Постанова

від 08.02.2011 по справі 12/112-10

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" лютого 2011 р. Сп рава № 12/112-10

Колегія суддів у складі : головуючий суддя Савченко Г .І., суддя Грязнов В.В. , суддя Ти мошенко О.М.

при секретарі Новак Р.А.

за участю представників с торін:

Від позивача1 - ОСОБА_1 , ОСОБА_2

Від позивача2 - не з"явився

Від позивача3 - ОСОБА_3

Від відповідача1 - не з"явивс я

Від відповідача2 - представн ик ОСОБА_4 дов.б/н., від 07.02.2011 ро ку.

Від відповідача3 - не з"явивс я

Від відповідача4 - не з"явивс я

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміще нні Рівненського апеляційно го господарського суду апеля ційну скаргу відповідача Тульчинське виробничо поб утово-торгівельне ТОВ "Побут сервіс" на рішення господар ського суду Вінницької облас ті від 19.11.10 р. у справі № 12/112-10 (судд я Кожухар М.С.).

за позовом: ОСОБА _2; ОСОБА_6; ОСОБА_3.

до: ОСОБА_7;

до: Тульчинського виро бничого побутово-торгівельн ого ТОВ "Побутсервіс";

до: Державного реєстра тора Тульчинської район ної державної адміністрації у Вінницькій області; до: Тульчинської районної д ержавної адміністрації у Він ницькій області;

про визнання недійсни ми та скасування рішень зага льних зборів, скасування пра вочину та зобов"язання до вчи нення дій.

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господа рського суду Вінницької обла сті від 19 листопада 2010 року по с праві №12/112-10 позов задоволено ч астково.

Визнано недійсними р ішення загальних зборів учас ників Тульчинського виробни чого побутово-торгівельного товариства з обмеженою відп овідальністю "Побутсервіс" (в ул. Леніна, 42, м.Тульчин. Вінниць ка область. 23600, ідент код 03060623), офо рмлені протоколом від 05.07.2010р.

Прийнято відмову поз ивачів від позову та припине но провадження у справі щодо решти позовних вимог та щодо решти відповідачів.

Стягнуто з Тульчинсь кого виробничого побутово-то ргівельного товариства з обм еженою відпонідальніспо "Поб утсервіс" (вул. Леніна, 42, м.Туль чин, Вінницька область, 23600, іде нт. код 03060623) на користь ОСОБА_2 (АДРЕСА_1, 23600) 17,00 грн. витрат на сплату державного мита, 47,20 грн. витрат на оплату за інфор маційно-технічне забезпечен ня судового процесу.

Відповідач Тульчин ське виробничо побутово-то ргівельне ТОВ "Побутсервіс" п одав апеляційну скаргу. Прос ить скасувати рішення місцев ого господарського суду, в по зові відмовити.

Вважає винесене ріше ння незаконним та необгрунто ваним. В обгрунтування вищев икладеного вказує наступне.

Щодо підставності ви ключення учасників.

Відповідно до ч.7 ст. 145 Ц ивільного кодексу України, ч ерговість і порядок скликанн я загальних зборів встановлю ється статутом товариства і законом.

Згідно з ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські то вариства", про проведення заг альних зборів товариства уча сники повідомляються передб аченим статутом способом з з азначенням часу і місця пров едення зборів та порядку ден ного. Повідомлення повинно б ути зроблено не менш як за 30 дн ів до скликання загальних зб орів.

Пунктом 10.4.4 Статуту ТОВ "Побутсервіс" у редакції, чинн ій на час проведення загальн их зборів 05.07.2010р., передбачено, щ о про проведення загальних з борів товариства учасники по відомляються шляхом оприлюд нення у друкованому засобі м асової інформації оголошенн я із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядк у денного. Повідомлення пови нно бути зроблено не менш чим за 30 днів до скликання загаль них зборів.

