Постанова

від 19.07.2011 по справі 26/235-07-4954

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"19" липня 2011 р. Справа № 26/235-07-4954

Одеський апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого судді Раз юк Г.П.

суддів: Колоколова С.І , Гладишевої Т.Я.

(склад суду змінено згідно р озпорядження голови Одесько го апеляційного господарськ ого суду від 04.07.2011р. №395)

при секретарі судового зас ідання Підгурському Д.Л.

за участю представників ст орін:

від позивача - ОСОБА_1 за довіреністю №7 від 31.01.11р.,

Веронського С.В. за довірені стю №36 від 31.03.2011р.,

від відповідача - ОСОБА _2. за довіреністю від 04.01.11р.

/перший Малиновський ВДВС О деського міського управлінн я юстиції не використав прав а на участь в судовому засіда нні, хоча належним чином пові домлений про час та місце йог о проведення (див.- повідомл ення про вручення поштового відправлення від 05.07.11р.)/

розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу Відкритого акціо нерного товариства „Одеськи й завод „Строммашина”, м. Одес са

на ухвалу господарсько го суду Одеської області від „20” червня 2011 року в порядку ст. 121-2 ГПК України

суб'єкт оскарження Перш ий Малиновський відділ держа вної виконавчої служби Одесь кого міського управління юст иції

по справі № 26/235-07-4954

за позовом скаржника

до Товариства з обмежен ою відповідальністю „Нива-1” , м. Одеса

про стягнення 850 000 грн.

/повна фіксація судовог о процесу здійснювалась відп овідно до ст. 129 Конституції Ук раїни та ст. ст. 4-4, 81-1 Господарсь кого процесуального кодексу України/.

В С Т А Н О В И В :

В червні 2007 року Відк рите акціонерне товариство ( далі - ВАТ) „Одеський завод „ Строммашина” звернулося до господарського суду Одесько ї області з позовом до Товари ства з обмеженою відповідал ьністю (далі - ТОВ)„Нива-1” про стягнення з останнього грош ової компенсації вартості 34% а втозаправної станції /АЗС/ у р озмірі 850 000грн., а також судови х витрат, а саме: на сплату дер жавного мита у розмірі 8570грн., о плату за проведення експерти зи у розмірі 7000грн. та 118грн. витр ат за ІТЗ судового процесу.

В заяві від 25.07.07р. позивач збі льшив позовні вимоги та дода тково просив стягнути з відп овідача 34% доходів, отриманих ТОВ „Нива-1” від використання автозаправної станції в пер іод з 24.02.2004р. по 25.07.2007р..

Рішенням господарського с уду Одеської області від 27.08.2007р .(суддя Никифорчук М.І.) позовн і вимоги ВАТ „Одеський завод „Строммашина” задоволено, з ТОВ „Нива-1” стягнуто грошову компенсацію вартості 34% автоз аправної станції у розмірі 850 000грн., оплату за проведення ек спертизи у розмірі 7 000грн., дер жавного мита 8 570грн. та витрат та інформаційно - технічне за безпечення судового процесу у розмірі 118грн..

Постановою Одеського апел яційного суду від 22.02.2011р. апеляц ійна скарга ТОВ„Нива” задово лена частково. З ТОВ „Нива-1" ст ягнуто на користь ВАТ „Одесь кий завод „Строммашина" гро шову компенсацію вартості 34% а втозаправної станції у роз мірі 850 000грн., оплату за провед ення експертизи у розмірі 6916 г рн., державне мито у сумі 8 498,80гр н., витрати на інформаційно - технічне забезпечення судов ого процесу в розмірі 116 грн. та 32 грн. державного мита в доход державного бюджету України. Вимогу про стягнення 34% доход ів, отриманих від використан ня автозаправної станції в п еріод з 24.02.2004р. по 25.07.2007р. залишено без розгляду.

На виконання вказаної пост анови апеляційної інстанції господарським судом Одесько ї області 9 березня 2011р. був вид аний наказ терміном дії до 22.02.2 014р., який пред'явлений до викон ання в установленому порядку .

