Постанова

від 21.07.2009 по справі 4-270/09

КИЄВО-СВЯТОШИНСЬКИЙ РАЙОННИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Копія

Справа № 4-270/09

ПОСТАНОВА

21 липня 2009 року м. Київ

Києво-Святошинський район ний суд Київської області в с кладі:

головуючої судді Омельчен ко М.М.

при секретарі Комендат М.Р.

за участю прокурора Холодн ицького Н.І.

захисника ОСОБА_1

начальника СВ ПМ ДПІ у

Києво-Святошинському райо ні Київської області ОСОБА _2

в.о. начальника СВ ПМ ДПІ

у Києво-Святошинському рай оні Київської області ОСОБ А_3

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві в залі суду скаргу адвоката ОСОБА_1 в інтересах ОСОБА _4 на постанову від 27.08.2008 року с таршого слідчого СВ ПМ ДПІ у К иєво-Святошинському районі К иївської області Овчаренк а Б.В. про порушення криміна льної справи відносно ОСОБ А_4 за ознаками складу злочи ну, передбаченого ч.3 ст. 212 КК Ук раїни, та постанову від 10.02.2009 ро ку начальника СВ ПМ ДПІ у Києв о-Святошинському районі Київ ської області ОСОБА_2 про порушення кримінальної спра ви відносно директора ТОВ «П ромТоргАльянс» ОСОБА_4 за ознаками злочину, передбаче ного ч. 2 ст. 366 КК України, -

встановив:

05.06.2009 року адвокат ОСОБА_1 , який дії на підставі договор у № 3/05-09 від 25.05.2009 року та свідоцтв а про право на заняття адвока тською діяльністю № 2737/10, зверн увся до суду з скаргою на вище вказані постанови.

09.06.2009 року у справі за скаргою адвоката ОСОБА_1 було від крито провадження та визнано обов'язковою участь у судо вому засіданні прокурора, за хисника ОСОБА_1, особи, в ін тересах якої подана скарга - ОСОБА_4, особи, в провадженні якої знаходиться кримінальн а справа - начальника СВ ПМ ДПІ у Києво-Святошинському райо ні Київської області.

В судовому засіданні захис ник ОСОБА_1 доводи скарги підтримав, доповнив та уточн ив їх, просив оскаржувані пос танови скасувати та у поруше нні кримінальних справ відно сно ОСОБА_4 за ознаками зл очинів, передбачених ч.3 ст. 212, ч . 2 ст. 366 КК України, відмовити, об ґрунтовуючи свої вимоги тим, що кримінальні справи поруш ені без наявності підстав, пе редбачених ч. 2 ст. 94 КПК України , вважає, що постанови винесен і необгрунтовано, а висновки про наявність ознак злочину в діях ОСОБА_4 зроблені бе зпідставно.

ОСОБА_4 в судовому засідан ні доводи свого захисника пі дтримав та як директор ТОВ «П ромТоргАльянс» подав суду пи сьмове пояснення (довідку) ві д 15.07.2009 року про те, що у додатку № 5 декларації з ПДВ помилково б ув вказаний номер свідоцтва платника ПДВ 347213126575, який не нале жить жодній фірмі, повідомив ши, що у додатку № 5 повинен бут и вказаний номер 342312126575, який нал ежить ТОВ «Сінай» і від якого у ТОВ «ПромТоргАльянс» був с формований податковий креди т.

Особа, в провадженні якої пе ребуває кримінальна справа, - начальник СВ ПМ ДПІ у Києво-С вятошинському районі Київсь кої області ОСОБА_2 в судо вому засіданні пояснив, що пі дставою для винесення 27.08.2008 рок у постанови про порушення кр имінальної справи відносно ОСОБА_4 за ознаками складу злочину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК України, та 10.02.2009 року поста нови про порушення криміналь ної справи відносно директор а ТОВ «ПромТоргАльянс» ОСО БА_4 за ознаками складу злоч ину, передбаченого ч. 2 ст. 366 КК У країни, став попередній висн овок від 05.08.2008 року за результат ами проведення аналізу та оц інювання фактів порушення по даткового законодавства при ховування та заниження об'є кту оподаткування ТОВ «Пром Торг Альянс» (код ЄДРПОУ 33 661553) за період з 1.01.2008 року по 1.03.2008 ро ку, складений начальником ві дділу проведення податковог о аудиту платників податків управління податкового конт ролю юридичних осіб ОСОБА_7 , де контрагент ТОВ «ПромТор гАльянс» - ПП «Радіалплюс-2007» в казано шляхом підбору за циф рами і податковому номері. Пр оте під час розслідування кр имінальної справи було встан овлено, що індивідуальний по датковий номер 347213126575 не належи ть жодному підприємству, а ПП «Радіалплюс-2007»» не є платник ом ПДВ. В судове засідання 21.07.2009 року в.о. начальника СВ ПМ ДПІ у Києво-Святошинському райо ні Київської області ОСОБА _3, оскільки начальник СВ ПМ Д ПІ у Києво-Святошинському ра йоні Київської області ОСО БА_2 згідно наказу № 246-в від 09.07 .2009 р. з 15 по 31 липня 2009 року перебув ає у черговій відпустці, нада в суду копію свідоцтва № 100001781 пр о реєстрацію платника податк у на додану вартість ТОВ «ТІШ «Фірма-Сінай», індивідуальн ий податковий номер якого 34731212 6575, яка була вилучена протокол ом виїмки від 06.11.2008 року.

