Постанова

від 21.04.2011 по справі 2а-0870/1105/11

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ЗАПОРІЗЬКИЙ ОКРУЖНИЙ АД МІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

21 квітня 2011 року об 11 год . 19 хв. Спра ва № 2а-0870/1105/11

Запорізький окружний ад міністративний суд у складі головуючого судді Прасова О. О. при секретарі Тєтєрєв В.В., р озглянувши у місті Запоріжжі у відкритому судовому засід анні адміністративну справу

за заявою Державної податк ової інспекції у м. Енергодар Запорізької області

до Фізичної особи-підприєм ця ОСОБА_1

третя особа на стороні відп овідача ОСОБА_2

про застосування фінансов их санкцій за організацію і п роведення азартних ігор,

ВСТАНОВИВ:

До Запорізького окружного адміністративного суду наді йшов адміністративний позов Державної податкової інспек ції у м. Енергодар Запорізько ї області (далі - позивач або ДПІ у м. Енергодар Запорізько ї області) до Фізичної особи-п ідприємця ОСОБА_1 (далі - відповідач або ФОП ОСОБА_1 .) про застосування фінансови х санкцій за організацію і пр оведення азартних ігор на те риторії України у вигляді шт рафу в розмірі 7528000 грн. 00 коп., з к онфіскацією грального облад нання.

Ухвалою суду від 25.02.2011 до учас ті у справі як третю особу на с тороні відповідача фізичну о собу - ОСОБА_2.

У позові позивач зазначив, щ о 14.12.2010 слідчим СВ Енергодарськ ого МВ УМВС України в Запоріз ькій області складено проток ол огляду місця події, згідно якого у приміщенні магазину «ЦУМ» по АДРЕСА_2 у м. Енер годар («Клуб розваг «VIK») знахо дились ігрові автомати, в роб очому режимі. Відповідно до р апорту співробітника ДСБЕЗ Е нергодарського МВ УМВС Украї ни в Запорізькій області від 14.12.2010 працівниками міліції вия влено факт організації і про ведення азартних ігор. Відпо відно до пояснень, прийнятих під час перевірки, проведено ї в порядку ст.97 КПК України, ОСОБА_1, ОСОБА_3, ОСОБА_4 , ОСОБА_5, ОСОБА_6, ОСО БА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_2 у і гровому клубі розташовані 10 і грових автоматів і ОСОБА_1 є старшим серед персоналу іг рового клубу. Відповідно до д оговору суборенди нерухомог о майна №23/08-2010 від 23.08.2009 ОСОБА_1 користується нежитловим пр иміщенням площею 48,8 кв.м. у прим іщенні магазину «ЦУМ» по АД РЕСА_2 у м. Енергодар. Також, в ідповідно до договору оренди ОСОБА_2 передає, а ОСОБА _1 приймає в оренду 9 гральних автоматів. 29.12.2010 співробітнико м ДСБЕЗ Енергодарського МВ У МВС України в Запорізькій об ласті винесено постанову про відмову у порушенні криміна льної справи через неможливі сть встановлення отриманого ОСОБА_1 доходу від вищеза значеної господарської діял ьності. 19.01.2011 старшим оперуповн оваженим ВПМ ДПІ у м. Енергода р Тулошвілі В.Р. складено протокол про адміністративн е правопорушення №8 за ознака ми правопорушення, передбаче ного ч.1 ст.164 КУпАП, який вчинен о ОСОБА_1 Постановою Енерг одарського міського суду Зап орізької області від 21.01.2011 у спр аві №3-111/2011р. ОСОБА_1 визнано в инним у вчинені правопорушен ня, передбаченого ч.1 ст.164 КУпАП , притягнуто до відповідальн ості за надання населенню по слуг у сфері грального бізне су. Позивач просить відповід но до ст.3 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні» застосувати до від повідача, як суб' єкта госпо дарювання, який організовує і проводить на території Укр аїни азартні ігри, фінансові санкції у вигляді штрафу у ро змірі вісім тисяч мінімальни х заробітних плат з конфіска цією грального обладнання.

Представником позивача по дано до суду клопотання про р озгляд справи у письмовому п ровадженні, на задоволенні п озову наполягає.

