Ухвала

від 21.04.2011 по справі 6/591-09

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

6/591-09

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УХВАЛА

21.04.11р.

Справа № 6/591-09

За заявою: Жовтневого відділу Державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області

про зміну способу та порядку виконання рішення господарського суду Дніпропетровської області від 26.01.2010р.

У справі:

за позовом  Товариства з обмеженою відповідальністю "Управління механізації будівництва №1 і К", м. Дніпропетровськ 

до  Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком", м. Дніпропетровськ,

(Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" - 49106,     м. Дніпропетровськ, бульвар Слави, буд. 22, код ЄДРПОУ 37149368) 

про стягнення 207 200, 35 грн.

Суддя Коваленко О.О.

Представники:

від позивача - Домальчук С.В., довіреність б/н від 21.03.2011р.; Костогриз І.В., довіреність б/н від 19.04.2011р.

від ТОВ ВКП "Контакт-Моком" - Шпак В.І., довіреність №12/юр від 01.02.2010р.

від ВДВС - Тарасюк І.В., посвідчення №1389, довіреність б/н від 11.04.2011р. 

СУТЬ СПОРУ:

- викладена у рішенні господарського суду Дніпропетровської області від 26.01.2010р. у справі № 6/591-09.

Вивчивши матеріали справи, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 26.01.2010р. по справі № 6/591-09 позов задоволений. Присуджено до стягнення з відповідача на користь позивача             207 200,35 грн. - суму боргу, 2 072,00 грн. - держмита, 236,00 грн. - витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, про що виданий наказ.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.06.2010р. за заявою  Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком" - останнього, як сторону у виконавчому провадженні ВП № 19299997, відкритому від 19.05.2010р. на виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 17.02.2010р. по справі № 6/591-09, замінено правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" (м. Дніпропетровськ, код ЄДРПОУ 37149368).

Постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 04.10.2010р. вказану ухвалу скасовано, в задоволенні заяви про заміну боржника у виконавчому провадженні відмовлено.

У період знаходження справи у Дніпропетровському апеляційному господарському суді, до Господарського суду надійшла заява Товариства з обмеженою відповідальністю "Управління механізації будівництва №1 і К" про заміну Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" у виконавчому провадженні ВП № 19299997, відкритому від 19.05.2010р., належним боржником Товариством з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком", оскільки останній не припинив свою діяльність, продовжує займатися господарською діяльністю, використовуючи для цього транспорт, який є власністю боржника - юридичної особи та одержувати прибутки. Позивач зазначає, що ТОВ ВКП "Контакт-Моком" є власником визначеного майна - автомототранспортних засобів: - SKODA FORMAN держномер ЯАА446139 (легковий універсал); - КАМАЗ 55111 держномер АЕС142386 (автокран вантажопідйомність понад 20 тонн); - ЗИЛ-ММЗ 4502 держномер АЕС233764 (самоскид); - ИЖ 2717-230-24 держномер АЕС019810 (фургон малотоннажний; - MITSUBISHI LANCER  1.6, держномер ЯАВ030553 (легковий седан); - ИЖ 2717 держномер АЕС252974 (вантажно-пасажирський), які (згідно до розподільчого балансу) не передані новоствореному підприємству, а продовжують перебувати у власності боржника ТОВ ВКП „Контакт-Моком". Згідно до абзацу 1 розподільчого балансу до новоствореного підприємства від Товариства з   обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційного підприємства "Контакт-Моком"  передається частина активів, пасивів, майна, прав та обов'язків ТОВ ВКП "Контакт-Моком". Але, як вбачається з розподільчого балансу до Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" перейшли виключно боргові зобов'язання ТОВ ВКП "Контакт-Моком" перед рядом, юридичних осіб, зокрема і перед ТОВ "Управління механізації будівництва №1 і К" та право грошової вимоги ТОВ ВКП "Контакт-Моком" до іншої юридичної особи. Майнові права та майно Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційного підприємства "Контакт-Моком" до новоствореної шляхом виділення юридичної особи Товариства з обмеженою відповідальністю „Виробниче підприємство "Технобуд" (ЄДРПОУ 37149368) не передані, тобто відповідно до розподільчого балансу, новоствореному підприємству передано виключно дебіторську заборгованість та кредиторську заборгованість перед рядом юридичних осіб, в тому числі перед ТОВ "Управління механізації будівництва №1 і К". Також зазначає, що: - новостворена юридична особа Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" зареєстрована за тією ж адресою, що і підприємство-боржник Товариство з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком" в квартирі, яка є власністю ТОВ ВКП "Контакт-Моком"; - рішення про реорганізацію шляхом виділу прийняте та відповідний виділ проведені в скорочений термін під загрозою звернення стягнення виконавчою службою на майно боржника - Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційного підприємства "Контакт-Моком"; - новостворене підприємство Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд'' не веде господарської діяльності та не висловлює жодних намірів розраховуватися по боргових зобов'язаннях, які передані йому Товариством з обмеженою   відповідальністю Виробничо-комерційним підприємством "Контакт-Моком".