Як вбачається з матер іалів справи, повідомлення п ро скликання загальних зборі в учасників ТОВ "Побутсервіс " на 05.07.2010р. із зазначенням часу, м ісця проведення та порядку д енного зборів розміщено у га зеті "Тульчинський край" з а 02.06.2010 р. Отже, позивачі були нал ежним чином проінформовані с удом про скликання загальних зборів на 05.07.2010 р.

Згідно зі ст. 64 Закону У країни "Про господарські тов ариства", учасника товариств а з обмеженою відповідальніс тю може бути виключено з това риства у випадку систематичн ого невиконання або виконанн я неналежним чином своїх обо в'язків, а також у випадку, якщ о учасник перешкоджає своїми діями досягненню цілей това риства.

Таким чином, законодаве ць визначає, що підставами дл я виключення учасника з това риства є:

- систематично невико нання обов"язків;

- або неналежне викона ння обов"язків;

- або перешкоджання св оїми діями досягненню цілей товариства.

Відповідно до рішенн я зборів учасників ТОВ "Побут сервіс" від 05.07.2010 року підставою виключення учасників товари ства було систематичне переш коджання своїми діями досягн енню цілей товариства.

Відповідно до ст. 41 Зак ону України «Про господарськ і товариства»до виключної ко мпетенції загальних зборів т овариства віднесені питання визначення основних напрямк ів діяльності товариства, за твердження його планів та зв ітів про їх виконання. Більші стю засновників ще з грудня 200 9 року з метою оптимізації роб оти товариства було прийнято рішення про започаткування господарської діяльності то вариства на теренах Могилів- Подільського району. У зв'язк у з цим, для прийняття відпові дного рішення на 26.01.2010року були призначені збори учасників, які були проігноровані пози вачами та не відбулися. 19.04.2010рок у для прийняття відповідного рішення були призначені нов і збори учасників, які також н е відбулися через нез'явленн я позивачів. І лише, 28 травня 2010 р оку такі збори відбулися, ріш ення було прийнято, проте поз ивачі не виконали рішення зб орів.

Таким чином, на думку апе лянта, позивачі такими своїм и систематичними діями переш коджали досягненню викладен им вище цілям товариства.

Вважає, що суд не дослі див всі обставини справи, не д ав правової оцінки діям учас ників, яких виключили, а саме , стосовно невиконання ними, п ередбачених ст. 11 ЗУ "Про госпо дарські товариства", обов'язк ів учасників товариства по в иконанню рішень загальних зб орів, та стосовно невиконанн я ними, передбачених ЗУ «Про д ержавну реєстрацію юридични х осіб та фізичних осіб - підпр иємців», обов'язків по нотарі альному посвідченню змін до статутних документів товари ства для внесення їх в єдиний державний реєстр;

не дослідив мотиви поведі нки учасників, яких виключил и, а саме, стосовно того, що вон и самі мали бажання вийти зі с кладу учасників товариства, подавали письмові заяви, і пи тання про їх виключення розг лядалося на зборах учасників товариства, що відбулися 28 тр авня 2010 року, але учасник товар иства з часткою 98,442% ОСОБА_7 проголосував проти їх виключ ення;

не дослідив вірогідність н астання негативних для товар иства наслідків у зв'язку з бе здіяльністю учасників товар иства. Так, відповідно до ст. 38 З У «Про державну реєстрацію ю ридичних осіб та фізичних ос іб - підприємців»підставою д ля припинення юридичної особ и є наявність в Єдиному держа вному реєстрі запису про від сутність юридичної особи за зказаним її місцезнаходженн ям. Враховуючи, те, що виконавч ий орган товариства та його д иректор постійно перебувают ь в місті Могилів-Подільськи й, поза адресою, вказаною в Єди ному державному реєстрі запи су, невиконання рішень зборі в по зміні місцезнаходження товариства дає підстави пору шувати в суді питання про при пинення юридичної особи.