Відповідач до суду не прибу в. Про день, час і місце розгля ду справи відповідач повідом лений належним чином.

Третя особа на стороні відп овідача у судове засідання н е прибула, про день, час і місц е розгляду справи була повід омлена належним чином. Надіс лала до суду заяву про розгля д справи без її участі. Місце р озташування грального облад нання третій особі не відоме і подальша доля даного облад нання її не цікавить.

Розглянувши матеріали спр ави суд з' ясував наступне.

Згідно Свідоцтва про держа вну реєстрацію фізичної особ и-підприємця НОМЕР_2 ОСО БА_1 зареєстрований як фізи чна особа-підприємець 08.09.2004 вик онавчим комітетом Енергодар ської міської ради Запорізьк ої області. Відповідач має ід ентифікаційний номер НОМЕ Р_1.

Згідно Довідки про взяття н а облік платника податків ві д 06.06.2008 №470/29-024 ФОП ОСОБА_1 узяти й на облік в органах державно ї податкової служби 04.10.2004 за №2014.

23.08.2010 між ФОП ОСОБА_10, як оре ндодавцем, та ФОП ОСОБА_1, я к орендарем, укладено Догові р піднайму (суборенди) нерухо мого майна №23/08-2010.

Згідно з п.1.1. вказаного Догов ору піднаймодавець передає п іднаймачеві у строкове платн е користування нежитлове при міщення - частину приміщенн я у магазині №12 «Непродовольч их товарів», загальною площе ю 48,8 кв.м. Вказане майно знаходи ться, як зазначено у п.1.2. цього Договору, по АДРЕСА_2 у м. Е нергодар; мета піднайму майн а - його використання підна ймачем за функціональним при значенням: для зберігання ма йна.

Також, судом досліджено дог овір оренди без номера, уклад ений між ОСОБА_2 (як Орендо давцем) та ОСОБА_1 (як Оренд арем) про оренду 9 гральних авт оматів. Строк дії вказаного д оговору з 10.05.2010 до 10.11.2010. За викорис тання 9 гральних автоматів Ор ендар сплачує Орендодавцю до говорену оренду плату у сумі 1000 грн. 00 коп., які Орендар перер аховує Орендодавцеві на розр ахунковий рахунок не пізніше 5 числа поточного місяця за ми нулий місяць. У даному догово рі відсутній розрахунковий р ахунок ОСОБА_2, як і інші іс тотні умови договору оренди.

Судом досліджено рапорт за ступника начальника Енергод арського МВ ГУМВС України в З апорізькій області Рященк о Т.І., про звернення до нього особи з повідомленням про зд ійснення роботи залу гральни х автоматів, пояснення ОСОБ А_3., яка повідомила міліцію п ро роботу ігрових автоматів у магазині «ЦУМ», на яких граю ть діти після школи.

Вказана інформація про под ії, які вчинені або готуються , зареєстрована відповідно д о п.3 ч.1 ст.10 Закону України «Про міліцію» у Журналі реєстрац ії заяв та повідомлень про зл очин, які вчинені або готують ся за №4234.

Позивачем надано заяву О СОБА_1, прийняту співробітн иком СДСБЕЗ Енергодарського МВ ГУМВС Сушко М.В., про від сутність заперечень проти ог ляду приміщення, яке орендов ане ОСОБА_1

Згідно протоколу огляду мі сця події складеного слідчим СВ Енергодарського МВ 14.12.2010 в п еріод часу з 00 год. 44 хв. до 02 год. 3 0 хв., у приміщенні магазину «Ц УМ» по АДРЕСА_2 у м. Енергод ар розташовано приміщення гр ального залу. При вході у це пр иміщення наявна вивіска «Пла нета розваг «VIK» цілодобово». Вхід до приміщення обладнани й металевими дверима. Під час огляду встановлено наявніст ь 10 гральних автоматів, кілька з яких - у робочому стані, ув імкнені до електроживлення, інші - не працюють. У приміще ні ігротеки наявний сейф з па перами. Також, у приміщені зді йснено особистий огляд ОСО БА_2, у якого виявлені гроші у сумі 2139 грн. 00 коп., а також три зв ' язки ключів з нумерацією в ід 1 до 10. Згідно протоколу, з мі сця події вилучені 10 гральних автоматів: 1) «Richelieu» - серійний номер 960891, інвентарний номер R-14 022; 2) «Richelieu»; 3) «Pichelieu»; 4) «CRAZI MONKEY» - серій ний номер R-12670; 5) «Richelieu»; 6) «Алкаши» - серійний номер 960885, інвента рний номер R-14026; 7) «Richelieu» - серійн ий номер 960876, інвентарний номер R-14020; 8) «LUCKY SLOTS» - RDV104, інвентарний но мер RPU1614; 9) «Richelieu» - серійний номе р 960899, інвентарний номер R-14024; 10) «Rich elieu» - серійний номер 960862, інвен тарний номер R-14009.