Отже, позивач вважає, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" не може бути визнане суб'єктом господарювання, оскільки воно не здійснює господарську діяльність, не має відокремленого майна, та не може нести покладену на нього за розподільчим балансом відповідальність за зобов'язаннями, оскільки за законом не може нести відповідальність більшу, ніж в межах свого майна.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.03.2011р. постанову Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 04.10.2010р. скасовано повністю, а ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 14.06.2010р. залишено в силі.

У період знаходження справи у Вищому господарському суді України, до Господарського суду надійшла заява Жовтневого відділу Державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області про зміну способу і порядку виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 17.02.2010р. по справі № 6/591-09, шляхом звернення стягнення на майно юридичної особи - субсидіарного боржника у виконавчому провадженні Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком" - автомобіль "Камаз 55111", номерний знак АЕ 0947 ВР. У заяві посилається на те, що в межах виконавчого провадження ДВС було встановлено неплатоспроможність боржника Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" (код за ЄДРПОУ 37149368), а саме у підприємства відсутнє нерухоме чи рухоме майно, відсутні відкриті рахунки в банківських установах, підприємство як землевласник або землекористувач не зареєстровано. В добровільному порядку рішення суду ані первинним боржником Товариством з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком", ані його правонаступником Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" не виконано. Жодних коштів в рахунок сплати заборгованості перед стягувачем за рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 17.02.2010р. по справі № 6/591-09 на депозитний рахунок відділу станом на 15.03.2011р. не надходило.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 08.04.2011р. розгляд заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Управління механізації будівництва №1 і К", та заяви Жовтневого відділу Державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області призначений на 21.04.2011р.

У судовому засіданні позивач подану заяву підтримує.

ВДВС у судовому засіданні подану заяву підтримує.

Представник Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком" вважає заяву Жовтневого ВДВС необґрунтованою, оскільки ВДВС просить на підставі положень ст. 86 Закону України "Про акціонерні товариства" визначити в якості особи, що несе субсидіарну відповідальність ТОВ ВКП "Контакт-Моком", оскільки ТОВ ВП "Технобуд" нібито не може розрахуватися. Вказує, що ВДВС не проведені належні дії із встановлення належного боржнику майна, причому на значну суму –більш як 1,2 млн. грн.; як вбачається із ст. 1 Закону України "Про акціонерні товариства", цей Закон визначає порядок створення, діяльності, припинення, виділу акціонерних товариств, їх правовий статус, права та обов'язки акціонерів. В той же час, ані ТОВ ВКП "Контакт-Моком", ані ТОВ ВП "Технобуд" не є акціонерними товариствами, що свідчить про неможливість застосування до них положень вказаного закону. Вирішення питання про субсидіарну відповідальність особи є неможливим у межах виконавчого провадження, оскільки в будь-якому випадку дане питання має вирішуватися в окремому позовному провадженні, де суд може встановити чи не встановити субсидіарну відповідальність. На даний час немає жодного позовного провадження щодо стягнення коштів із ТОВ ВКП "Контакт-Моком", а положення ст. 36 Закону України "Про виконавче провадження" щодо встановлення чи зміни способу і порядку виконання рішення не дозволяють здійснювати встановлення додаткових осіб, у тому числі які можуть нести субсидіарну відповідальність, оскільки це має бути не зміна способу і порядку виконання рішення, а окреме рішення суду про стягнення чи не стягнення будь-яких коштів з інших осіб.

