Ухвала

від 26.05.2011 по справі 2а-3943/10/2370

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 2а-3943/10/2370 Головуючий у 1-й ін станції: Холод Р.В.

Суддя-доповідач: Хрімлі О.Г.

У Х В А Л А

Іменем України

"26" травня 2011 р. м. Київ

Колегія суддів Киї вського апеляційного адміні стративного суду у складі:

головуючого

суддів

при секретарі Хрімлі О.Г.,

Літвіної Н.М.,

Чаку Є.В.,

Архіповій Л.В.,

розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу Черкаської місько ї ради на постанову Черкаськ ого окружного адміністратив ного суду від 03 вересня 2010 року по справі за позовом прокуро ра м. Черкаси до Черкаської мі ської ради, за участю третіх о сіб, які не заявляють самості йних вимог на предмет спору, н а стороні відповідача Това риства з обмеженою відпові дальністю «Техноцентрпроек т-2005», Архітектурної інспекці ї управління культури і тури зму Черкаської обласної держ авної адміністрації про визн ання незаконним та скасуванн я рішення, -

В С Т А Н О В И Л А:

Прокурор м. Черкаси зв ернувся до Черкаського окруж ного адміністративного суду з позовом до Черкаської місь кої ради про визнання незако нним та скасування рішення Ч еркаської міської ради № 9-167 ві д 09.03.2006 року «Про надання ТОВ «Т ехноцентрпроект-2005»земельно ї ділянки в оренду по вул. Серж анта Жужоми між вул. Героїв Дн іпра».

Постановою Черкаського ок ружного адміністративного с уду від 03 вересня 2010 року адмін істративний позов задоволен ий.

Не погоджуючись з прийнято ю постановою, Черкаською міс ькою радою подано апеляційну скаргу, в якій просить скасув ати постанову суду першої ін станції та прийняти нову, яко ю відмовити у задоволенні по зовних вимог у повному обсяз і.

Сторони, будучи належним ч ином повідомлені про дату, ча с та місце апеляційного розг ляду справи, в судове засідан ня не з' явились.

Враховуючи, що в матеріалах справи достатньо письмових доказів для правильного вирі шення апеляційної скарги, а о собиста участь сторін в судо вому засіданні - не обов' язк ова, колегія суддів у відпові дності до ч. 4 ст. 196 КАС України в изнала можливим проводити ап еляційний розгляд справи за відсутності представників с торін.

Згідно ст. 41 КАС України фік сування судового засідання з а допомогою звукозаписуваль ного технічного засобу не зд ійснювалось.

Заслухавши суддю-доповіда ча, перевіривши матеріали сп рави та доводи апеляційної с карги, колегія суддів вважає , що апеляційна скарга необґр унтована та задоволенню не п ідлягає.

Суд першої інстанції всебі чно, повно та об'єктивно розгл янув справу, правильно встан овив обставини, яким дав прав ильну правову оцінку і прийш ов до обґрунтованого висновк у про задоволення адміністра тивного позову.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судом першої інстанції, прокурату рою міста Черкаси проведена перевірка на предмет законно сті рішення Черкаської міськ ої ради № 9-167 від 09.03.2006 р. «Про нада ння ТОВ «Техноцентрпроект-2005» земельної ділянки в оренду п о вул. Сержанта Жужоми між вул . Героїв Дніпра».

Прокурором міста Черкаси д о Черкаської міської ради вн есено протест на вказане ріш ення, однак, у передбачений за коном термін протест прокуро ра залишився нерозглянутим.

Так, 09 березня 2006 року Черкась кою міською радою прийнято р ішення № 9-167 «Про надання товар иству з обмеженою відповідал ьністю «Техноцентрпроект-2005» земельної ділянки в оренду п о вул. Сержанта Жужоми між вул . Гагаріна та вул. Героїв Дніпр а», яким вирішено надати ТОВ « Техноцентрпроект-2005»земельн у ділянку площею 12148 кв.м по вул . Сержанта Жужоми між вул. Гага ріна та вул. Героїв Дніпра в оренду на 49 років (без права передачі її в суборенду) під розташування багатоповерхо вих житлових будинків з вбуд овано-прибудованими торгіве льно-офісними приміщеннями з а рахунок земель Черкаської міської ради.

В рішенні зазначено, що за о сновним цільовим призначенн ям земельну ділянку вирішено віднести до земель житлової та громадської забудови. За ф ункціональним використання земельну ділянку віднести н а період будівництва - до кате горії земель рекреаційного п ризначення та інші відкриті землі (землі, зайняті поточни м будівництвом), після заверш ення будівництва - до категор ії земель змішаного використ ання (землі житлової забудов и та комерційного використан ня).