У відповідь на запиту суду з ДТП у Святошинському районі м. Києва надано копію акту № 2766 , де зазначений індивідуальн ий податковий номер ТОВ «ТПП «Фірма-Сінай»» 347312126575.

Прокурор, який брав участь у судовому засіданні, пояснив , що відповідно до ч. 2 ст. 94 КПК Ук раїни слідчий мав достатньо підстав для порушення кримін альної справи відносно ОСО БА_4 за ч.3 ст. 212 КК та ч. 2 ст. 366 КК У країни, вважав постанови про порушенні кримінальної спра ви відносно ОСОБА_4 за вка заними статтями обґрунтован ими, просить залишити скаргу без задоволення.

Вислухавши пояснення захи сника ОСОБА_1, ОСОБА_4, н ачальника СВ ПМ ДПІ у Києво-Св ятошинському районі ОСОБА _2С, в. о. начальника СВ ПМ ДПІ у Києво-Святошинському районі Київської області ОСОБА_3 , думку прокурора, дослідивши матеріали скарги та матеріа ли, на підставі яких була пору шена кримінальна справа відн осно ОСОБА_4 за ознаками з лочинів, передбачених ч.3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 КК України, суд вважає, що скарга підлягає до частко вого задоволення з наступних підстав.

Відповідно до ч. 1 ст. 98 КПК Укр аїни, за наявності приводів і підстав, зазначених у ст. 94 КПК України, прокурор, слідчий, ор ган дізнання або суддя зобов 'язані винести постанову пр о порушення кримінальної спр ави, вказавши приводи і підст ави для порушення справи.

Такими приводами є: заяви аб о повідомлення підприємств, установ, організацій, посадо вих осіб, представників влад и, громадськості або окремих громадян; повідомлення пред ставників влади, громадськос ті або окремих громадян, які з атримали підозрювану особу н а місці вчинення злочину або з поличним; явка з повинною; б езпосереднє виявлення орган ом дізнання, слідчим, прокуро ром або судом ознак злочину.

Справа може бути порушена т ільки в тих випадках, коли є до статні дані, що вказують на на явність ознак злочину.

27 серпня 2008 року старшим слід чим СВ ПМ ДПІ у Києво-Святошин ському районі Київської обла сті Овчаренком Б.В. була п орушена кримінальна справа в ідносно ОСОБА_4 за ознакам и складу злочину, передбачен ого ч.3 ст.212 КК України. Приводо м та підставою до порушення к римінальної справи стали мат еріали дослідчої перевірки, зокрема: рапорт від 27.08.2008 року н ачальника ВПСУСП ОВ ВПМ ДПІ у Києво-Святошинському районі ОСОБА_8, висновок від 05.08.2008 р оку, копія податкової деклар ації з податку на додану варт ість за березень 2008 року та дод аток № 5 до декларації; копії у становчих, реєстраційних док ументів, податкової звітност і ТОВ «ПромТоргАльянс» код Є ДРПОУ 33661553; попереднє дослідже ння № 78 від 13.08.2008 року; лист № 13975/04 ві д 19.08.2008 року; копії установчих, р еєстраційних документів ПП « Радіалплюс-2007»; пояснення від 06.08.2008 року заступника начальни ка відділу проведення аудиту управління податкового конт ролю ДПІ у Києво-Святошинськ ому районі ОСОБА_7; копія п ояснень від 09.06.2008 року директор а ПП «Радіалплюс-2007» ОСОБА_9 та інші матеріали.

10 лютого 2009 року начальником СВ ПМ ДПІ у Києво-Святошинськ ому районі ОСОБА_2 порушен о кримінальну справу відносн о директора ТОВ «ПромТоргАль янс» ОСОБА_4 за ознаками с кладу злочину, передбаченого ч. 2 ст. 366 КК України. Приводом до порушення кримінальної спра ви є безпосереднє виявлення слідчим ознак злочину, які на явні в матеріалах кримінальн ої справи № 13-3291, докази, які отри мані в ході розслідування да ної кримінальної справи. Під ставами до порушення криміна льної справи є достатні дані , які вказують на наявність в д іях директора ТОВ «ПромТоргА льянс» ОСОБА_4 ознак злочи ну, передбаченого ч. 2 ст. 366 КК Ук раїни.