Розглянувши заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Управління механізації будівництва №1 і К" про заміну Товариства з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" у виконавчому провадженні ВП № 19299997, відкритому від 19.05.2010р., належним боржником Товариством з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком", суд вважає її такою, що не підлягає задоволенню з огляду на те, що ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 14.06.2010р. (постановою Вищого господарського суду України від 02.03.2011р. залишена в силі), за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком" - останнього, як сторону у виконавчому провадженні ВП № 19299997, відкритому від 19.05.2010р. на виконання наказу господарського суду Дніпропетровської області від 17.02.2010р. по справі № 6/591-09, замінено правонаступником - Товариством з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" (м. Дніпропетровськ, код ЄДРПОУ 37149368).

Заявник посилається на ту обставину, що Товариство з обмеженою відповідальністю "Виробниче підприємство "Технобуд" є неплатоспроможним, тоді як ТОВ ВКП "Контакт-Моком" є власником визначеного майна та здійснює господарську діяльність. Проте, відповідно до розподільчого балансу ТОВ "ВКП "Контакт-Моком" станом на 27.05.2010р. та передавального акту №1 від 27.05.10р. до ТОВ "Виробниче підприємство "Технобуд" перейшли активи у розмірі 2 608 400,00 грн. Отже, ТОВ "Виробниче підприємство "Технобуд" наділено об'ємом активів для здійснення господарської діяльності та погашення заборгованості перед кредиторами.

Відповідно до ч. 1 ст. 36 Закону України "Про виконавче провадження" (в редакції Закону № 2677-VI від 04.11.2010р.) за наявності обставин, що ускладнюють виконання рішення або роблять його неможливим, державний виконавець за власною ініціативою чи за заявою сторін, а також самі сторони мають право звернутися до суду, який видав виконавчий документ, із заявою про відстрочку або розстрочку виконання, а також про встановлення або зміну способу і порядку виконання.

Дослідивши матеріали справи суд дійшов висновку, що заява Жовтневого відділу Державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області про звернення стягнення на майно юридичної особи - субсидіарного боржника у виконавчому провадженні Товариства з обмеженою відповідальністю Виробничо-комерційне підприємство "Контакт-Моком" - автомобіль "Камаз 55111", номерний знак АЕ 0947 ВР, задоволенню не підлягає з огляду на те, що вирішення питання про субсидіарну відповідальність особи є неможливим у межах виконавчого провадження, оскільки в будь-якому випадку дане питання має вирішуватися в окремому позовному провадженні, де суд може встановити чи не встановити субсидіарну відповідальність. На даний час немає жодного позовного провадження щодо стягнення коштів із ТОВ ВКП "Контакт-Моком", а положення ст. 36 Закону України "Про виконавче провадження" щодо встановлення чи зміни способу і порядку виконання рішення не дозволяють здійснювати встановлення додаткових осіб, у тому числі які можуть нести субсидіарну відповідальність, оскільки це має бути не зміна способу і порядку виконання рішення, а окреме рішення суду про стягнення чи не стягнення будь-яких коштів з інших осіб.

Керуючись ст. ст. 86, 121 Господарського процесуального кодексу України,  суд, -

УХВАЛИВ:

У задоволенні заяви Товариства з обмеженою відповідальністю "Управління механізації будівництва №1 і К", - відмовити.

У задоволенні заяви Жовтневого відділу Державної виконавчої служби Дніпропетровського міського управління юстиції Дніпропетровської області, - відмовити.

Ухвала набирає законної сили з часу її прийняття та може бути оскаржена до Дніпропетровського апеляційного господарського суду в порядку, встановленому для оскарження судових рішень.

Суддя

О.О. Коваленко