Підставою для прийняття рі шення став проект землеустро ю щодо відведення земельної ділянки ТОВ «Техноцентрпрое кт-2005», дозвіл на розробку яког о надано рішенням Черкаської міської ради від 22.12.2005 р. № 8-903.

06.09.2005 р. ТОВ «Техноцентрпроек т-2005»звернулось до Черкаської міської ради з листом, в якому просить надати дозвіл на збі р матеріалів щодо погодження місця розташування багатопо верхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими тор гівельно-офісними приміщенн ями на земельній ділянці орі єнтовною площею 4,0 га по вул. С. Жужоми між вул. Гагаріна та ву л. Г. Дніпра.

04.11.2005 р. своїм висновком управ ління містобудування та архі тектури Черкаського міськви конкому № 1895/14 погодило місце р озташування багатоповерхов их житлових будинків з вбудо вано-прибудованими торгівел ьно-офісними приміщеннями на земельній ділянці площею 1,2 г а по вул. Сержанта Жужоми між в ул. Гагаріна та вул. Героїв Д ніпра.

07.11.2005 р. Черкаське міське упра вління земельних ресурсів на дало ТОВ «Техноцентрпроект-2 005»довідку № 2044-25-01 в якій повідом ляє, що згідно даних земельно го кадастру вказана земельна ділянка частково обліковуєт ься за ТОВ «Екоінвест», решта земельної ділянки відносить ся до земель житлової забудо ви.

07.11.2005 р. своїм висновком № 276 від діл екології та раціональног о природокористування погод ило ТОВ «Техноцентрпроект-2005» місце розташування багатопо верхових житлових будинків з вбудовано-прибудованими тор гівельно-офісними приміщенн ями на земельній ділянці пло щею 1,2 га по вул. Сержанта Жужом и між вул. Гагаріна та вул. Ге роїв Дніпра.

08.11.2005 р. Черкаське міське упра вління земельних ресурсів по передньо погодило місце розт ашування багатоповерхових ж итлових будинків з вбудовано -прибудованими торгівельно-о фісними приміщеннями на земе льній ділянці площею 1,2 га по в ул. Сержанта Жужоми між вул. Га гаріна та вул. Героїв Дніпр а.

14.11.2005 р. в своєму висновку № 1956 а рхеологічна інспекція управ ління культури Черкаської об ласної державної адміністра ції зазначила, що під час архе ологічного обстеження земел ьної ділянки було встановлен о, що вона знаходиться в охоро нній зоні пам' ятки археолог ії - городища Замкова Гора , та те, що не заперечує проти відведення земельної ділянк и при умові дотримання вимог пам' яткоохоронного законо давства, а саме - будівництво н а ділянці можна проводити ли ше за межами охоронної зони п ам' ятки.

22.11.2005 р. своїм висновком № 447 Чер каська міська санітарно-епід еміологічна станція визначи ла, що земельна ділянка площе ю 1.2 га по вул. Сержанта Жужоми м іж вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра придатна для будівни цтва багатоповерхових житло вих будинків з вбудовано-при будованими торгівельно-офіс ними приміщеннями.

22.12.2005 р. своїм рішенням № 8-903 Чер каська міська рада погодила ТОВ «Техноцентрпроект-2005»міс це розташування багатоповер хових житлових будинків з вб удовано-прибудованими торгі вельно-офісними приміщенням и на земельній ділянці площе ю 1,2 га по вул. Сержанта Жужоми м іж вул. Гагаріна та вул. Геро їв Дніпра та надала дозвіл на розробку проекту відведен ня вказаної земельної ділянк и.

19.01.2006 р. своїм висновком № 21 Чер каська міська санітарно-епід еміологічна станція погодил а проект відведення земельно ї ділянки площею 12148 кв.м., яка ро зташована по вул. Сержанта Жу жоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра під розміщ ення багатоповерхових житло вих будинків з вбудовано-при будованими торгівельно-офіс ними приміщеннями та вважала за доцільне надати в оренду Т ОВ «Техноцентрпроект-2005»за ра хунок міських земель ненадан их у власність чи користуван ня.

26.01.2006 р. своїм висновком № 139 арх еологічна інспекція управлі ння культури Черкаської обла сної державної адміністраці ї погодила проект відведення земельної ділянки загальною площею 12148 кв.м. під розташуван ня багатоповерхових житлови х будинків з вбудовано-прибу дованими торгівельно-офісни ми приміщеннями по вул. Сержа нта Жужоми між вул. Гагаріна т а вул. Героїв Дніпра.

Згоду на погодження проект у відведення земельної ділян ки площею 12148 кв.м., яка розташов ана по вул. Сержанта Жужоми мі ж вул. Гагаріна та вул. Герої в Дніпра під розміщення баг атоповерхових житлових буди нків з вбудовано-прибудовани ми торгівельно-офісними прим іщеннями за рахунок міських земель ненаданих у власніст ь чи користування також нада ли управління містобудуванн я та архітектури Черкаського міськвиконкому та Черкаське управління земельних ресурс ів.