Крім того, висновки суду не відповідають матеріалам спр ави. Так, судом вказано, що від повідач на надав належних до казів того, що позивачі були п овідомлені про необхідність з'явитись до нотаріуса 31.05.2010 р. д ля підписання змін до Статут у товариства.

В той же час, матеріали спра ви містять реєстр зареєстров аних для участі у зборах 28.05.2010 р оку учасників товариства, в я кому кожний із позивачів вла сноруч розписався, тобто при ймав участь у зборах. А відпов ідно до протоколу цих зборів питання щодо з'явлення до нот аріуса 31.05.2010 р. для підписання з мін до Статуту товариства бу ло обговорено.

Судом вказано, що відповід ачем порушено п. 10.9.5 Статуту ТО В "Побутсервіс" в редакції від 09.04.2008 р. та ч. 6 ст. 62 ЗУ "Про гос подарські товариства", відпо відно до яких Генеральний ди ректор (директор) не може бути одночасно головою загальних зборів учасників товариства , а на загальних зборах 05.07.2010 р. го ловував директор ТОВ "Побутс ервіс". Проте суд, не врахував, що дане порушення не може бут и підставою для визнання нед ійсним рішення зборів учасни ків, про що зазначено у рекоме ндаціях Президії Вищого гос подарського суду України від 28.12.2007 року № 04-5/14 «Про практику за стосування законодавства у р озгляді справ, що виникають і з корпоративних відносин »зі змінами та доповненнями.

Відповідно до ст. 64 ЗУ "Про г осподарські товариства", уча сник (його представник) при пр ийнятті рішення про його вик лючення з товариства на підс таві даної норми закону у гол осуванні участі не бере.

Також не може брати участь у голосуванні з інших питань учасник, якого на час прийнят тя рішень виключено з товари ства.

Суд вказує, що в протоколі з агальних зборів учасників ТО В "Побутсервіс" від 05.07.2010 р. зазна чено, що по усіх питаннях поря дку денного позивачі приймал и участь у голосуванні. Дане т вердження не відповідає дійс ності, оскільки як свідчить п ротокол, виключені особи уча сті в голосуванні не брали.

В судовому засіданні Рівне нського апеляційного господ арського суду відповідач під тримує доводи апеляційної ск арги.

Позивачі заперечують дово ди апеляційної скарги. Оціни вши докази у справі, судова ко легія Рівненського апеляцій ного господарського суду вва жає, що оскаржуване рішення м ісцевого господарського суд у скасуванню не підлягає. Міс цевим господарським судом не порушені норми матеріальног о та процесуального права. З"я совані всі обставини, що мают ь значення для справи. Виснов ки, викладені у рішенні місце вого господарського суду, ві дповідають обставинам справ и.

Судова колегія Рівненсько го апеляційного господарськ ого суду виходить з наступно го.

Тульчинське виробниче побутово-торгівельне товари ство з обмеженою відповідаль ністю "Побутсервіс" зареєстр оване Тульчинською держ авною адміністрацією 25.12.1995 р.

Відповідно до п.1.2. Статут у засновниками Товариства є: ОСОБА_7, ОСОБА_2, ОСОБ А_6, ОСОБА_3

05.07.2010 р. за головування директ ора ТОВ "Побутсервіс" ОСОБА _7 проведені збори учасникі в Тульчинського ВПТТОВ "Побу тсервіс", оформлені протокол ом №05-10 від 05.07.2010р., з наступним пор ядком денним: 1) Про виключення учасників ТОВ "Побутсервіс"; 2 ) Про зменшення статутного фо нду ТОВ "Побутсервіс"; 3) Про збі льшення статутного фонду ТОВ "Побутсервіс"; 4) Про зміну місц езнаходження ТОВ "Побутсерві с"; 5) Про внесення змін до стату тту ТОВ "Побутсервіс", 6) Про под ання державному реєстратору Тульчинської районної д ержавної адміністрації доку ментів для проведення держав ної реєстрації змін до устан овчих документів.

