Постанова

від 09.03.2011 по справі 12/223пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

12/223пн

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

09.03.2011 р.                                                                      справа №12/223пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Запорощенка  М.Д.

суддів Дучал Н.М. , Калантай  М.В.

за участю представників сторін:

від позивача:Старолатка І.В., за довіреністю,

від відповідача:не з"явився,

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуТовариства з обмеженою відповідальністю "Крамнафтогаз" м.Краматорськ Донецької області

на рішення  господарського суду

Донецької області

від27.12.2010 року

по справі№12/223пн (Склярук О.І.)

за позовомПублічного акціонерного товариства «Брокбізнесбанк» в особі Краматорської філії м.Краматорськ  Донецької області

доТовариства з обмеженою відповідальністю «Крамнафтогаз» м. Краматорськ Донецької області

провизнання протокольних рішень незаконними 

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Донецької області від 27.12.2010 року у справі № 12/223пн  позов задоволений.

Визнано протокольне  рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” ( ЄДРПОУ 31279740) від 08.11.2009 р. з питання “Про затвердження проміжного ліквідаційного балансу ТОВ “Крамнафтогаз” : затвердити проміжний ліквідаційний баланс “ТОВ “Крамнафтогаз” станом на 26.10.2009 р. недійсним.

Визнано протокольне рішення загальних учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” ( ЄДРПОУ 31279740) від 14.11.2009 р. з питання “Про затвердження проміжного ліквідаційного балансу ТОВ “Крамнафтогаз”:  затвердити проміжний ліквідаційний баланс “ТОВ “Крамнафтогаз” станом на 13.11.2009 р. недійсним.

Рішення господарського суду мотивоване тим, що  вимоги позивача не були визнані в повному обсязі , ліквідаційною комісією не витримано передбаченого ст. 112 ЦК України місячного строку, встановленого на подання кредиторами до суду позовів до ліквідаційної комісії щодо визнання вимог кредиторів.

  Станом на 13.11.2009 р. пасив ТОВ “Крамнафтогаз” не міг бути повністю сформований.

Таким чином, суд дійшов до висновку, що спірними рішеннями порушено встановлений законом порядок добровільної ліквідації, і як наслідок порушені права та інтереси позивача.

Не погоджуючись з вказаним рішенням суду першої інстанції , відповідач ,  товариство з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” м.Краматорськ Донецької області, звернувся з апеляційною скаргою, оскільки вважає , що рішення винесено з порушенням норм матеріального та процесуального права, висновки , викладені у рішенні Господарського суду Донецької області, не відповідають обставинам справи,

          В обґрунтування своїх вимог скаржник посилається на те, що заява Банка про уточнення позовних вимог, якою позивачем фактично було змінено предмет позову , судом першої інстанції прийнята та задоволена була незаконно, оскільки:

-по-перше, господарським процесуальним кодексом України не передбачена форма заяви про уточнення позовних вимог;

- по-друге, згідно зі ст. 22 ГПК України тільки до початку розгляду господарським судом справи по суті позивач має право змінити предмет або підставу позову шляхом подання письмової заяви.

          Позивач , Публічне акціонерне товариство «Брокбізнесбанк»в особі Краматорської філії м.Краматорськ  Донецької області, у відзиві № 4-153 від 08.02.11р. на апеляційну скаргу та представник позивача в судовому засіданні  проти доводів скарги заперечує , вважає їх необґрунтованими, а рішення суду першої інстанції - законним.  

В нинішнє судове засідання представники відповідача не з'явились. Поважних причин нез'явлення суду не повідомлено. Про час та місце розгляду апеляційної скарги сторони були сповіщені належним чином.

Зважаючи  на неповідомлення відповідачем  поважних причин нез'явлення до суду його повноважних представників , достатність наданих сторонами доказів та керуючись ст.75 Господарського процесуального кодексу України -  справа розглядається  за наявними в ній  матеріалами.

Згідно зі ст. 101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення  місцевого господарського суду в повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення представника позивача , що був присутній в судовому засіданні ,   судова колегія встановила наступне.

На загальних зборах учасників ТОВ “Крамнафтогаз”  14.08.2009 р. було прийнято рішення про ліквідацію ТОВ “Крамнафтогаз” та створення ліквідаційної комісії.

01.09.2009 р. в офіційному спеціалізованому друкованому засобі масової інформації “Бюллетень державної реєстрації № 132 ( 17) 2009 р. було розміщено  оголошення про ліквідацію ТОВ “Крамнафтогаз”, встановлено строк заявлення вимог кредиторів до 01.11.2009 р.

 26.10.2009 р. ліквідаційною комісією  ТОВ “Крамнафтогаз” складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 26.10.2009 р.