З письмових пояснень ОСО БА_1, прийнятих оперуповнов аженим СДСБЕЗ Енергодарсько го МВ ГУМВС України в області Сухенко М.В. 14.12.2010 та 15.12.2010, вих одить, що він орендував примі щення у магазині №12 «Непродов ольчих товарів» по АДРЕСА_2 у м. Енергодар, куди завезен о гральні автомати. З десяти н аявних гральних автоматів фа ктично робочими були вісім. Г раючі особи надавали гроші о ператору, який за допомогою с пеціального ключа виставляв на гральному автоматі «кред ит», в еквіваленті 1 «кредит» п рирівнюється 1 гривні. Внесен ня грошей в автомати є обов' язковою умовою, так, як за їх д опомогою особа, яка грає може робити ставки та отримати ви граш чи програти. Якщо особа, я ка грає, не бажає продовжуват и гру, то може сповістити про ц е оператора, який за допомого ю тих самих ключів обнуляє «к редити» та видає граючому гр оші.

Відповідно до пояснень О СОБА_2 він є оператором в гра льному клубі «Планета розваг «VIK» по АДРЕСА_2 у м. Енергод ар. Працювати йому запропону вав ОСОБА_1, який є старшим серед персоналу клубу. Трудо вих угод з ним Пашкульський М. не укладав, виплачував 90 г рн. 00 коп. за одну зміну. До його обов' язків входило впускат и людей до ігрового залу, отри мувати від них гроші для став ок на автоматах, постановка з а допомогою ключа ставки на а втомат. У разі виграшу - вида ча грошей здійснювалась ОС ОБА_2 Під час огляду 14.12.2010 зали ігротеки працівниками міліц ії у нього були вилучені грош і, отримані від клієнтів як ст авки для гри на автоматах.

Відповідно до квитанції №834 6 співробітником Енергодарсь кого МВ Дьяченко 17.12.2010 прийнято від оперуповноваженого СДСБ ЕЗ Енергодарського МВ ГУМВС України в області Сухенко М .В. 2139 (дві тисячі сто тридцять дев' ять) грн. 00 коп. по справі (ЖРЗПЗ №4237 від 14.12.2010).

Як вбачається з письмових п ояснень громадян ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_6, ОСОБ А_5, ОСОБА_4, наданих праці вникам міліції у грудні 2010 рок у, фізичною особою-підприємц ем ОСОБА_1 у магазині №12 «Не продовольчих товарів» по А ДРЕСА_2 у м. Енергодар було о рганізовано та проводились а зартні ігри. Крім того, згідно з поясненнями ОСОБА_2 - о ператора грального клубу «Пл анета розваг «VIK», діяльність ОСОБА_1 здійснювалась з ме тою отримання прибутку.

29.12.2010 співробітником ДСБЕЗ Ен ергодарського МВ УМВС Україн и в Запорізькій області Сух енко М.В. за вказаним фактом щодо ОСОБА_1 винесено пос танову про відмову у порушен ні кримінальної справи. Мате ріали за вих.73/27789 від 17.12.2010 та за ви х.№73/27935 від 21.12.2010 направлялись нач альнику ДПІ у м.Енергодар.

19.01.2011 старшим оперуповноваже ним ВПМ ДПІ у м. Енергодар Ту лошвілі В.Р. відносно грома дянина ОСОБА_1 складено пр отокол про адміністративне п равопорушення №8 за ознаками правопорушення, передбачено го ч.1 ст.164 КУпАП.

