Постанова

від 19.07.2011 по справі 17/217

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" липня 2011 р. Справа № 17/217

Вищий господарський су д України в складі колегії

суддів: Чернов Є.В.

Цвігун В.Л.

Васищак І.М.

за участю представників:

ОСОБА_1

Карлівське колективне буд івельно-монтажне об'єднання "Райагробуд"

розглянувши касаційну ска ргу,

касаційну скаргу,

касаційну скаргу ОСОБА_2

ОСОБА_3

ОСОБА_1

ОСОБА_4

ОСОБА_5

на постанову Харківського апеляційног о господарського суду

від 18 травня 2011 року

у справі № 17/217 господарського суду По лтавської області

за позовом ОСОБА_1

до

треті особи

третя особа з са мостійними вимогами Карлівське колективне буд івельно-монтажне об'єднання "Райагробуд"

державний реєстратор Карл івської РДА,

ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА _8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОС ОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13 , ОСОБА_14, ОСОБА_15, ОСОБ А_16, ОСОБА_17, ОСОБА_18, ОСОБА_19, ОСОБА_20, ОСОБА_ 21, ОСОБА_22, ОСОБА_23, О СОБА_24, ОСОБА_25, ОСОБА_26 , ОСОБА_27, ОСОБА_28, ОСО БА_29, ОСОБА_30, ОСОБА_31, ОСОБА_32, ОСОБА_33, ОСОБА_ 34, ОСОБА_35, ОСОБА_36, О СОБА_37, ОСОБА_38, ОСОБА_39 , ОСОБА_40, ОСОБА_41, ОСО БА_42, ОСОБА_43, ОСОБА_44, ОСОБА_45, ОСОБА_46, ОСОБА_ 47, ОСОБА_48, ОСОБА_49

ОСОБА_4

про визнання недійсним рішенн я загальних зборів

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Полтавської області ві д 17.02.2011 (суддя Босий В.П.) позов О СОБА_1 про визнання недійсн им рішення загальних зборів від 24.10.2009 в частині порядку денн ого "та інше" задоволений.

В позові про визнання недій сним рішення загальних зборі в від 05.12.2009 відмовлено.

Припинено провадження у сп раві за позовом третьої особ и з самостійними вимогами О СОБА_4. про визнання недійсн им рішення загальних зборів від 24.10.2009 та від 05.12.2009.

Суд дійшов висновку, що ріше ння загальних зборів від 24.10.2009, що розглянуті у питаннях "та і нше" підлягають визнанню нед ійсними як такі, що порушують ст. 43 Закону України "Про госпо дарські товариства", оскільк и порушують право акціонера на попереднє ознайомлення з порядком денним.

В іншій частині вимог про ви знання недійсним рішення заг альних зборів від 24.10.2009 та про в изнання недійсним рішення за гальних зборів від 05.12.2009 суд дій шов висновку про відсутність підстав для їх задоволення.

В частині вимог третьої осо би з самостійними вимогами ОСОБА_4. суд дійшов висновку , що оскільки ОСОБА_4. не бул а акціонером, а також не була в иключена з товариства, тому с пір не підлягає вирішенню в г осподарському суді, а провад ження у справі підлягає прип иненню.

Постановою Харківського а пеляційного господарського суду від 18.05.2011 (судді: Здоровко Л .М., Бородіна Л.І., Шутенко І.А.) рі шення господарського суду По лтавської області від 17.02.2011 змі нено.

П. 1 резолютивної частини рі шення викладено в наступній редакції: "Позов ОСОБА_1 за довольнити частково. Визнати недійсним рішення загальних зборів Карлівського колекти вного будівельно-монтажного об'єднання Райагробуд, оформ лене протоколом від 24.10.2009 в част ині порядку денного "та інше".

В решті вимог у задоволенні позову відмовити."

В решті рішення залишено бе з зміни.

ОСОБА_4. в касаційній скарз і просить постанову суду апе ляційної інстанції та рішенн я господарського суду першої інстанції скасувати з підст ав порушення норм матеріальн ого та процесуального права, позовні вимоги задовольнити повністю.

