Постанова

від 27.04.2011 по справі 12/63-10

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ Г ОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

27 квітня 2011 року Справа № 12/63-10

Рівненський апеляційн ий господарський суд у склад і колегії:

Головуючого судді Дужич С.П.

судді Іоннікова І.А. ,

судді Юрчук М.І.

при секретарі Ткач Ю.В.

за участю представників ст орін:

позивача: ОСОБА_1 (дов. ві д 04.04.2011р.)

відповідача: ОСОБА_2 (дов . від 05.04.2011р.)

третьої особи на стороні ві дповідача: не з'явився

розглянувши апеляцій ну скаргу позивача Українськ о-Білоруського Товариства з обмеженою відповідальністю "Фірма "ЛУКСОР" на рішення гос подарського суду Вінницької області від 29.10.10 р. у справі №12/63-10 (суддя Кожухар М.С.)

за позовом Українсько -Білоруського Товариства з о бмеженою відповідальністю "Ф ірма "ЛУКСОР"

до Відкритого акціоне рного товариства "ВІННИЦЯМОЛ ОКО"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідач а: АТ "Райффайзен Банк Аваль"

про визнання недійсни ми рішень загальних зборів а кціонерів ВАТ "ВІННИЦЯМОЛОКО " від 15.01.2010 року

Судом роз' яснено предст авникам сторін права та обов ' язки, передбачені ст.ст.20, 22 Г ПК України. Клопотання про те хнічну фіксацію судового про цесу не поступало, заяв про ві двід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ:

29 жовтня 2010 року рішенням г осподарського суду Волинськ ої області було задоволено ч астково позовні вимоги Украї нсько-Білоруського Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Фірма "ЛУКСОР" до ВАТ "Вінн ицямолоко", третя особа на сто роні відповідача: АТ "Райффай зен Банк Аваль" про визнання н едійсним рішень загальних зб орів акціонерів ВАТ "Вінниця молоко" від 15 січня 2010 року та ви знано недійсним рішення зага льних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко", оформлене пр отоколом від 15 січня 2010 року по питанню восьмому порядку де нного, а саме: про затвердженн я рішення Наглядової ради то вариства про звільнення ОС ОБА_3 зі складу правління то вариства та призначення ОС ОБА_2 на посаду заступника г олови правління. В решті позо вних вимог було відмовлено. С тягнуто з ВАТ "Вінницямолоко " на користь У-Б ТзОВ "Луксор" 7,08 г рн. по оплаті державного мита та 19,67 грн. витрат по оплаті пос луг за інформаційно-технічне забезпечення судового проце су.

Не погоджуючись з рішенням , прийнятим судом першої інст анції, позивач звернувся з ап еляційною скаргою до Рівненс ького апеляційного господар ського суду, в якій просить да не рішення скасувати, як таке , що прийняте з порушенням нор м матеріального та процесуал ьного права, посилаючись на т е, що він був невчасно повідом лений про скликання загальни х зборів товариства "Вінниця молоко"; кількість голосів бу ла недостатньою для прийнятт я рішення по дванадцятому пи танню порядку денного "Про до датковий випуск акцій", оскіл ьки рішення прийняте 72,9% голос ів, присутніх на зборах, оскіл ьки ВАТ "Вінницямолоко" є збит ковим підприємством протяго м тривалого часу, а ст. 156 ЦК Укр аїни заборонено випуск акцій для покриття збитків. Крім то го, грубо порушено прийняття рішень по питанню шостому по рядку денного загальних збор ів "Про укладення правочинів (договорів)" тому, що не встано влена ринкова вартість відчу жуваного майна, що призвело д о продажу майна товариства з а 4,5 млн. грн., явно вищою за стат утний і власний капітал това риства, рішення по продажу як ого було прийнято простою бі льшістю, а не у 3/4 голосів загал ьних зборів. Також, вказав, що аналогічні порушення відбул ися і при розгляді сьомого пи тання порядку денного загаль них зборів акціонерів товари ства "Про затвердження право чинів (договорів)". Просить при йняти нове рішення, яким повн істю задоволити позовні вимо ги Українсько-Білоруського Т зОВ "Фірма "ЛУКСОР".