Ухвалою господарського суду Донецької області  від 27.10.2009 р. у справі № 38/291пн за позовом  Публічного акціонерного товариства “Брокбізнесбанк”  Краматорська філія АТ “Брокбізнебанкс” до Товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” за участю третьої особи Виконавчий комітет Краматорської міської ради Донецької області  про визнання протокольного рішення загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз”  створити ліквідаційну комісію ТОВ “Крамнафтогаз” –незаконним та визнання дій ліквідаційної комісії з припинення діяльності юридичної особи ТОВ “Крамнафтогаз” шляхом ліквідації - незаконними  було заборонено ліквідаційній комісії ТОВ “Крамнафтогаз” здійснювати дії щодо припинення юридичної особи шляхом ліквідації, заборонено ліквідаційній комісії ТОВ “Крамнафтогаз”  здійснювати дії щодо внесення запису до ЄДР про державну реєстрацію припинення юридичної особи, заборонено державному реєстратору Виконавчого комітету Краматорської міської Ради вносити запис до ЄДР про державну реєстрацію припинення юридичної особи ТОВ “Крамнафтогаз”.

   08.11.2009 року відбулися загальні збори учасників ТОВ “Крамнафтогаз” на яких були присутні учасники, яким у сукупності належать 95 % голосів.

   На порядок денний винесено питання

1.Про затвердження проміжного ліквідаційного балансу ТОВ “Крамнафтогаз”

2.Про прийняття рішення за підсумками проміжного ліквідаційного балансу

3.Про зміну складу ліквідаційної комісії

4.Про обрання уповноваженої особи учасників для участі у процесі під час розгляду справи про банкрутство.

   За наслідками обговорення  першого питання, було прийняте рішення про затвердження проміжного ліквідаційного балансу ТОВ “Крамнафтогаз” станом на 26.10.2009р.

13.11.2009 року ліквідаційною комісією ТОВ “Крамнафтогаз” складено проміжний ліквідаційний баланс станом на 13.11.2009 р.

14.11.2009 року відбулися загальні збори учасників ТОВ “Крамнафтогаз” на яких були присутні учасники, яким у сукупності належать 95 % голосів.

На порядок денний винесено питання

1.Про затвердження проміжного ліквідаційного балансу ТОВ “Крамнафтогаз” складено станом на 13.11.2009 р.

2.Про прийняття рішення за підсумками проміжного ліквідаційного балансу, складеного станом на 13.11.2009 р.

3.Про обрання уповноваженої особи учасників для участі у процесі під час розгляду справи про банкрутство.

   За наслідками обговорення  першого питання, було прийняте рішення про затвердження проміжного ліквідаційного балансу ТОВ “Крамнафтогаз” станом на 13.11.2009р.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, заслухавши пояснення та доводи повноважного представника позивача , що був присутній в судовому засіданні , колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку про не обґрунтованість апеляційної скарги, та відповідність оскарженого судового акту зі справи вимогам чинного законодавства з таких підстав.

Згідно зі ст.ст. 79,80,81 Господарського кодексу України , положення яких кореспондуються зі ст.ст. 113, 114, 152 Цивільного кодексу України, господарськими товариствами є підприємства або інші суб'єкти  господарювання , створені юридичними особами та /або  громадянами шляхом об'єднання їх майна для участі в підприємницькій  діяльності товариства з метою одержання прибутку.

За статтею 50 Закону України «Про господарські товариства» Товариством  з    обмеженою    відповідальністю    визнається товариство, що має статутний фонд, розділений  на  частки,  розмір яких визначається установчими документами.

Відповідно до ст. 63 Господарського кодексу України підприємства, що створюються у формі господарського товариства є корпоративними.

Згідно з положеннями  ст.  58  Закону України «Про господарські товариства»вищим  органом  товариства  з  обмеженою  відповідальністю  є загальні  збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають  кількість  голосів,  пропорційну  розміру  їх часток у статутному (складеному) капіталі.

За приписами  ст. 60 Закону України „Про господарські товариства” загальні збори учасників вважаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Рішення загальних зборів учасників (акціонерів) та інших органів господарського товариства є актами, оскільки ці рішення породжують певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.  

Підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів акціонерів (учасників) господарського товариства можуть бути:

–порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства;

–акціонер (учасник) товариства був позбавлений можливості взяти участь у загальних зборах;

–рішення загальних зборів порушує права чи законні інтереси акціонера (учасника) товариства.

Згідно частини 4 ст.105 Цивільного кодексу України комісія з припинення юридичної особи поміщає у друкованих засобах масовою інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та порядок і строки заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи.

Комісія здійснює всі можливі заходи по виявленню кредиторів.