Скаржник доводить поруш ення ст. 61 Закону України "Про г осподарські товариства", оск ільки вважає, що відповідач р ішення про скликання зборів акціонерів не приймав, жодни й з акціонерів не звертався п ро проведення загальних збор ів; судом порушено ст.ст. 110, 116 ЦК України, ст. 167 ГК України, ст.ст . 40, 41, 42, 45, 59, 60 Закону України "Про го сподарські товариства", оскі льки на загальних зборах бул и присутні учасники, що волод іють менш як 60% голосів, тому зб ори не були повноважними, осі б, що були присутні не встанов лено.

ОСОБА_5 в касаційній ска рзі з аналогічних мотивів пр осить постанову суду апеляці йної інстанції та рішення го сподарського суду першої інс танції скасувати з підстав п орушення норм матеріального та процесуального права, поз овні вимоги задовольнити пов ністю.

ОСОБА_1 в касаційній скарз і просить постанову суду апе ляційної інстанції та рішенн я господарського суду першої інстанції скасувати з підст ав порушення норм матеріальн ого та процесуального права, позовні вимоги задовольнити повністю.

Скаржник доводить поруш ення ст. 61 Закону України "Про г осподарські товариства", оск ільки вважає, що його не було п овідомлено про час та місце п роведення загальних зборів в ід 24.10.2009, відповідач рішення про скликання зборів акціонерів не приймав, акціонери не звер талися про проведення загаль них зборів; судом порушено ст .ст. 110, 116 ЦК України, ст. 167 ГК Украї ни, ст.ст. 40, 41, 42, 45, 59, 60 Закону Україн и "Про господарські товарист ва", оскільки на загальних збо рах були присутні учасники, щ о володіють менш як 60% голосів , тому збори не були повноважн ими, осіб, що були присутні не встановлено.

Розпорядженням секретаря судової палати від 18.07.2011 № 03.09-05/283 д ля розгляду справи сформован о колегію в складі суддів Чер нов Є.В. - головуючий, Цвігун В.Л., Васищак І.М..

Вищий господарський суд Ук раїни у відкритому судовому засіданні дослідив матеріал и справи, доводи касаційної с карги, вважає, що скарга не під лягає задоволенню, виходячи з наступного.

Предметом спору є визнан ня недійсним рішення загальн их зборів від 24.10.2009 та рішення з агальних зборів від 05.12.2009.

Відповідно до Статуту Карл івське колективне будівельн о-монтажне об'єднання «Райаг робуд»створено за рішенням з борів уповноважених предста вників колективних сільсько господарських підприємств (п ротокол №1 від 12.03.1988р.) та рішення м трудового колективу Райагр обуду (протокол №2 від 15.04.1988р.) на базі Карлівської міжгоспода рської пересувної механізов аної колони №10.

Відповідно до витягів з Єди ного державного реєстру юрид ичних осіб та фізичних осіб-п ідприємців станом на 29.01.2008р. та на 26.10.2009р. в якості переліку зас новників (учасників) Карлівс ького колективного будівель но-монтажного об'єднання "Рай агробуд" визначений колектив Карлівського колективного б удівельно-монтажного об'єдна ння "РАЙАГРОБУД" в кількості 34 чол., розмір внеску до статутн ого фонду - 133899 грн..

З матеріалав справи вбачає ться, що позивач є засновнико м Карлівсько го колективного будівельно-монтажного об'єд нання "РАЙАГРОБУД", що підтвер джено витягом з Єдиного держ авного реєстру юридичних осі б та фізичних осіб-підприємц ів станом на 28.12.2009р., згідно з яки м в переліку засновників (уча сників) юридичної особи визн ачено 122 фізичні особи з зазна ченням їх прізвищ, імен та по б атькові, адреси мешкання та р озміру внеску до статутного фонду, загальний розмір стат утного капіталу складає 133899гр н..