Відповідач у своєму відзив і заперечив доводи, викладен і у апеляційній скарзі, вказу ючи, що позивач помилково пос илається на норми Закону Укр аїни "Про акціонерні товарис тва", оскільки при проведенні загальних зборів ВАТ "Вінниц ямолоко" діяли норми ст. 1-49 Зако ну України "Про господарські товариства", у частині, яка ст осується акціонерних товари ств. Участь у зборах акціонер ів ВАТ "Вінницямолоко" прийня ли 7 акціонерів, які володіли 8 7,81% акцій товариства. Збори бул и правомочними розглядати по рядок денний та приймати ріш ення. Позивач був вчасно пові домлений і брав участь у збор ах. Рішеннями, прийнятими на з агальних зборах акціонерів в ід 15 січня 2010 року не були поруш ені права чи законні інтерес и позивача. Просить рішення с уду першої інстанції залишит и без змін, а апеляційну скарг у - без задоволення.

В судовому засіданні предс тавники сторін підтримали до води, викладені в апеляційні й скарзі та у відзиві на неї.

Представник третьої особи , яка не заявляє самостійних в имог на предмет спору на стор оні відповідача у судове зас ідання не прибув, хоча належн им чином був повідомлений пр о час і місце судового розгл яду .

Заслухавши пояснення пред ставників сторін, обговоривш и доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривш и повноту з'ясування та довед еність всіх обставин, що мают ь значення для справи, дослід ивши правильність застосува ння господарським судом перш ої інстанції норм процесуаль ного та матеріального права при винесенні оскарженого рі шення, судова колегія вважає , що рішення господарського с уду Волинської області від 29 ж овтня 2010 року слід залишити бе з змін, а апеляційну скаргу ві дповідача - без задоволення, в иходячи із наступного.

15 січня 2010 року відбулися заг альні збори акціонерів ВАТ "В інницямолоко", участь в яких п риймали 7 акціонерів, які разо м володіють 28675886 голосуючих ак цій, що склало 87,81% від загально ї кількості акцій. Позивач, як ому належить 7769490 штук простих іменних акцій, приймав участ ь у зазначених зборах. (а.с.21-41, 70 т .1).

07 квітня 2010 року, позивач звер нувся до господарського суду Волинської області з позово м до ВАТ "Вінницямолоко" про ви знання недійсними рішень заг альних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 р оку, оскільки :

- по першому питанню порядку денного рішення не відповід ає ст. 25 Закону України "Про акц іонерні товариства", ст. 10 Зако ну України "Про господарські товариства" та порушує право позивача на участь в управлі нні справами товариства, оск ільки запропонована предста вником позивача кандидатура голови загальних зборів бул а відхилена, а натомість була затверджена кандидатура, пр оти якої голосував представн ик позивача;

- рішення по шостому, сьомом у та восьмому питанню порядк у денного загальних зборів а кціонерів ВАТ "Вінницямолоко " від 15 січня 2010 року прийняті з п орушенням ст. 70 Закону Україн и "Про акціонерні товариства ";

- рішення по дев'ятому, десят ому, одинадцятому питаннях п орядку денного загальних збо рів акціонерів ВАТ "Вінницям олоко" від 15 січня 2010 року не від повідають ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства", с т. 10 Закону України "Про господ арські товариства", що передб ачають право позивача на уча сть в управлінні справами ВА Т "Вінницямолоко". Саме це прав о позивача було порушене при йняттям рішення по цих питан нях порядку денного загальни х зборів акціонерів ВАТ "Вінн ицямолоко" від 15 січня 2010 року;