Частина 3 статті 110 Цивільного кодексу  України встановлює, що якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа ліквідується в порядку, встановленому законом про відновлення платеспроможності боржника або визнання його банкрутом.

Відповідно до ст.111 Цивільного кодексу України, ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторів складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених  кредиторами вимог , а також про результати їх розгляду.

Виплата грошових сум  кредиторам юридичної особи, що ліквідується  провадиться у порядку черговості, встановленою статтею  112 Цивільного кодексу України, відповідно до проміжного ліквідаційного балансу, починаючи від дня його затвердження за винятком кредиторів четвертої черги, виплата яким провадиться зі спливом місяця від дня затвердження проміжного ліквідаційного балансу.

В разі недостатності у юридичної особи, що ліквідується грошових коштів для задоволення вимог кредиторів ліквідаційна комісія здійснює продаж майна юридичної особи.

Після завершення розрахунків  з кредиторами ліквідаційна комісія складає ліквідаційний баланс, який затверджується учасниками юридичної особи або органом , що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

  У разі відмови ліквідаційної комісії  у задоволені вимог кредитора або ухилення від їх розгляду кредитор має право до затвердження ліквідаційного балансу звернутися до суду із позовом до ліквідаційної комісії. За рішенням суду вимоги кредитора можуть бути задоволені за рахунок майна , що залишилося після ліквідації юридичної особи.  

  Як вбачається з матеріалів справи та це , також , було встановлено судом першої інстанції,  постановою Вищого господарського суду України по справі № 27/122б від 10.03.2010 р. (а.с. 86-87) скасована постанова господарського суду Донецької області від 09.12.2009 р. по справі № 27/122б, якою Товариство з обмеженою відповідальністю “Крамнафтогаз” було визнано банкрутом та відкрито ліквідаційну процедуру.

При цьому ,  Вищим господарським судом  України  під час касаційного провадження було встановлено,  що  оголошення про прийняття рішення про припинення юридичної особи було поміщено в Бюлетені державної реєстрації 01.09.2009 р.  Проміжний ліквідаційний баланс складено на 26.10.2009 р.,  тобто до закінчення зазначеного строку. Доданий проміжний ліквідаційний баланс не відповідає вимогам ст. 111 Цивільного кодексу України, оскільки в ньому відсутні відомості про склад майна ТОВ “Крамнафтогаз”, відсутній перелік пред'явлених кредиторами вимог та результати їх розгляду.

До того ж , як це вірно було встановлено судом першої інстанції , в порушення ст.ст.11,105,110 ЦК України, ч.5 ст.7 ст. 51 Закону України “Про відновлення платеспроможності боржника або визнання його банкрутом” проміжний ліквідаційний баланс станом на 13.11.2009 р. складено ліквідаційною комісією та затверджено 14.11.2009 р. після прийняття загальними зборами ТОВ “Крамнафтогаз” 08.11.2009 р. рішення про звернення до господарського суду з заявою про порушення справи про банкрутство за підсумками іншого проміжного ліквідаційного балансу, складеного 26.10.2009 р.

При цьому  , вимоги позивача не були визнані в повному обсязі , ліквідаційною комісією не витримано передбаченого ст. 112 Цивільного кодексу  України місячного строку, встановленого на подання кредиторами до суду позовів до ліквідаційної комісії щодо визнання вимог кредиторів.

З урахуванням вищенаведеного та обставин справи , судова колегія вважає вірним твердження суду першої інстанції про те , що станом на 13.11.2009 р. пасив ТОВ “Крамнафтогаз” не міг бути повністю сформований.

Таким чином , судова колегія погоджується з висновком місцевого  господарського суду про те , що спірними рішеннями порушено встановлений законом порядок добровільної ліквідації, і як наслідок порушені права та інтереси позивача.

Враховуючи викладене, судова колегія дійшла висновку, що рішення господарського суду по даній справі відповідає фактичним обставинам справи, чинному законодавству, а мотиви, з яких надана заява про перевірку рішення не можуть бути підставою для його скасування, оскільки спростовуються матеріалами справи.

Керуючись ст. 91,  99, 101,103,  105 Господарського процесуального кодексу України, суд  

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну  скаргу  Товариства з обмеженою відповідальністю «Крамнафтогаз»м. Краматорськ Донецької області на рішення господарського суду Донецької області від 27.12.2010 року у справі № 12/223пн –залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 27.12.2010 року у справі № 12/223пн –без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.

Результати розгляду апеляційної скарги оголошенні в судовому засіданні.

Повний текст постанови підписаний 09.03.11р.

Головуючий          М.Д.  Запорощенко

Судді:          Н.М. Дучал

          М.В.  Калантай