24.10.2009р. відбулися загальні збори засновників та уповнов ажених представників колек тивних сільськогосподарськ их підприємств і колективу "Райагробуд" Карлівського ко лективного будівельно-монта жного об'єднання "Райагробуд " з наступним порядком денним :

1. Звіт голови Кар лівського колективного буді вельно-монтажного об'єднання "Райагробуд".

2. Переобрання голо ви Ради - голови Карлівського колективного будівельно-мон тажного об'єднання "Райагроб уд".

3. Та інше.

Як свідчить протокол ві д 24.10.2009 р., на загальних зборах бу ли присутні засновники Карлі вського колективного будіве льно-монтажного об'єднання „ Райагробуд" - фізичні особи в к ількості 64 чоловіка з зазначе нням про те, що реєстраційний список фізичних осіб додаєт ься.

Загальними зборами були пр ийняті наступні рішення:

1. Звіт та роботу г олови Карлівського колектив ного будівельно-монтажного о б'єднання "Райагробуд" ОСОБ А_4. визнати незадовільною.

2. Переобрати та зві льнити голову Карлівського к олективного буді вельно-монт ажного об'єднання "Райагробу д" ОСОБА_4. Більшістю голос ів головою Карлівського коле ктивного будівельно-монтажн ого об'єднання "Райагробуд" об рано Лисокобилка А.О.

3. Зобов'язано ново обраного голову Карлівськог о колективного

будівельн о-монтажного об'єднання "Райа гробуд" Лисокобилка А.О. прове сти

реєстрацію змін до уст ановчих документів Карлівсь кого колективного

будіве льно-монтажного об'єднання "Р айагробуд" стосовно зміни ск ладу

засновників у держав ного реєстратора відповідно до п.2 ст.17 Закону України

"Пр о державну реєстрацію юридич них осіб та фізичних осіб -під приємців".

05.12.2009р. відбулися загальні зб ори засновників та уповноваж ених представників колектив них сільськогоспо дарських п ідприємств і колективу "Райа гробуд" Карлівського колекти вного будівельно-монтажного об'єднання "Райагробуд", на як их були присутні засновники - фізичні особи в кількості 111 ч оловік і власник часток Карл івського колективного будів ельно-монтажного об'єднання "Райагробуд" з розміром частк и в статутному фонді Карлівс ького колективного будівель но-монтажного об'єднання "Рай агробуд" 45,7 %, Лисокобилка А.О..

На порядок денний зборі в були винесені наступні пит ання :

1. Розгляд заяв фіз ичних осіб про включення до с кладу засновників

Карлів ського колективного будівел ьно-монтажного об'єднання "Ра йагробуд".

Включення до ск ладу засновників власника ча сток Карлівського колективн ого

будівельно-монтажног о об'єднання "Райагробуд", що б ули придбані у

Товариства з обмеженою відповідальніст ю "Авангард", Приватного

сі льськогосподарського підпр иємства "Хлібороб", "Приватног о сільськогоспо

дарськог о підприємства "Перемога", сіл ьськогосподарського товари ства з

обмеженою відповід альністю "Лан", СВК "Котляревсь кого", Приватного

сільсько господарського підприємств а "Дружба", СВК "Орчик", СВК ім.

"Островського", Приватного сі льськогосподарського підпр иємства "Фисуна",

Товарист ва з обмеженою відповідальні стю "Україна", Лисокобилка А.О.

2. Звіт голови Карлівс ького колективного будівель но-монтажного

об'єднання " Райагробуд".

3. Обрання ради і голови ради.

4. Обрання інвентар изаційної комісії і голови к омісії.

5. Внесення змін до Стату ту.

6. Та інше.

Відповідно до проток олу від 05.12.2009р. загальними зборами

засновників та уповноважених представникі в колективних сільськогоспо дарських підприємств і колек тиву "Райагробуд" Карлівсько го колективного будівельно-м онтажного об'єднання "Райагр обуд" прийняті наступні ріше ння:

1. Включити до скл аду засновників Карлівськог о колективного будівельно-мо нтажного об'єднання "Райагро буд" фізичних осіб, перелік як их наведений в п.1 протоколу ві д 05.12.2008р..