- по дванадцятому питанню по рядку денного загальних збор ів акціонерів ВАТ "Вінницямо локо" від 15 січня 2010 року, прийня то рішення про збільшення ст атутного капіталу товариств а шляхом збільшення кількост і простих акцій існуючої ном інальної вартості за рахунок додаткових внесків, закрито го розміщення акцій, затверд ження протоколу рішення про закрите розміщення акцій, ви значено орган і осіб, уповнов ажених для виконання процеду ри закритого розміщення акці й, затверджено текст персона льного повідомлення акціоне рів про збільшення статутног о капіталу товариства та пор ядок розміщення акцій додатк ового випуску. Зазначене ріш ення прийняте в порушення ст .156 ЦК України та ст. 15 Закону Укр аїни "Про акціонерні товарис тва", згідно яких не допускаєт ься збільшення статутного ка піталу товариства для покрит тя збитків товариства. Збитк овість ВАТ "Вінницямолоко" пі дтверджується наданими відп овідачем копіями фінансової звітності та поясненнями пр едставника відповідача. Зазн аченим рішенням також поруше но ст. 34 Закону України "Про гос подарські товариства", згідн о якої, акціонерному товарис тву забороняється випуск акц ій для покриття збитків, пов'я заних з його господарською д іяльністю; ст. 42 Закону Україн и "Про господарські товарист ва" у сукупності з п. 9.10.8.1 Статут у ВАТ "Вінницямолоко", згідно я ких рішення про зміну статут у товариства, в тому числі змі ну статутного капіталу товар иства приймаються 3/4 голосів з агальних зборів.

Порушення прав позивача ци м рішенням полягає в тому, що у зв'язку із порушенням зазнач ених норм права відповідачем замість зменшення статутног о капіталу товариства прийня то рішення про збільшення ст атутного капіталу для покрит тя збитків товариства. У зв'яз ку з цим, частка позивача у ста тутному капіталі відповідач а значно зменшиться, що потяг не значні матеріальні збитки для позивача.

Посилаючись на наведене, по зивач просить визнати недійс ними усі рішення загальних з борів акціонерів ВАТ "Вінниц ямолоко" що прийняті 15 січня 2010 року.

27 липня 2010 року, ухвалою госпо дарського суду Вінницької об ласті, було залучено АТ "Райфф айзен Банк Аваль" до справи в я кості третьої особи, яка не за являє самостійних вимог на п редмет спору на стороні відп овідача. (а.с. 126-127 т.2)

29 жовтня 2010 року рішенням гос подарського суду Вінницької області було задоволено час тково позовні вимоги позивач а до ВАТ "Вінницямолоко", третя особа на стороні відповідач а: АТ "Райффайзен Банк Аваль" п ро визнання недійсним рішень загальних зборів акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січн я 2010 року та визнано недійсним рішення загальних зборів ак ціонерів ВАТ "Вінницямолоко" , оформлене протоколом від 15 с ічня 2010 року по питанню восьмо му порядку денного, а саме: про затвердження рішення Нагляд ової ради товариства про зві льнення ОСОБА_3 зі складу правління товариства та приз начення ОСОБА_2 на посаду заступника голови правління . В решті позовних вимог було в ідмовлено. Стягнуто з ВАТ "Він ницямолоко" на користь УБ ТзО В "Луксор" 7,08 грн. по оплаті держ авного мита та 19,67 грн. витрат п о оплаті послуг за інформаці йно-технічне забезпечення су дового процесу.

Давши оцінку доказам по спр аві, колегія суддів прийшла д о висновку, що апеляційні ска рги не підлягає задоволенню з таких підстав:

Відповідно до ст. 43 Зак ону України "Про господарськ і товариства", про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій пов ідомляються персонально пер едбаченим статутом способом . Крім того, загальне повідомл ення друкується в місцевій п ресі за місцезнаходженням ак ціонерного товариства і в од ному із офіційних друкованих видань Верховної Ради Украї ни, Кабінету Міністрів Украї ни чи Державної комісії з цін них паперів та фондового рин ку із зазначенням часу і місц я проведення зборів та поряд ку денного, а якщо до порядк у денного включено питання п ро зміну статутного (складен ого) капіталу акціонерного т овариства, то одночасно з пор ядком денним друкується інф ормація, що передбачена ст. 40 ц ього Закону (мотиви, спосіб т а мінімальний розмір збільше ння або зменшення статутног о (складеного) капіталу; проек т змін до статуту акціонерно го товариства, пов'язаних із з більшенням або зменшенням ст атутного (складеного) капіта лу; дані про кількість акцій, щ о випускаються додатково аб о вилучаються, та їх загальну вартість; відомості про нову номінальну вартість акцій; п рава акціонерів при додатков ому випуску акцій або їх вилу ченні; дата початку і закінче ння підписки на акції, що дода тково випускаються, або їх ви лучення; порядок відшкодуван ня власникам акцій збитків, п ов'язаних із змінами статутн ого (складеного) капіталу). Пов ідомлення повинно бути зробл ено не менш як за 45 днів до скли кання загальних зборів. У раз і необхідності може бути зро блено повторне повідомленн я в зазначених засобах мас ової інформації. Загальні зб ори акціонерів проводяться н а території України, як прави ло, за місцезнаходженням акц іонерного товариства. Будь-я кий з акціонерів має право вн осити свої пропозиції щодо п орядку денного загальних збо рів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включ ення цих пропозицій до поряд ку денного приймається викон авчим органом товариства. Рі шення про зміни в порядку ден ному повинні бути доведені д о відома всіх акціонерів не п ізніш як за 10 днів до проведен ня зборів у порядку, передбач еному статутом. Акціонерам, д о скликання загальних зборів , повинна бути надана можливі сть ознайомитись з документ ами, пов'язаними з порядком денним зборів.

Дані вимоги Закону, зн айшли своє відображення у п. 9. 10.10 Статуту ВАТ "Вінницямолоко " затвердженого загальними з борами акціонерів 18 березня 20 09 року, про проведення загальн их зборів, не менш як за 45 днів д о дати проведення загальних зборів, держателі іменних ак цій повідомляються персонал ьно, шляхом надсилання кожно му акціонеру повідомлення по штою (рекомендованим листом) або шляхом вручення повідом лення особисто під підпис. Кр ім того, загальне повідомлен ня друкується в місцевій пре сі за місцезнаходженням това риства і в одному з офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Мініс трів України чи Державної ко місії з цінних паперів та фон дового ринку із зазначенням часу та місця проведення збо рів та порядку денного.

05 листопада 2009 року, до В АТ "Вінницямолоко" надійшла в имога від акціонера - Компані ї Монтефорте Холдінг Лімітед , що володіла 63,88% акцій товарис тва, про скликання загальних зборів акціонерів з запропо нованим порядком денним. (а.с. 74 т. 2).

06 листопада 2009 року, відбулос ь засідання Правління ВАТ "Ві нницямолоко", де розглянуто п итання про організацію склик ання та проведення позачерго вих зборів акціонерів товари ства на виконання вимоги акц іонера; затверджено порядок денний загальних зборів, про ведення яких призначено на 15 с ічня 2010 року в м. Вінниця, вул.. Ів анова, 51а в кабінеті Голови пр авління. (а.с. 69 т. 2).

19 листопада 2009 року, у газеті " Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондовог о ринку" № 219 надруковано відпо відне повідомлення про склик ання загальних зборів акціон ерів ВАТ "Вінницямолоко" (а.с. 122 т. 1).

27 листопада 2009 року, у місцеві й газеті "Місто" №45 було надрук овано повідомлення про склик ання загальних зборів акціон ерів ВАТ "Вінницямолоко" (а.с. 21 т. 2).

26 листопада 2009 року, про склик ання загальних зборів акціон ерів ВАТ "Вінницямолоко" було повідомлено усіх акціонерів рекомендованою кореспонден цією за їх адресою ( а.с. 125 т. 1).

Крім того, 03 грудня 2009 року, ВА Т "Райффайзен Банк Аваль", як з берігач належних позивачу ці нних паперів, згідно Договор у про відкриття та обслугову вання рахунку у цінних папер ах № 16-01/08/455-Ю від 26 жовтня 2006 року, н аправив позивачеві електрон ною поштою повідомлення про скликання загальних зборів В АТ "Вінницямолоко" на 15 січня 201 0 року. (а.с. 15-16 т.3).