20.04.2011р. ТОВ„Нива-1” в порядку ст .121-2 ГПК України звернулося до г осподарського суду Одеської області з скаргою про:

- визнання незаконною без діяльності Першого Малиновс ького відділу державної вико навчої служби Одеського місь кого управління юстиції щодо не надсилання наказу господ арського суду Одеської облас ті від 09.03.2011р. №26/235-07-4954 ліквідац ійній комісії ТОВ „Нива-1” та н е закінчення виконавчого про вадження, відкритого постано вою Першого Малиновського ві дділу державної виконавчої с лужби Одеського міського упр авління юстиції від 21.03.2011р.;

- зобов'язання Першого Малин овського відділу державної в иконавчої служби Одеського м іського управління юстиції п ередати ліквідаційній коміс ії ТОВ „Нива-1” наказ №26/235-07-4954, вид аний 09.03.2011р. господарським судо м Одеської області;

- зобов'язання Першого Малин овського відділу державної в иконавчої служби Одеського м іського управління юстиції з акінчити виконавче провадже ння, відкрите постановою про відкриття виконавчого прова дження від 21.03.2011р. з виконання н аказу №26/235-07-4954, виданого 09.03.2011р. гос подарським судом Одеської об ласті;

- визнання недійсними: - пост анови Першого Малиновського відділу державної виконавчо ї служби Одеського міського управління юстиції від 28.03.2011р. п ро стягнення з ТОВ„Нива-1” вик онавчого збору в сумі 86553,08; -пост анови Першого Малиновського відділу державної виконавчо ї служби Одеського міського управління юстиції від 31.03.2011р. п ро арешт рухомого майна ТОВ„ Нива-1” та оголошення заборон и на його відчуження; - постан ови Першого Малиновського ві дділу державної виконавчої с лужби Одеського міського упр авління юстиції від 31.03.2011р. про арешт коштів ТОВ „Нива-1”, що н алежать ТОВ „Нива-1” та містят ься на всіх рахунках.

Вимоги ТОВ„Нива-1” з поси ланням на ст. ст. 49, 67 ЗУ „Про вико навче провадження”, ст. 121-2 ГПК України, мотивовані тим, що В иконавча служба, отримавши д окази знаходження боржника у стані припинення діяльності шляхом ліквідації мала пере дати наказ господарського су ду Одеської області від 9 бере зня 2011р. його ліквідаційній ко місії та закінчити виконавч е провадження.

Ухвалою господарського су ду Одеської області від 20.06.2011 ро ку (суддя Никифорчук М.І.) скар гу ТОВ„Нива-1” задоволено в по вному обсязі. Висновок суду м отивований тим, що підприємс тво на цей час знаходиться в с тадії ліквідації за рішенням загальних зборів учасників ТОВ „Нива-1” від 04.12.2007р., яке в суд овому порядку недійсним не в изнано і є легітимним.

Не погоджуючись із зазначе ною вище ухвалою місцевого г осподарського суду Одеської області ВАТ „Одеський завод „Строммашина” звернулось до Одеського апеляційного госп одарського суду з апеляційно ю скаргою, в якій просить скас увати ухвалу господарського суду Одеської області від 20.06.2 011р. по справі № 26/235-07-4954. В обґрунту вання своєї позиції, скаржни к посилається на не повне з'яс ування судом обставин справи , що мають значення для виріше ння спору по суті та недоведе ність обставин, які суд першо ї інстанції визнав встановле ними.

Зокрема скаржник зазначає , що протокол загальних зборі в товариства від 04.12.2007р., а саме р ішення про ліквідацію ТОВ „Н ива-1” є незаконним, оскільки н а загальних зборах був відсу тній один із учасників товар иства, який володіє 34% голосів і ним не була дана згода на пр ипинення діяльності товарис тва. Крім того, на думку скаржн ика суд мав всі підстави для в становлення незаконності ць ого рішення, що підтверджуєт ься матеріалами справи.

Відповідач надав відзив до суду на апеляційну скаргу, в я кому спростовує доводи апеля ційної скарги, його представ ник в судовому засіданні про сив залишити її без задоволе ння, а оскаржуване рішення - без змін, вважаючи його право мірним, обґрунтованим та від повідаючим матеріалам справ и.

Дослідивши матеріали спра ви, апеляційну скаргу, відзив на неї та заслухавши у судово му засіданні пояснення предс тавників сторін, проаналізув авши на підставі встановлени х фактичних обставин справи правильність застосування м ісцевим господарським судом норм матеріального та проце суального права, судова коле гія дійшла висновку, що апеля ційна скарга не підлягає зад оволенню, виходячи з наступн ого.

Як вбачається з матеріалів справи, 21.03.2011р. постановою Перш ого Малиновського відділу де ржавної виконавчої служби Од еського міського управління юстиції /а.с.14,т.3/ на виконання н аказу господарського суду Од еської області від 09.03.2011р. було відкрите виконавче провадже ння та запропоновано боржник у самостійно виконати рішенн я суду в строк до 28.03.2011р..