2. Звіт голови Карлі вського колективного будіве льно-монтажного об'єднання "Р айагробуд" Лисокобилка А.О пр ийняти, роботу визнати задов ільною.

3. Обрати Раду Карлі вського колективного будіве льно-монтажного об'єднання "Р айагробуд" разом з головою Ра ди в кількості 7 чоловік. Обрат и головою Ради Карлівського колективного будівельно-мон тажного обЄднання "Райагробу д" голову Карлівського колек тивного будівельно-монтажно го об'єднання "Райагробуд" Лис окобилка А.О.

4. Обрати інвентариза ційну комісію Карлівського к олективного

будівельно-м онтажного об'єднання "Райагр обуд" разом з головою комісії в

кількості 5 чоловік.

5. Внести зміни до Стату ту Карлівського колективног о будівельно-

монтажного о б'єднання "Райагробуд" відпов ідно до чинного законодавств а.

По шостому питанню ріше ння не приймалося.

Статтею 1 Закону України "Про господарські товариств а" встановлено, що господарсь кими товариствами цим Законо м визнаються підприємства, у станови, організації, створе ні на засадах угоди юридични ми особами і громадянами шля хом об'єднання їх майна та під приємницької діяльності з ме тою одержання прибутку. Відп овідно до пункту 3.1. Статуту Ка рлівського колективного буд івельно-монтажного об'єднанн я "Райагробуд ", що діяв на моме нт прийняття спірних рішень, Райагробуд створено для нас ищення ринків товарів, робіт та послуг з метою одержання п рибутку і задоволення на цій основі соціально-економічни х потреб колективу.

Відповідно до пункту 5.2 Стат уту відповідача, який відпов ідає частині 1 статті 145 Цивіль ного кодексу України та стат ті 58 Закону України „Про госпо дарські товариства", вищим ор ганом управління Райагробуд ом є збори уповноважених пре дставників колективних сіль ськогосподарських підприєм ств Карлівського району, що о бираються в однаковій кілько сті від кожного колективного сільськогосподарського під приємства терміном на 5 років та колективу Райагробуду у с піввідношенні 51 до 49, які обира ють Раду по будівництву, голо ву ради та затверджують Стат ут.

Як свідчать матеріали спра ви та встановлено судом перш ої інстанції, Карлівське кол ективне будівельно-монтажне об'єднання "Райагробуд" (відпо відач у справі) є господарськ им товариством відповідно до статті 79 ГК України та статті 1 Закону України "Про господар ські товариства".

Факт віднесення відповіда ча до господарських товарист в підтверджується також пост ановами Київського міжоблас ного апеляційного господарс ького суду від 19.06.2008р., Вищого го сподарського суду України ві д 17.09.2008р., залишеними без змін ух валами Верховного Суду Украї ни від 27.11.2008р. у справах №№13/98-13/100, за позовами Карлівського колек тивного будівельно-монтажно го об'єднання "Райагробуд" до С ПД-ФО Лисокобилки А.О. та інших сільськогосподарських підп риємств про визнання договор ів недійсними.

Згідно зі статтею 61 Закону У країни "Про господарські тов ариства" про проведення зага льних зборів учасників товар иства учасники повідомляють ся не менш, як за ЗО днів з зазн аченням часу і місця проведе ння зборів та порядку денног о.

Як вбачається з матеріалів справи, повідомлення про час і місце проведення зборів та порядок денний були вручені особисто всім засновникам і ніціативною групою від засно вників, які були ініціаторам и скликання зборів, та опублі ковано оголошення у Всеукраї нському інформаційно-біржов ому кур'єрі від 18.09.2009р. № 13-1 (13).

Повідомлення про проведен ня загальних зборів засновни ків Карлівського колективно го будівельно-монтажного об' єднання "Райагробуд" 05.12.2009р. об 11- ООгод. опубліковане у Всеукр аїнському інформаційно-бірж овому кур'єрі від 03.11.2009р. №16/1 (16).