Також, 08 грудня 2009 року, повідо млення про скликання загальн их зборів ВАТ "Вінницямолоко " на 15 січня 2010 року було направл ено ВАТ "Райффайзен Банк Авал ь" позивачеві рекомендованою поштою (а.с. 6-21 т.3).

Як вбачається з матер іалів справи, повідомлення п ро скликання загальних зборі в на 15 січня 2010 року зроблено ві дповідачем вчасно, а доводи п озивача про неотримання тако го повідомлення завчасно не підтверджені та спростовуют ься матеріалами справи (а.с. 20, 1 22, 125 т. 1, 11-16 т. 3).

За змістом ст. 116 ЦК України, с т. 88 ГК України, статей 10, 21, 38, 39 Зак ону України ”Про господарськ і товариства”, ст. 6 Закону Укр аїни ”Про цінні папери і фонд овий ринок”, ст. 5 Закону Украї ни ”Про Національну депозита рну систему та особливості е лектронного обігу цінних пап ерів в Україні", акціонери тов ариства мають, зокрема, право : брати участь в управлінні сп равами товариства в порядку, визначеному в установчих до кументах, крім випадків, пере дбачених законом; брати учас ть у розподілі прибутку това риства та одержувати його ча стку (дивіденди) пропорційно частці кожного з учасників; в ийти в установленому порядку з товариства; одержувати інф ормацію про діяльність товар иства; розпоряджатися своїми акціями; на виділ частки при в иході чи виключенні учасника зі складу товариства; на отри мання майна, що залишилось пі сля розрахунків з кредиторам и у разі ліквідації товарист ва; відшкодування збитків, що зумовлені зміною статутного фонду товариства; викуп на ви могу акціонера його акцій ак ціонерного товариства у випа дках, передбачених законом а бо статутом товариства.

Право участі в управлінні а кціонерного товариства здій снюється через відповідні ор гани товариства, а саме: через вищий орган акціонерного то вариства - загальні збори акц іонерів, спостережну раду, ре візійну комісію, виконавчий орган товариства, а також чер ез посадових осіб товариства .

Таким чином, відповідачем б уло дотримано вимоги щодо по відомлення акціонерів і влас ників акцій про скликання по зачергових загальних зборів 15 січня 2010 року, а тому доводи по зивача з цього приводу є необ ґрунтованими і позовні вимог и, в цій частині, не підлягають задоволенню

Відповідно до ч. 8 ст. 41, ч. 1 ст. 60 З акону України "Про господарс ькі товариства", загальні збо ри учасників (акціонерів) акц іонерних товариств є правомо чними, якщо на них присутні уч асники (акціонери) або предст авники учасників (акціонерів ), що володіють у сукупності б ільш як 60 відсотками від загал ьної кількості голосів.

Пунктом 9.10.1 Статуту ВАТ "Вінн ицямолоко" передбачено, що зб ори визнаються правомочними , якщо в них беруть участь акці онери особисто, або їх предст авники, які володіють більш я к 60 відсотків голосів. (а.с.42-68, т.1) .

Як вбачається з Журналу реє страції акціонерів, що зареє струвались для участі у зага льних зборах акціонерів ВАТ "Вінницямолоко" 15 січня 2010 року та протоколу №15-01/10 позачергов их загальних зборів ВАТ "Вінн ицямолоко" від 15 січня 2010 року, н а загальні збори прибули сім акціонерів та їх представни ків. При реєстрації акціонер ів (їх представників), які приб ули на загальні збори акціон ерів, був досягнутий кворум д ля проведення загальних зб орів акціонерів, оскільки, з 32 656 000 голосів (кількість акцій, я кі знаходяться у власності а кціонерів) було зареєстрован о 28 675 886 голосів, що становить 87,81% від загальної кількості гол осуючих акцій ВАТ "Вінницямо локо". Представник позивача п риймав участь у зазначених з борах. (а.с.21-32, т.1, а.с. 56 т.2).