За результатами розгляду а дміністративної справи №3-111/2011 р. Енергодарським міським су дом Запорізької області 21.01.2011 в инесено постанову, згідно як ої ОСОБА_1 визнаний винним у вчинені правопорушення, пе редбаченого ч.1 ст.164 КУпАП, прит ягнуто до відповідальності з а надання населенню послуг у сфері грального бізнесу.

Відповідачем не нада но до суду доказів оскарженн я дій працівників міліції з п риводу огляду та вилучення г ральних автоматів, грошей. Ві дповідно до копії розписки, в ласноручно виконаної ОСОБ А_1 він отримав від працівни ків міліції речі та гральні а втомати, вилучені згідно про токолу огляду місця події, пр етензій не має.

У ст.2 Закону України « Про заборону грального бізне су в Україні» від 15.05.2009 №1334-VI (далі - Закон України «Про заборо ну грального бізнесу в Украї ні») зазначено, що в Україні за бороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.

Гральний бізнес - діял ьність з організації та пров едення азартних ігор у казин о, на гральних автоматах, у бук мекерських конторах та в еле ктронному (віртуальному) каз ино, що здійснюють організат ори азартних ігор з метою отр имання прибутку (п.1 ч.1 ст.1 Зако ну України «Про заборону гра льного бізнесу в Україні»).

Азартна гра - будь-як а гра, умовою участі в якій є в несення гравцем ставки, що да є змогу отримати виграш (приз ), і результат якої повністю аб о частково залежить від випа дковості (п.2 ч.1 ст.1 Закону Укра їни «Про заборону грального бізнесу в Україні»).

Відповідно до ч.1 ст.3 Закону У країни «Про заборону грально го бізнесу в Україні» до суб'є ктів господарювання, які орг анізовують і проводять на те риторії України азартні ігри , застосовуються фінансові с анкції у вигляді штрафу у роз мірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат з конфіскац ією грального обладнання, а п рибуток (дохід) від проведенн я такої азартної гри підляга є перерахуванню до Державног о бюджету України.

Згідно з ч.2 ст.3 Закону Україн и «Про заборону грального бі знесу в Україні» застосуванн я фінансових санкцій, зазнач ених у частині першій цієї ст атті, здійснюється за рішенн ям суду, ухваленим за позовом органів міліції та/або орган ів державної податкової служ би.

За вказаних обставин, суд ді йшов висновку, що ФОП ОСОБА _1 за адресою по АДРЕСА_2 у м. Енергодар, з метою отриман ня прибутку було організован о та проводились азартні ігр и. Гральні автомати, переліче ні у Протоколі огляду місця п одії від 14.12.2010, є гральним облад нанням.

У відповідності зі ст.19 Конс титуції України органи держа вної влади та органи місцево го самоврядування, їх посадо ві особи зобов' язані діяти лише на підставі, в межах повн оважень та у спосіб, що передб ачені Конституцією та закона ми України.

За змістом ст.71 КАС України, к ожна сторона повинна довести ті обставини, на яких ґрунтую ться її вимоги та запереченн я, крім випадків, встановлени х статтею 72 цього Кодексу. В ад міністративних справах про п ротиправність рішень, дій чи бездіяльності суб' єкта вла дних повноважень обов' язок щодо доказування правомірно сті свого рішення, дії чи безд іяльності покладається на ві дповідача, якщо він заперечу є проти адміністративного по зову.

З урахуванням зазначеного , суд дійшов висновку, що позив ачем було доведено правомірн ість звернення з даним адмін істративним позовом до суду.

У ст.58 Конституції Укр аїни зазначено, що закони та і нші нормативно-правові акти не мають зворотної дії в часі , крім випадків, коли вони пом' якшують або скасовують відпо відальність особи. Ніхто не м оже відповідати за діяння, як і на час їх вчинення не визнав алися законом як правопоруше ння.

Суд вважає, що визначе ння суми штрафу має відбуват ись на час вчинення ФОП ОСО БА_1 правопорушення.