Повідомлення про скликан ня загальних зборів із зазна ченим порядком денним було р озміщено у газеті " Тульчин ський край" за 02.06.2010 р.

'ТОВ "Побутсервіс" стверджує , що повідомлення про скликан ня загальних зборів направле но позивачам 10.06.2010 р., у підтверд ження чого ним подано до суду копію повідомлення з фіскал ьними чеками про направлення рекомендованої кореспонден ції позивачам (а.с.76-77).

Позивачі стверджують, що кореспонденцію у червні 2010 р. н е отримували, однак факт наяв ності оригіналів фіскальних чеків про відправку їм реком ендованої кореспонденції не спростували.

На запит суду відповідний о рган поштового зв"язку інфор мації щодо вручення

позив ачам рекомендованої кореспо нденції, відправленої згідно фіскальних чеків, копії яких містяться у матеріалах спра ви (а.с. 76), а оригінали оглянуті в судовому засіданні, не нада в через відсутність необхідн их вихідних даних (лист центр у поштового зв"язку №6 м. Тульч ин від 17.11.2010 року №213).

Згідно реєстру учасникі в ТОВ "Побутсервіс" від 05.07.2010 р., н а загальних зборах учасників товариства 05.07.2010р, були присутн і усі учасники ТОВ "Побутсер віс": ОСОБА_7 з часткою у ста тутному фонді 98,442%, ОСОБА_2 (ч астка - 0,708%), ОСОБА_6 (частка - 0,1 42%), ОСОБА_3. (0,708%).

Загальними зборами учасни ків ТОВ "Побутсервіс" 05.07.2010 р. при йнято такі рішення: 1) Виключит и ОСОБА_2, ОСОБА_6, ОСО БА_3 зі складу учасників ТОВ "Побутсервіс" на підставі ст. 64 ЗУ "Про господарські товарис тва" за систематичне перешко джання своїми діями досягнен ню цілей товариства, та випла тити належну їм частку у майн і ТОВ "Побутсервіс", пропорцій но їх частці у статутному кап італі ТОВ "Побутсервіс" протя гом 12 місяців з дня прийняття рішення про виключення; 2) Змен шити статутний капітал ТОВ "П обутсервіс" на розмір часток ОСОБА_6. ОСОБА_2 та ОС ОБА_3. в статутному кап італі ТОВ "Побутсервіс" після виплати їм їх частки в майні Т ОВ "Побутсервіс" пропорційно їх частці в статутному капіт алі ТОВ "Побутсервіс": 3) Збільш ити статутний фонд ТОВ "Побут сервіс" на суму, що відповідає частці виключених учасників в статутному капіталі ТОВ "По бутсервіс" водночас із зменш енням статутного капіталу ТО В "Побутсервіс" у зв"язку з вик люченням учасників ОСОБА_6 ОСОБА_2 та ОСОБА_3. 4) Зм інити місцезнаходження ТОВ " Побутсервіс" на адресу: Украї на, 24000. Вінницька область, м. Мог илів-Подільський, вул. Горько го, 183; 5) У зв"язку з виключенням у часників з ТОВ "Побутсервіс" т а зміною місцезнаходження ТО В "Побутсервіс", внести відпов ідні зміни до Статуту ТОВ "Поб утсервіс" та затвердити нову редакцію статуту товариства ; 6) Доручити ОСОБА_7 подати документи державному реєстр атору Тульчинської райд ержадміністрації для провед ення державної реєстрації зм ін до установчих документів ТОВ "Побутсервіс".

У протоколі загальних збо рів зазначено, що "за" прийнятт я вказаних рішень голосували учасники з часткою в статутн ому капіталі товариства - 98.442%, "п роти" - 0%. "утрималось" - 1,558%.