Пунктом 1 порядку денного з азначених позачергових зага льних зборів акціонерів від 15 січня 2010 року було включено п итання про обрання голови, се кретаря зборів, лічильної ко місії, визначення порядку пр оведення зборів. За результа тами розгляду пункту першого порядку денного, було прийня то рішення, простою більшіст ю голосів у 20860902 (або 72,747%) голосів присутніх на зборах, яким обр ано голову та секретаря збор ів, затверджено склад лічиль ної комісії та визначено пор ядок проведення зборів і від хилено пропозицію представн ика позивача про перенесення загальних зборів акціонерів на іншу дату.

Судом першої інстанції пра вильно зроблений висновок, щ о відхилення пропозиції пози вача по даному питанню, оскіл ьки дана обставина не є підст авою для визнання недійсними рішення загальних зборів ак ціонерів від 15 січня 2010 року.

Друге (Про визначення типу а кціонерного товариства ВАТ " Вінницямолоко"), третє (Про змі ну найменування товариства у зв'язку із визначенням типу а кціонерного товариства) та ч етверте (Про затвердження Ст атуту товариства в новій ред акції (у зв'язку із приведення м статуту товариства у відпо відність до вимог Закону Укр аїни "Про акціонерні товарис тва" та внесення інших змін)) п итання порядку денного позач ергових загальних зборів акц іонерів ВАТ "Вінницямолоко", т акож прийняти у відповідност і з діючим законодавством, не порушують права позивача, а т ому відсутні підстави для ви знання їх недійсними.

П'яте питання порядку денно го позачергових загальних зб орів акціонерів ВАТ "Вінниця молоко" було залишено без роз гляду.

Колегія суддів вважає, що су дом першої інстанції правиль но зроблено висновок щодо бе зпідставності позовних вимо г позивача про визнання неді йсними рішення загальних збо рів акціонерів по шостому (Пр ийняття рішення про укладенн я правочинів (договорів)) та сь омому (Прийняття рішення про затвердження правочинів (до говорів)) питанню порядку ден ного загальних зборів акціон ерів ВАТ "Вінницямолоко" від 15 січня 2010 року, з огляду недотри мання зборами вимог ст.ст. 8, 70 З акону України "Про акціонерн і товариства", оскільки відпо відач повинний був, перед роз глядом даних питань, провест и незалежну оцінку майна, що в ідчужується і рішення з цих п итань у зв'язку з тим, що варті сть майна, яке продавалось, пе ревищувала 50% вартості активі в товариства, повинно було пр ийматись трьома четвертями г олосів акціонерів від їх заг альної кількості. Тому що, від повідно до ч.ч. 1, 2 Прикінцевих т а перехідних положень Закону України "Про акціонерні това риства", який діє з 29 квітня 2009 ро ку, приписи ст.ст. 1-49 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства" втрачають чинність че рез два роки з дня набрання чи нності Законом України "Про а кціонерні товариства". ВАТ "Ві нницямолоко" було утворене 26 с ерпня 1997 року, статут товарист ва, на 15 січня 2010 року, не був при ведений у відповідність до в имог Законом України "Про акц іонерні товариства", а тому до акціонерних товариств, ство рених до набрання чинності З аконом України "Про акціонер ні товариства", застосовують ся положення статей 1-49 Закону України "Про господарські то вариства" до втрати ними чинн ості або до моменту приведен ня статутів акціонерних това риств у відповідність до Зак ону України "Про акціонерні т овариства".

Зазначена правова позиція викладена у Рекомендаціях П резидії Вищого господарсько го суду України від 28 грудня 2009 року № 04-06/190 "Про доповнення рек омендацій президії Вищого го сподарського суду України ві д 28 грудня 2007 року №04-5/14 "Про практ ику застосування законодавс тва у розгляді справ, що виник ають з корпоративних відноси н".

Згідно п.9.10.8 Статуту товарис тва, ст. 42 Закону України "Про го сподарські товариства", ріше ння загальних зборів приймає ться більшістю у 3/4 голосів ак ціонерів, які беруть участь у зборах лише при зміні статут у товариства або при прийнят ті рішення про припинення ді яльності товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів ак ціонерів, які беруть участь у зборах.