Відповідно до ст.53 Зак ону України «Про Державний б юджет України на 2010 рік» устан овлено на 2010 рік мінімальну за робітну плату: у місячному ро змірі: з 1 січня - 869 гривень, з 1 кв ітня - 884 гривні, з 1 липня - 888 гриве нь, з 1 жовтня - 907 гривень, з 1 груд ня - 922 гривні; у погодинному роз мірі: з 1 січня - 5,2 гривні, з 1 квіт ня - 5,29 гривні, з 1 липня - 5,32 гривні , з 1 жовтня - 5,43 гривні, з 1 грудня - 5,52 гривні.

Оскільки у постанові Енергодарського міського су ду Запорізької області від 21.0 1.2011 у справі №3-111/2011р. ОСОБА_1 ви знано винним у вчинені право порушення, передбаченого ч.1 с т.164 КУпАП саме 14.12.2010, то застосув ання фінансових санкцій здій снюється на час вчинення пра вопорушення.

Отже, до фізичної особи-підп риємця ОСОБА_1, суб' єкта господарювання, має бути зас тосований штраф у сумі 7376000 грн . 00 коп. (922 грн. 00 коп. х 8000 = 7376000 грн. 00 ко п.).

Таким чином, позовні вимоги ДПІ у м. Енергодар є частково обґрунтованими та підлягают ь частковому задоволенню.

На підставі викладеного, ке руючись ст.ст.11, 17, 71, 94, 158-163 КАС Укра їни; ст.ст. 1, 2, 3 Закону України «П ро заборону грального бізнес у в Україні», суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Позов задовольнити частко во.

Стягнути з фізичної особи-п ідприємця ОСОБА_1 (71500, АДР ЕСА_1, ідентифікаційний ном ер НОМЕР_1) штраф у розмірі 7376000 (сім мільйонів триста сімд есят шість тисяч) грн. 00 коп. у д охід Державного бюджету Укра їни (р/р 35210001003295, УДК в Запорізькій області, МФО 813015, код ЄДРПОУ 34247616).

Конфіскувати гральне обла днання: 1) «Richelieu» - серійний ном ер 960891, інвентарний номер R-14022; 2) «R ichelieu»; 3) «Pichelieu»; 4) «CRAZI MONKEY» - серійний номер R-12670; 5) «Richelieu»; 6) «Алкаши» - с ерійний номер 960885, інвентарний номер R-14026; 7) «Richelieu» - серійний но мер 960876, інвентарний номер R-14020; 8) « LUCKY SLOTS» - RDV104, інвентарний номер R PU1614; 9) «Richelieu» - серійний номер 960899, інвентарний номер R-14024; 10) «Richelieu» - серійний номер 960862, інвентарни й номер R-14009.

В іншій частині позовних ви мог - відмовити.

Постанова суду першої інст анції набирає законної сили після закінчення строку пода ння заяви про апеляційне оск арження, встановленого Кодек сом адміністративного судоч инства України, якщо таку зая ву не було подано.

Апеляційна скарга подаєть ся до адміністративного суду апеляційної інстанції через суд першої інстанції, який ух валив оскаржуване судове ріш ення. Копія апеляційної скар ги одночасно надсилається ос обою, яка її подає, до суду апе ляційної інстанції.

Апеляційна скарга на поста нову суду першої інстанції п одається протягом десяти дні в з дня її проголошення. У разі застосування судом частини третьої статті 160 цього Кодекс у, а також прийняття постанов и у письмовому провадженні а пеляційна скарга подається п ротягом десяти днів з дня отр имання копії постанови.

Якщо суб' єкта владних пов новажень у випадках та поряд ку, передбачених частиною че твертою статті 167 цього Кодекс у, було повідомлено про можли вість отримання копії постан ови суду безпосередньо в суд і, то десятиденний строк на ап еляційне оскарження постано ви суду обчислюється з насту пного дня після закінчення п 'ятиденного строку з моменту отримання суб'єктом владних повноважень повідомлення пр о можливість отримання копії постанови суду.

Суддя (підпис) О.О. Прасов

Постанова виготовлена у по вному обсязі 21.04.2011.

Постанова не набрала закон ної сили

Суддя О.О. Прасов