Відповідно до акту від 23.09.2009р . про відмову від підпису Шере мету В.Л. вручено повідомленн я про проведення загальних з борів засновників Карлівськ ого колективного будівельно -монтажного об'єднання "Райаг робуд", проте він відмовився в ід підпису на повідомленні п ро проведення загальних збор ів, які відбудуться 24.10.2009р. о 10 го дині 00 хвилин. Даний акт склад ений та підписаний ОСОБА_50 , ОСОБА_51 та ОСОБА_52.

Згідно з актом про вручення повідомлення від 04.11.2009р. ОСОБ А_1, отримавши повідомлення про проведення зборів засно вників 05.12.2009р., також відмовився від підпису про його отриман ня. Даний акт складений та під писаний фізичними особами - з асновниками відповідача, О СОБА_50, ОСОБА_51 та ОСОБА _52

Таким чином, судом дослідже но, що позивач був належним чи ном повідомлений про час і мі сце проведення загальних збо рів, які відбулися 24.10.2009р. та 05.12.2009 р.

Пунктом 5.3 Статуту відпові дача встановлено, що загальн і збори вважаються повноважн ими, якщо в їх роботі беруть уч асть не менше 2/3 загальної кіл ькості уповноважених предст авників та колективу підприє мства.

Частиною 1 статті 60 Закону У країни "Про господарські тов ариства" передбачено, що зага льні збори учасників вважают ься повноважними, якщо на них присутні учасники (представ ники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсо тками голосів.

Як встановлено судом першо ї інстанції, на час проведенн я загальних зборів в Єдиному державному реєстрі юридични х осіб та фізичних осіб-підпр иємців станом на 29.01.2008р. та на 26.10.2 009р. в якості переліку засновн иків (учасників) Карлівськог о колективного будівельно-мо нтажного об'єднання "Райагро буд" визначений колектив Кар лівського колективного буді вельно-монтажного об'єднання "Райагробуд" в кількості 34 чол ., розмір внеску до статутного фонду - 133899 грн.. Внесення таких відомостей про засновників т овариства є порушенням Закон у України "Про державну реєст рацію юридичних осіб та фізи чних осіб - підприємців", а сам е: п.2 ст.17 цього Закону, яким пер едбачено, що в Єдиному держав ному реєстрі крім інших міст яться такі відомості щодо юр идичної особи: перелік засно вників (учасників) юридичної особи, у тому числі прізвище, ім'я, по батькові, місце прожив ання, ідентифікаційний номер фізичної особи, якщо засновн ик - фізична особа.

Враховуючи дані переліку з асновників, внесених до Єдин ого державного реєстру юриди чних осіб та фізичних-осіб пі дприємців станом на 29.01.2008р. та н а 26.10.2008р. -34 особи, на загальних зб орах були присутні 24 особи, що складає більше 70% від загальн ої кількості засновників.

Позивач, стверджуючи, що присутні на зборах не є засно вниками, в той же час не надав доказів, щодо законних засно вників Карлівського КБМО "Ра йагробуд".

У разі, якщо на порушення вимог статті 43 Закону України "Про господарські товариств а" питання не було включено до опублікованого порядку денн ого загальних зборів товарис тва, рішення цих зборів із заз наченого питання повинні виз наватися недійсними через пр яму заборону закону.

Також повинні визнаватися недійсними рішення загальни х зборів, розглянутих у питан нях "Різне", "Організаційні пит ання", "Тощо". Відповідно до роз 'яснення ДК ЦПФР від 10.11.1999р. №24 не допускається включення до п орядку денного загальних збо рів питань "Різне", "Організаці йні питання", тому що такі дії порушують право акціонера на попереднє ознайомлення з по рядком денним загальних збор ів акціонерів, передбачених частиною першою ст.43 Закону Ук раїни "Про господарські това риства".

З матеріалів справи вбач ається, що загальними зборам и 24.10.2009 р. було прийнято рішення з питання, яке було включене д о порядку денного загальних зборів як «Та інше», що є підст авою для визнання недійсним рішення загальних зборів в ц ій частині.