16.02.2006 р. Державне управління е кології та природних ресурсі в в Черкаській області своїм висновком № 56 погодило проект відведення земельної ділянк и ТОВ «Техноцентрпроект-2005»пл ощею 12148 кв.м. під розташування багатоповерхових житлових б удинків з вбудовано-прибудов аними торгівельно-офісними п риміщеннями по вул. Сержанта Жужоми між вул. Гагаріна та ву л. Героїв Дніпра при умові виконання вимог п.18 даного ви сновку.

Пункт 2.9. Порядку погодження природоохоронними органами матеріалів щодо вилучення (в икупу), надання земельних діл янок, який затверджено наказ ом Міністерства охорони навк олишнього природного середо вища України від 05.11.2004 р. № 434 визн ачає, що у разі відсутності на лежної землевпорядної докум ентації та встановлених у на турі (на місцевості) меж щодо в одоохоронних зон та прибереж них захисних смуг водних об'є ктів, природоохоронний орган забезпечує їх збереження, шл яхом урахування при розгляді матеріалів щодо вилучення (в икупу), надання цих земельних ділянок нормативних розмірі в прибережних захисних смуг, встановлених ст. 88 Водного ко дексу України, та орієнтовни х розмірів і меж водоохоронн их зон, що визначаються відпо відно до постанови Кабінету Міністрів України від 08.05.1996 р. № 486 «Про затвердження Порядку визначення розмірів і меж во доохоронних зон та режиму ве дення господарської діяльно сті в них», з урахуванням конк ретної ситуації.

Суд першої інстанції вірно зазначив, що з висновку не вба чається яким чином природоох оронним органом були врахова ні положення п.2.9 Порядку щодо забезпечення збереження во доохоронних зон, оскільки в н ьому відсутні посилання на о рієнтовний розмір і їх межі, я кі визначаються відповідно д о постанови Кабінету Міністр ів України від 08.051996 р. № 486 «Про за твердження Порядку визначен ня розмірів і меж водоохорон них зон та режиму ведення гос подарської діяльності в них» .

Крім того, відповідно до п. « г»ч. 2 ст. 61 Земельного кодексу У країни у прибережних захисни х смугах уздовж річок, навкол о водойм та на островах забор оняється будівництво будь-як их споруд (крім гідротехнічн их, гідрометричних та лінійн их), тому сам факт погодження п риродоохоронним органом про екту відведення земельної ді лянки під будівництво, части на якої попадає в прибережну захисну смугу без визначенн я хоча б орієнтовної площі ці єї частини земельної ділянки є таким, що суперечить самій м еті погодження природоохоро нними органами матеріалів що до надання земельних ділянок , що відображена у п.1.6. Порядку погодження природоохоронни ми органами матеріалів щодо вилучення (викупу), надання зе мельних ділянок, який затвер джено наказом Міністерства о хорони навколишнього природ ного середовища України від 05.11.2004 р. № 434.

Колегія суддів погоджуєть ся з висновком суду першої ін станції про те, що посилання д ержавного управління еколог ії та природних ресурсів в Че ркаській області у своєму ви сновку № 56 від 16.02.2006 р. лише тільк и на факт того, що частина земе льної ділянки, яка надається в оренду потрапляє в прибере жну захисну смугу без визнач ення площі такої частини так им, що зроблений не всебічно т а без урахування усіх вимог з акону.

З висновку Державного упра вління екології та природних ресурсів в Черкаській облас ті № 56 від 16.02.2006 р. вбачається, що у пункті 18 серед інших вимог мі ститься вимога розробити мат еріали оцінки впливів на нав колишнє середовище, з дотрим ання вимог ДБН А.2.2-1-2003 та інших с тандартів, норм і правил, які в изначені для таких об' єктів та отримати позитивний висн овок державної екологічної е кспертизи по матеріалам оцін ки впливів.

В матеріалах справи відсут ні докази того, що станом на 31.08 .2010 р. матеріали оцінки впливів на навколишнє середовище по вказаному об' єкту на прове дення державної екологічної експертизи до Державного уп равління екології та природн их ресурсів в Черкаській обл асті не надходили.

Оскільки в п. 19 Висновку пост авлена умова, при якій можлив е погодження проекту відведе ння земельної ділянки, а саме - виконання п. 18 Висновку, а при цьому не зазначені конкретн і строки його виконання, суд в ірно зазначив, що висновок № 56 від 16.02.2006 р. є за своєю суттю пози тивним лише у разі виконання вимог, які зазначені у п. 18 цьог о Висновку.