Отже, 15 січня 2010 року, на час пр оведення позачергових загал ьних зборів акціонерів ВАТ "В інницямолоко", діяли приписи ст.ст. 1-49 Закону України "Про го сподарські товариства", які н е встановлювали особливих ви мог щодо прийняття загальним и зборами акціонерів рішень з приводу укладення чи затве рдження укладення правочині в (договорів).

Крім того, відповідно до бал ансу ВАТ "Вінницямолоко", за да ними останьої річної фінансо вої звітності за 2008 рік, вартіс ть активів (оборотних та необ оротних) складала 46784 тис. грн., а тому вартість жодного з прав очинів, по яких приймались рі шення загальними зборами акц іонерів 15 січня 2010 року, не пере вищувала 50% від вартості актив ів товариства і загальні збо ри акціонерів, як орган управ ління ВАТ "Вінницямолоко", впр аві були приймати рішення з п итань шостого та сьомого пор ядку денного простою більшіс тю голосів.

При розгляді дев'ятого (Відк ликання та обрання голови та членів Правління), десятого (В ідкликання та обрання голови та членів Наглядової Ради) та одинадцятого (Відкликання т а обрання голови та членів Ре візійної комісії) питань пор ядку денного рішення приймал ось простою більшістю голосі в. Представник позивача внос ив свою кандидатуру до склад у Правління товариства, прот е його кандидатуру було відх илено 72,887% голосів акціонерів, а тому відхилення пропозиції позивача і невключення його до складу Правління товарис твом не є підставою для визна ння недійсними рішення загал ьних зборів акціонерів від 15 січня 2010 року.

На цьому, зокрема, наго лошено у п. 18 Постанови №13 Плену му Верховного Суду України в ід 24 жовтня 2008 року "Про практик у розгляду судами корпоратив них спорів", безумовною підст авою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв ' язку з прямою вказівкою за кону є: прийняття загальними зборами рішення за відсутно сті кворуму для проведення з агальних зборів чи прийняття рішення (ст.ст. 41, 42, 59, 60 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства"); прийняття загальними зборами рішень з питань, не вк лючених до порядку денного з агальних зборів товариства ( ч. 4 ст. 43 Закону України "Про гос подарські товариства"); прийн яття загальними зборами ріше ння про зміну статутного кап італу товариства, якщо не дот римано процедури надання акц іонерам (учасникам) відповід ної інформації (ст.ст. 40, 45 Закон у України "Про господарські т овариства"), а при вирішенні пи тання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з і ншими порушеннями, допущеним и під час скликання та провед ення загальних зборів, госпо дарський суд повинен оцінити , наскільки ці порушення могл и вплинути на прийняття зага льними зборами відповідного рішення.

Рішення загальних зборів а кціонерів ВАТ "Вінницямолоко " від 15 січня 2010 року по дванадця тому питанню («Про додаткови й випуск акцій) порядку денно го позачергових загальних зб орів акціонерів ВАТ "Вінниця молоко", яке включало в себе: п рийняття рішення про збільше ння статутного капіталу това риства шляхом збільшення кіл ькості простих акцій існуючо ї номінальної вартості за ра хунок додаткових внесків(п.12.1 ); прийняття рішення про закри те (приватне) розміщення акці й і затвердження протоколу р ішення про закрите (приватне ) розміщення акцій (п.12.2); затвер дження переліку інвесторів, серед яких передбачено розмі щення акцій, по яким прийнято рішення про розміщення (п.12.3); в изначення уповноваженого ор гану і уповноважених осіб дл я виконання процедури закрит ого (приватного) розміщення а кцій (п.12.4) та затвердження текс ту Персонального повідомлен ня акціонерів про прийняте р ішення про збільшення статут ного капіталу товариства та порядок розміщення акцій дод аткового випуску (п.12.5), також п рийняті відповідно до діючог о законодавства і не порушую ть права позивача (за винятко м питання 12.3, яке було залишено без розгляду).