З огляду на вищевикладене, с удова колегія погоджується з висновком місцевого господа рського суду про часткове за доволення позову та визнання недійсним рішення загальних зборів від 24.10.2009р. в частині пор яду денного: «Та інше», та про відсутність підстав для визн ання недійсним рішення від 24.1 0.2009р. в іншій частині та визнан ня недійсним рішення від 05.12.2009р ., оскільки позивачем не довед ено належними та допустимими доказами, що відповідач дани ми рішеннями зборів порушив його корпоративні права - бра ти участь в діяльності та упр авлінні господарським товар иством.

Розглядаючи позов третьої особи з самостійними вимога ми ОСОБА_4. до Карлівськог о колективного будівельно-мо нтажного об'єднання «Рай-агр обуд»про визнання недійсним и рішень загальних зборів ві д 24.10.2009р. та від 05.12.2009 р. суд першої і нстанції дійшов правомірног о висновку про те, що даний спі р не підлягає вирішенню в гос подарських судах України і п ровадження у справі в цій час тині підлягає припиненню згі дно з п. 1 ст. 80 ГПК України, оскіл ьки в матеріалах справи відс утні докази того, що фізична о соба ОСОБА_4. є засновнико м (або учасником, який вибув) К арлівського колективного бу дівельно-монтажного об'єднан ня Райагробуд».

Так, згідно з витягом з Єд иного державного реєстру юри дичних осіб та фізичних осіб -підприємців станом на 28.12.2009р. т а з довідкою Державного реєс тратора Карлівської районно ї Державної Адміністрації ст аном на 15.02.2011 р. в Єдиному держав ному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців по Карлівському колективном у будівельно-монтажного об'є днання Райагробуд»ОСОБА_4 не зазначена як засновник да ної юридичної особи.

Вирішуючи питання про те , чи є корпоративним спір, пов' язаний із визнанням недійсни ми рішень загальних зборів т овариства, судам необхідно в раховувати суб'єктний склад учасників спору та підстави, якими обґрунтовується відпо відна вимога. Справи у спорах про визнання недійсними ріш ень органів управління госпо дарського товариства за позо вом особи, яка не є акціонером або учасником товариства, у т ому числі таким, що вибув, не н алежить до спорів, що виникаю ть з корпоративних відносин.

Таким чином, господарський суд обґрунтовано припинив п ровадження у справі за позов ом третьої особи з самостійн ими вимогами ОСОБА_4. до Ка рлівського колективного буд івельно-монтажного об'єднанн я «Райагробуд»про визнання н едійсними рішень загальних з борів від 24.10.2009р. та від 05.12.2009 р. від повідно до пункту 1 статті 80 ГП К України.

Відповідно до статті 11 1-7 Господарського процесуаль ного кодексу України, перегл ядаючи у касаційному порядку судові рішення, касаційна ін станція на підставі встановл ених фактичних обставин спра ви перевіряє застосування су дом першої чи апеляційної ін станцій норм матеріального і процесуального права.

Касаційна інстанція не має права встановлювати або вва жати доведеними обставини, щ о не були встановлені у рішен ні або постанові господарськ ого суду чи відхилені ним, вир ішувати питання про достові рність того чи іншого доказу , про перевагу одних доказів н ад іншими, збирати нові доказ и або додатково перевіряти д окази.

Доводи скаржника по суті є н амаганням встановити інші об ставини, ніж ті, що встановлен і судом, довести неправильне застосування норм матеріаль ного права на підставі інших обставин та їх оцінки, що супе речить визначеним ст.1117 Госпо дарського процесуального ко дексу України межам перегляд у справи касаційною інстанці єю.

Виходячи з викладеного, к еруючись ст.ст. 108, 1115, 1117, 1118, 1119, 11111 ГПК України, Вищий господарський суд України

П О С Т А Н О В И В:

Постанову Харківського а пеляційного господарського суду від 18.05.2011 у справі № 17/217 господарського суду Полта вської області залишити без зміни, а скаргу - без задовол ення.

Головуючий, суддя Є. Чернов

судді В. Цвігун

І. Ва сищак