05.07.2010 р., на підставі поданих ОСОБА_7 документів Держав ним реєстратором Тульчинс ької районної державної ад міністрації було вчинено дер жавну реєстрацію змін до Ста туту ТОВ "Побутсервіс", про що зроблено реєстраційний запи с № 11681050004000518 від" 05.07.2010 р. (а.с.53-59). Листом від 05.07.2010 р. № 18 реєстраційна спр ава ТОВ "Побутсервіс" державн им реєстратором Тульчинсь кої РДА передана державном у реєстратору виконавчого ко мітету Могилів-Подільської м іської ради (а.с. 47-48).

Учасниками Товариства ОСОБА_2, ОСОБА_6 та ОСОБ А_3 05.07.2010 р. подано заяву держав ному реєстратору Тульчинс ької РДА, в якій учасники пр осили призупинити всі дії, по в'язані з реєстрацією та пере реєстрацією ТОВ "Побутсервіс ", оскільки учасники не згодні з підставою їх виключеня зі с кладу учасників товариства т а мають намір оскаржити прот окол та рішення від 05.07.2010 р. у суд і (а.с.32).

Загальні збори учасникі в ТОВ "Побутсервіс" 05.07.2010 р.. на ду мку позивачів, є неправомочн ими, а рішення недійсними, оск ільки: 1) відповідно до п. 10.9.5. Ста туту Товариства - генеральни й директор (директор) не може б ути одночасно головою зборів учасників Товариства; 2) поруш ено вимоги закону, зокрема ст .64 ЗУ "Про господарські товари ства", щодо виключення позива чів з числа учасників Товари ства. 3) порушено ч. 5 ст. 61. ст. ст. 16, 52 ЗУ "Про господарські товарис тва".

У протоколі загальни х зборів учасників ТОВ "Побут сервіс" від 05.07.2010 р. зазначено, що підставою виключення позива чів з товариства є системати чне перешкоджання своїми дія ми досягненню цілей товарис тва, а саме: неявка 31.05.2010р. до нота ріуса для підписання прийнят их на загальних зборах 28.08.2010р. з мін до статуту товариства що до зміни його місцезнаходжен ня, щодо яких вони голосували "проти"; зміна місцезнаходжен ня товариства не відбулась, щ о негативно вплинуло на зако нну господарську діяльніст ь ТОВ "Побутсервіс". Ігноруван ня підписання Статуту вказан ими учасниками відбулася не вперше (а.с. 12).

В судовому засіданні представник відповідача так ож посилався на неявку позив ачів на загальні збори 26.01.2010 р. т а 19.02.2010 р.

Зазначені обставини не є підставою для виключенн я учасників з товариства, оск ільки не свідчать про перешк оджання досягненню цілей тов ариства та про систематичніс ть дій/бездіяльності учасник ів товариства, які, на думку, в ідповідача перешкоджають до сягненню цілей товариства. В ідповідачем не зазначено, як і негативні наслідки і для як ої законної діяльності товар иства, мала неявка учасників товариства до нотаріуса 31.05.2010 р .

Крім того, відповідач ем не надано належних доказі в того, що позивачі були повід омлені про необхідність з'яв итись до нотаріуса 31.05.2010 р. для п ідписання змін до Статуту то вариства. Надана відповідаче м копія акту від 28.05.2010 р. (а.с. 66) суд ом не приймається, оскіл ьки цей акт складено особами , посадове становище та відно шення яких до сторін не вказа но, підписи на акті у встановл еному порядку не посвідчені.

Щодо неявки учасникі в на загальні збори, то відпов ідно до статті 19 Конституції У країни правовий порядок в Ук раїні гарантується на засада х, відповідно до яких ніхто не може бути примушений робити те, що не передбачено законод авством. Згідно положень Цив ільного кодексу України (ст. 11 6), ЗУ "Про господарські товари ства" (ст. 10), участь у загальних зборах є правом, а не обов'язк ом учасника товариства.

Таким чином, рішення п ро виключення учасників з то вариства є неправомірним.