У відповідності до 6 ст. 123 Зем ельного кодексу України, в ре дакції від 02.03.2006 р., проект відве дення земельної ділянки пого джується із землекористувач ем, органом по земельних ресу рсах, природоохоронним і сан ітарно-епідеміологічним орг анами, органами архітектури та охорони культурної спадщи ни і після одержання висновк у державної землевпорядної е кспертизи по об'єктах, які їй п ідлягають, подається до відп овідної державної адміністр ації або сільської, селищної , міської ради, які розглядают ь його у місячний строк і, в ме жах своїх повноважень, визна чених цим Кодексом, приймают ь рішення про надання земель ної ділянки.

Судова колегія вважає, що су дом першої інстанції зроблен ий вірний висновок про те, що в ідповідач порушив вимоги ч. 6 с т.123 Земельного кодексу при ух валенні рішення про затвердж ення проекту відведення земе льної ділянки, оскільки висн овок № 56 від 16.02.2006 р. Державного у правління екології та природ них ресурсів в Черкаській об ласті, тому що ТОВ «Техноцент рпроект-2005»не виконало вимоги п. 18 вищезазначеного висновку .

Крім того, рішенням Черкась кої міської ради № 8-903 «Про пого дження ТОВ «Техноцентрпроек т-2005»місця розташування багат оповерхових житлових будинк ів з вбудовано-прибудованими торгівельно-офісними приміщ еннями на земельній ділянці площею 1,2 га по вул. Сержанта Жу жоми між вул. Гагаріна та вул. Героїв Дніпра та надала д озвіл на розробку проекту ві дведення вказаної земельної ділянки»визначено, що земел ьна ділянка по вул. Сержанта Ж ужоми між вул. Гагаріна та вул . Героїв Дніпра площею 1,2 га час тково обліковується за ТОВ « Екоінвест».

Частина 1 ст. 151 Земельного ко дексу України, в редакції від 02.03.2006 р., покладає зокрема обов' язок на юридичних осіб до поч атку проектування погодити і з власниками землі та землек ористувачами питання вилуче ння земельної ділянки.

Разом з тим, в матеріалах сп рави відсутні докази на підт вердження погодження проект у відведення земельної ділян ки з ТОВ «Екоінвест».

Стосовно зауважень археол огічної інспекції управлінн я культури Черкаської обласн ої державної адміністрації, які містяться у висновках № 195 6 від 14.11.2005 р. та № 139 від 26.01.2006 р. де заз начено про той факт, що земель на ділянка знаходиться в охо ронній зоні пам' ятки археол огії - городища Замкова Го ра і що будівництво на діля нці можна проводити лише за м ежами охоронної зони пам' ят ки

Частиною 6 ст. 123 Земельного к одексу України, в редакції ві д 02.03.2006 р. визначено, що на стадії вирішення питання надання з емельної ділянки в оренду пі длягають погодженню органом архітектури та культурної с падщини проекти відведення з емельної ділянки, а не відпов ідність проекту будівництва архітектурним вимогам Генер ального плану міста.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком су ду першої інстанції про те, що висновки № 1956 від 14.11.2005 р. та № 139 ві д 26.01.2006 р. археологічної інспекц ії управління культури Черка ської обласної державної адм іністрації не є тими висновк ами, які погоджують проект ві дведення земельної ділянки в розумінні ч. 6 ст. 123 Земельного кодексу України.

З урахуванням вищевикладе ного, колегія суддів прийшла до висновку про обґрунтован ість позовних вимог.

Доводи апелянта спростову ються вищенаведеним, матеріа лами справи та не відповідаю ть вимогам чинного законодав ства.

Згідно зі ст.ст. 198 ч. 1 п. 1, 200 КАС У країни, суд апеляційної інст анції залишає апеляційну ска ргу без задоволення, а постан ову суду без змін, якщо визнає , що суд першої інстанції прав ильно встановив обставини сп рави та ухвалив судове рішен ня з додержанням норм матері ального і процесуального пра ва.

На підставі вищевикладено го, колегія суддів дійшла вис новку про те, що суд першої інс танції правильно встановив о бставини справи та ухвалив с удове рішення з додержанням норм матеріального і процесу ального права.

Керуючись ст.ст. 41, 160, 196, 198, 200, 205, 206, 212, 254 КАС України, колегія суддів , -

УХВАЛИЛА:

Апеляційну скаргу Черка ської міської ради - залишити без задоволення, постанову Ч еркаського окружного адміні стративного суду від 03 вересн я 2010 року - без змін.

Ухвала набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протя гом двадцяти днів шляхом под ання касаційної скарги безпо середньо до Вищого адміністр ативного суду України.

Головуючий суддя О.Г. Хрімлі

Судді Н.М. Літвіна

Є.В. Чаку