Так, згідно ст. 38 Закону Украї ни "Про господарські товарис тва", акціонерне товариство в праві за рішенням загальних зборів акціонерів збільшува ти статутний (складений) капі тал, якщо всі раніше випущені акції повністю сплачені за в артістю не нижче номінальної .

Відповідно до п.п. 1, 2 глави 1 ро зділу 2 Положення про порядок збільшення (зменшення) розмі ру статутного капіталу акціо нерного товариства, затвердж еного рішенням №387 Державної к омісії з цінних паперів та фо ндового ринку від 22 лютого 2007 р оку, джерелами збільшення ро зміру статутного капіталу ак ціонерного товариства можут ь бути: додаткові внески (вкла ди); реінвестиція дивідендів ; спрямування прибутку до ста тутного капіталу, а шляхами (с пособами) збільшення його ро зміру є або збільшення кільк ості акцій існуючої номіналь ної вартості або збільшення номінальної вартості акцій.

Прийняття рішення про збіл ьшення статутного капіталу т а прийняття рішення про внес ення змін до статуту акціоне рного товариства у зв'язку із збільшенням статутного капі талу - це різні етапи процедур и збільшення статутного капі талу.

Рішення, прийняті 15 січня 2010 р оку по дванадцятому питанню порядку денного загальними з борами акціонерів ВАТ "Вінни цямолоко" означали початок п роцедури збільшення статутн ого капіталу товариства, не є рішеннями про внесення змін до статуту товариства у зв'яз ку із зміною статутного капі талу, які за ч.5 ст. 38 Закону Укра їни "Про господарські товари ства" повинні бути зареєстро вані органом, що зареєструва в статут акціонерного товари ства, після реалізації додат ково випущених акцій, а тому м огли бути прийняті простою б ільшістю голосів.

Уся інформація з питання зм іни статутного (складеного) к апіталу товариства, передбач ена ст. 40 Закону України "Про го сподарські товариства", в том у числі, щодо мети випуску акц ій, містилась у повідомленні про скликання загальних збо рів, яке відправлене позивач еві товариством та зберігаче м рекомендованими листами та електронною поштою, а також б ула завчасно опублікована в засобах масової інформації, а посилання позивача на те, що вказане рішення прийнято з п орушенням ст. 156 ЦК України та с т. 15 Закону України "Про акціон ерні товариства", якими забор онено збільшення статутного капіталу товариства для пок риття його збитків, спростов уються матеріалами справи, а сам факт наявності у товарис тва збитків не свідчить про т е, що метою збільшення його ст атутного капіталу є покриття цих збитків.

Відповідно до вимог ст. 33 ГПК України, кожна сторона повин на довести ті обставини, на я кі вона посилається як на п ідставу своїх вимог і запере чень.

Позивач не довів тих обста вин, на які посилався як на підставу своїх позовних ви мог.

Проте, колегією суддів не за перечується наявність підст ав у господарського суду пер шої інстанції щодо задоволе ння позовних вимог в частині в частині визнання недійсни м рішення по питанню восьмом у порядку денного, оскільки п ри його прийнятті могли бути порушені права чи законні ін тереси позивача.

Враховуючи вищевикладене, апеляційний господарський с уд вважає рішення господарсь кого суду першої інстанції п рийняте у відповідності до н орм ст. 43 ГПК України із всебіч ним, повним і об' єктивним до слідженням матеріалів справ и в їх сукупності та вірним за стосуванням норм процесуаль ного та матеріального права, а тому відсутні правові підс тави для його зміни чи скасув ання.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Вінницької області від 29.10.10 р. у справі №12/63-10 залишити б ез змін, апеляційну скаргу Ук раїнсько-Білоруського Товар иства з обмеженою відповідал ьністю "Фірма "ЛУКСОР" - без зад оволення.

Постанова набирає законн ої сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інс танції може бути оскаржено у касаційному порядку протяго м двадцяти днів з дня набранн я постановою апеляційного го сподарського суду законної с или.

Справу № 12/63-10 повернути на ад ресу господарського суду Ві нницької області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Іоннікова І.А.

Суддя Юрчук М.І.