Оскільки, першим ріше нням загальних зборів позива чів виключено з товариства, р ешта рішень також прийнята з порушенням їх корпоративних прав на участь в управлінні т овариством як учасників това риства, що є підставою для виз нання цих рішень недійсними.

Також відповідачем п орушено п. 10.9.5 Статуту ТОВ "Побу тсервіс" в редакції від 09.04.2008р. т а ч. 6 ст. 62 ЗУ "Про господарські т овариства", відповідно до яки х Генеральний директор (дире ктор) не може бути одночасно г оловою загальних зборів учас ників товариства. На загальн их зборах 05.07.2010 р. головував дир ектор ТОВ "Побутсервіс" ОСО БА_7

Відповідно до ст. 64 ЗУ "П ро господарські товариства", учасник (його представник) пр и прийнятті рішення про його виключення з товариства на п ідставі даної норми закону у голосуванні участі не бере.

Також не може брати уч асть у голосуванні з інших пи тань учасник, якого на час при йняття рішень виключено з то вариства.

Разом з тим, в протокол і загальних зборів учасників ТОВ "Пооутсервіс" від 05.07.2010р. заз начено, що по усіх питаннях по рядку денного позивачі прийм али участь у голосуванні.

Другим рішенням зага льних зборів 05.07.2010 р. було зменш ення статутного капіталу ТОВ "Побутсервіс" після виплати в иключеним учасникам частки у майні пропорційно їх частка м у статутному капіталі това риства, яка, у свою чергу, мала відбутись протягом 12 місяців з дня прийняття рішення про в иключення. Разом з тим, у поруш ення цього другого рішення, о дночасно прийнято трете ріше ння про збільшення статутног о капіталу товариства на сум у, що відповідає часткам викл ючених учасників, та п"яте ріш ення про внесення змін до Ста туту щодо цього.

Поданою 05.10.2010р. заявою п озивачі відмовились від позо ву в частині визнання правоч ину про внесення змін до уста новчих документів Товариств а, вчиненого Державним реєст ратором Тульчинської ра йонної державної адміністра ції в частині зміни юридично ї адреси Товариства, виключе ння учасників Товариства, зм еншення статутного фонду Тов ариства недійсним та його ск асування та про зобов'язання державного реєстратора Ту льчинської районної держа вної адміністрації скасуват и всі вчинені ним реєстрацій ні згідно протоколу загальни х зборів учасників ТОВ «Побу тсервіс»№05-10 від 05.07.2010 року.

Заявою від 12.11.2010р. позив ачі відмовились від позову в частині про зобов'язання О СОБА_7 надати ОСОБА_3 як Г олові ревізійної комісії Тов ариства баланс Товариства та звітність по фінансово-госп одарській діяльності Товари ства за 2008-2009 роки; зобов'язання ОСОБА_7 провести незалежн ий аудит фінансово-господарс ької діяльності ТОВ "Побутсе рвіс" за період з 01.01.2008 року по 30.06. 2010 року та надати для ознайомл ення учасникам Товариства ви сновок аудиторської фірми.

Часткова відмова поз ивачів від позову прийнята с удом на підставі ст. 78 Господа рського процесуального коде ксу України як така, що не супе речить чинному законодавств у, не порушує чиїх-небудь прав і охоронюваних законом інте ресів. Провадження у справі в цій частині підлягає припин енню на підставі п. 4 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК У країни Рівненський апеляцій ний господарський суд,

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Туль чинського виробничого побут ово-торгівельного ТОВ "Побут сервіс" на рішення господарс ького суду Вінницької област і від 19 листопада 2010 року по спр аві №12/112-10 залишити без задовол ення.

2. Рішення господарського с уду Вінницької області від 19 л истопада 2010 року по справі №12/112- 10 залишити без змін.

3. Матеріали справи №12/112-10 пове рнути в господарський суд Ві нницької області.

4. Постанова набирає зак онної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касац ійному порядку.

Головуючий суддя Савченко Г.І.

Суддя Грязнов В.В.

Суддя Тимошенко О.М.