Як вбачається з постанов пр о порушення кримінальних спр ав, згідно проведеного співр обітниками ДПІ у Києво-Свято шинському районі Київської о бласті аналізу та оцінювання фактів порушення ТОВ «ПромТ оргАльянс» вимог податковог о законодавства, в березні 2008 р оку товариство безпідставно віднесло до податкового кре диту з податку на додану варт ість суму ПДВ в розмірі 5 000 000 грн ., оскільки згідно листа начал ьника ДПІ у Жовтневому район і м. Луганська № 13975/04 від 19.08.2008 року , ПП «РадіалПлюс», код ЄДРПОУ 3 4721314, з яким ТОВ «ПромТорг Альян с» мало фінансово-господарсь кі відносини, не є платником П ДВ.

Відповідно до висновку за р езультатами проведення вказ аного аналізу встановлено, щ о згідно податкової декларац ії з податку на додану вартіс ть за березень 2008 року від 17.04.2008 р оку та додатку № 5 до деклараці ї, товариством сформовано по датковий кредит з ПДВ від ПП « Радіал Плюс», що не підтвердж ено податковою накладною.

Відповідно до даних, які міс тяться в матеріалах, які були підставою для порушення кри мінальних справ, в додатку № 5 до декларації вказано код св ідоцтва платника ПДВ 347213126575, яки й не належить жодному підпри ємству. В той же час, як вказує адвокат ОСОБА_1 та ОСОБА _4, індивідуальний податков ий номер 347213126575 в додатку № 5 до де кларації вказано товариство м «ПромТоргАльянс» помилков о. Замість вказаного коду пов инен бути вказаний код 347312126575, як ий належить ТОВ «ТПП «Фірма-С інай», від якого і був сформов аний податковий кредит.

Крім того, відповідно до Мет одичних рекомендацій щодо по рядку оформлення результаті в планової (позапланової) док ументальної перевірки, затве рджених наказом ДПА України № 225 від 27.04.2006 року, при встановле нні порушень податкового зак онодавства співробітниками податкового органу повинен складатися акт документальн ої перевірки. За результатам и документальної перевірки к ерівником податкового орган у виноситься повідомлення-рі шення.

Вказане повідомлення-ріше ння, відповідно до Закону Укр аїни «Про погашення зобов'я зань платників податків пере д бюджетами та державними ці льовими фондами», надсилаєть ся податковим органом підпри ємству і свідчить про те, що у платника податків виник пода тковий борг та зобов'язання сплатити нараховані податки .

Частиною 3 статті 212 КК Україн и передбачена кримінальна ві дповідальність за ухилення в ід сплати податків, зборів, ін ших обов'язкових платежів, якщо вони призвели до фактич ного ненадходження до бюджет ів чи державних цільових фон дів коштів в особливо велики х розмірах.

Частиною 2 статті 366 КК Україн и передбачена кримінальна ві дповідальність за службове п ідроблення, тобто внесення с лужбовою особою до офіційних документів завідомо неправд ивих відомостей, інше підроб лення документів, а також скл адання і видачу завідомо неп равдивих документів, якщо во но спричинило тяжкі наслідки .

В матеріалах, які були підст авою для порушення криміналь них справ, відсутній акт доку ментальної перевірки ТОВ «Пр омТоргАльянс» та податкові п овідомлення-рішення про зобо в'язання сплатити податки. Як встановлено судом індивід уальний податковий номер 347213126 575 не належить ні ПП «РадіалПл юс-2007», ні жодному іншому підпр иємству; ТОВ «ПромТоргАльянс » сформувало податковий кред ит по взаємовідносинам з ТОВ «ТПП «Фірма-Сінай», індивіду альний податковий номер 347312126575.

Враховуючи наведене, суд пр иходить до висновку, що на мом ент порушення кримінальної с прави були відсутні достатні дані, які вказують на наявніс ть в діях ОСОБА_4 ознак зло чинів, передбачених ч.3 ст. 212, ч. 2 ст. 366 КК України.

Враховуючи вищевикладене та керуючись ст. ст. 236-7, 236-8 КПК Ук раїни, рішенням Конституційн ого суду України від 30.06.2009 року у справі за конституційним п оданням ВСУ щодо відповіднос ті Конституції України (конс титуційності) положень части ни сьомої, дев'ятої, пункту 2 частини шістнадцятої статті 236-8 КПК України суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Скаргу захисника ОСОБА_1 від 05.06.2009 року з доповненнями від 03.07.2009 року задовольнити час тково.

Скасувати постанову старш ого слідчого СВ ПМ ДПІ у Києво - Святошинському районі від 27 .08.2008 року про порушення кримін альної справи відносно ОСО БА_4 за ознаками складу злоч ину, передбаченого ч.3 ст. 212 КК У країни.

Скасувати постанову від 10 л ютого 2009 року начальника СВ ПМ ДПІ у Києво-Святошинському р айоні ОСОБА_2 про порушенн я кримінальної справи віднос но директора ТОВ «ПромТоргАл ьянс» ОСОБА_4 за ознаками складу злочину, передбаченог о ч. 2 ст. 366 КК України

Постанова може бути оскарж ена до Апеляційного суду Киї вської області протягом семи діб з дня її проголошення.