Відповідно до витягу з Єдин ого державного реєстру юриди чних та фізичних осіб-підпри ємців від 31.03.2011р./а.с.10,т.3/ та відпо відно до протоколу №1 загальн их зборів учасників ТОВ „Нив а-1”/а.с.6, т.3/ підприємство переб уває у стані ліквідації та пр изначено ліквідаційну коміс ію, головою якої є Нейков І.С..

Відповідно до ст. 67 ЗУ „Про ви конавче провадження” у разі ліквідації боржника - юридич ної особи виконавчий докумен т надсилається ліквідаційні й комісії (ліквідатору) для ви рішення питання про подальши й порядок виконання рішення у встановленому законом поря дку.

Відповідно до п. 7 ч.1 ст.49 ЗУ „П ро виконавче провадження” ви конавче провадження підляга є закінченню у разі передачі виконавчого документа лікві даційній комісії(ліквідатор у) у разі ліквідації боржника - юридичної особи.

У разі надходження виконав чого документа до ліквідацій ної комісії (ліквідатора) аре шт з майна боржника знімаєть ся за постановою державного виконавця, затвердженого нач альником відділу, якому він б езпосередньо підпорядкован ий. У разі, якщо виконавчий док умент надіслано ліквідаційн ій комісії(ліквідатору), вико навче провадження підлягає з акінченню в порядку, встанов леному законом.

28.03.2011р. ТОВ „Нива-1” звернуло сь до Першого Малиновського відділу державної виконавчо ї служби Одеського міського управління юстиції з вимогою про закінчення виконавчого провадження, відкритого зазн аченою постановою від 21.03.2011р. та передачу виконавчого докуме нту про стягнення з товарист ва грошових коштів на корист ь ВАТ „Одеський завод „Стром машина” голові ліквідаційні й комісії Нейкову І.С./ т.3 а.с.17 /.

Таким чином, судом першої ін станції було підставно встан овлено, що Виконавча служба п ісля отримання 28.03.2011р. доказів п очатку ліквідаційної процед ури щодо боржника мала перед ати наказ господарського суд у Одеської області від 09.03.2011р. й ого ліквідаційній комісії, а виконавче провадження , відк рите постановою від 21.03.2011р.,закі нчити, про що винести відпові дну постанову.

Колегія суддів не може пого дитись з доводами скаржника стосовно того, що рішення про ліквідацію ТОВ „Нива-1”, оформ лене протоколом загальних зб орів товариства від 04.12.2007р. є не законним і суд мав встановит и даний факт в рамках розгляд у скарги на дії ДВС з наступни х підстав. По-перше, рішення з агальних зборів та інших орг анів управління господарськ ого товариства, які є за своєю правовою природою актами, є д ійсними, якщо у судовому поря дку не буде встановлено інше , тобто існує презумпція легі тимності рішень відповідних органів управління. По - друге , відповідач стверджує, що ріш ення від 4.12.07р. прийнято в устан овленому порядку, оскільки н а час його прийняття ОСОБА_ 3 вже не був учасником ТОВ "Н ива-1" внаслідок реалізації йо го частки в статутному фонді через прилюдні торги. По- трет є, предметом розгляду спору в даній справі не було означен е рішення, отже визнання його недійсним можливе лише в окр емому судовому процесі, який ні ВАТ „Одеський завод „Стро ммашина” ні будь-хто інший не розпочинали. Відповідно, вис новок суду проте, що зазначен е рішення є достатнім доказо м початку процедури ліквідац ії боржника, обгрунтований.

За викладених обставин, кол егія суддів вважає, що ухвала господарського суду Одесько ї області від „20” червня 2011 рок у відповідає вимогам чинного законодавства та матеріалам справи, підстави для її скасу вання або зміни відсутні, а то му вона підлягає залишенню б ез змін.

Керуючись статтями 99, 101-1 06,121-2 Господарського процесуа льного кодексу України, коле гія суддів,

П О С Т А Н О В И Л А:

Ухвалу господарського суду Одеської області від „2 0” червня 2011 року залишити без з мін, а апеляційну скаргу Відк ритого акціонерного товарис тва „Одеський завод „Стромма шина”- без задоволення.

Постанова в порядку стат ті 105 Господарського процесуа льного кодексу України набир ає законної сили з дня її прий няття.

Постанову апеляційної інс танції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищо го господарського суду Украї ни.

Головуючий суддя Г.П .Разюк

Суддя С.І. Колоколов

Суддя Т.Я . Гладишева

Повний текст постанови складено 22.07.11 року.