Постанова

від 23.08.2011 по справі 20/5009/694/11

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"23" серпня 2011 р. Справа № 20/5009/694/11

Вищий господарський су д України у складі колегії су ддів:

Остапенка М.І., - головуючог о,

Черкащенка М.М.,

Студенця В.І.,

розглянувши касаційні ск арги ОСОБА_1 та ОСОБА_2

на постанову

та

на рішення Донецького апеляційного г осподарського суду від 15.06.2011 ро ку

господарського суду Запор ізької області від 11.04.2011 року

у справі господарського с уду Запорізької області

за позовом ОСОБА_3

до ТОВ "Лагуна"

3-тя особа, яка не заявляє с амостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Приморська районна держа вна адміністрація;

ОСОБА_2;

ОСОБА_4;

ОСОБА_5;

ОСОБА_6;

ОСОБА_7;

ОСОБА_8;

ОСОБА_9;

ОСОБА_10;

ОСОБА_11;

про

третя особа, яка заявляє са мостійні вимоги на предмет с пору

до

про визнання недійсними рішен ь загальних зборів ТОВ "Лагун а", оформлених протоколом від 11.12.2010 року

ОСОБА_12

ТОВ "Лагуна"

визнання недійсними рішен ь загальних зборів ТОВ "Лагун а", оформлених протоколом від 11.12.2010 року

в засіданні взяли участь п редставники:

- позивача: не з"явився,

- відповідача: не з"явився,

- 3-тіх осіб: ОСОБА_13,

ВСТАНОВИВ:

У лютому 2011 року ОСОБА_3 з вернувся до господарського с уду Запорізької області з по зовом до ТОВ "Лагуна" про визна ння недійними всіх рішень за гальних зборів Товариства з обмеженою відповідальністю "Лагуна", які були прийняті шл яхом опитування та оформлені протоколом опитування загал ьних зборів учасників ТОВ "Ла гуна" від 11.12.2010 р.

Позовні вимоги мотивовані тим, що зазначені рішення при йняті з порушенням ст.ст.10 , 58,60 Закону України " Про господарські товариства ".

У березні 2011 року ОСОБА_12 подала позовну заяву, як трет я особа, яка заявляє самостій ні вимоги на предмет спору, до ТОВ "Лагуна" про визнання неді йсним рішення загальних збор ів ТОВ "Лагуна", яке прийняте ш ляхом опитування та оформлен і протоколом від 11.12.2010 року.

Рішенням господарського с уду Запорізької області від 11.04.2011р. задоволенні позовні вим оги ОСОБА_3. Визнані недій ними з часу прийняття усі ріш ення загальних зборів Товари ства з обмеженою відповідаль ністю "Лагуна", які були прийня ті шляхом опитування та офор млені протоколом опитування загальних зборів учасників ТОВ "Лагуна" від 11.12.2010 р. У задовол енні позову третьої особи із самостійними вимогами на пр едмет спору ОСОБА_14 відмо влено.

Постановою Донецького апе ляційного господарського су ду від 15.06.2011 року залишено без з мін, а апеляційну скаргу - бе з задоволення.

Не погоджуючись з прийняти ми судовими рішеннями, ОСОБ А_7 та ОСОБА_2 подали каса ційну скаргу, в яких просять п останову Донецького апеляці йного господарського суду ві д 15.06.2011 року та рішення господар ського суду Запорізької обла сті від 11.04.2011 року скасувати в ч астині задоволення позовних вимог ОСОБА_3 і прийняти н ове рішення, яким відмовити у задоволенні позову.

В обґрунтування своїх вимо г скаржники посилаються на т е, що судами неправильно заст осовані норми матеріального та процесуального права, що п ризвело до прийняття незакон них судових рішень.

Судова колегія, розглянувш и наявні матеріали, обговори вши доводи касаційних скарг, перевіривши юридичну оцінку обставин справи та повноту ї х встановлення, дослідивши п равильність застосування но рм матеріального та процесуа льного права вважає, що касац ійна скарга не підлягає задо воленню з наступних підстав.

Як вбачається з матеріалів справи та встановлено судам и попередніх інстанцій, згід но з статутом ТОВ "Лагуна", зат вердженого установчими збор ами засновників та зареєстро ваного Приморською районною державною адміністрацією За порізької області, реєстраці йний № 02126372ю0010093, у реєстрі суб' є ктів підприємницької діяльн ості від 12.07.2001 р., до складу його у часників увійшли наступні гр омадяни: ОСОБА_3, ОСОБА_10 , ОСОБА_12, ОСОБА_9, ОСОБ А_4, ОСОБА_6, ОСОБА_15, О СОБА_11, ОСОБА_2, ОСОБА_8 , ОСОБА_7, ОСОБА_5, ОСОБ А_16.

Відповідно до п. 6.1 Статуту створено статутний фонд това риства у розмірі 51920,00 грн., який поділено на двадцять дві рів них частки. Одна частка дорів нює 2360,00 грн.

Статтею 167 Господарськог о кодексу України визначе но, що корпоративні права - це права особи, частка якої визн ачається у статутному фонді (майні) господарської органі зації, що включають правомоч ності на участь цієї особи в у правлінні господарською орг анізацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активі в у разі ліквідації останньо ї відповідно до закону, а тако ж інші правомочності, передб ачені законом та статутними документами.

Під корпоративними віднос инами маються на увазі відно сини, що виникають, змінюютьс я та припиняються щодо корпо ративних прав.

Відповідно до ст. 10 Закон у України "Про господарські т овариства", ст. 88 ГК Украї ни, ст. 116 ЦК України у часник товариства має право брати участь в управлінні сп равами товариства в порядку, визначеному в установчих до кументах, за винятком випадк ів, передбачених цим Законом .

Відповідно до п. 10.7 статуту Т ОВ "Лагуна" будь-хто з учасникі в товариства вправі вимагати розгляду питання на загальн их зборах учасників за умови , що воно було ним поставлено н е пізніш як за 25 днів до початк у зборів.

Згідно з п. 4 ст. 60 Закону Ук раїни "Про господарські това риства" у випадках, передб ачених установчими документ ами або затвердженими товари ством правилами процедури, д опускається прийняття рішен ня методом опитування. У цьом у разі проект рішення або пит ання для голосування надсила ється учасникам, які повинні у письмовій формі сповістит и щодо нього свою думку. Протя гом 10 днів з моменту одержання повідомлення від останнього учасника голосування всі во ни повинні бути проінформова ні головою про прийняте ріше ння.

Рішенням загальних зборів учасників ТОВ "Лагуна" від 24.04.200 4 р. затверджено Правила проце дури прийняття рішення метод ом опитування загальними збо рами учасників ТОВ "Лагуна".

Згідно з п.6.1,6.3,6.4 розділу 6 Прав ил, у випадку проведення опит ування рішення вважається пр ийнятим, якщо за нього прогол осували у письмовій формі уч асники, що володіють більше 50% голосів учасників товариств а. Підрахунок голосів з питан ь винесених на опитування, зд ійснюється виконавчим орган ом товариства - Директором, на підставі отриманих товарист вом чи ініціатором проведенн я опитування заповнених учас никами проектів рішення. Зап овнені учасниками товариств а проекти рішень, надіслані п ісля спливу терміну, передба ченого ч.5.2 ст.5 Правил, при підр ахунку голосів не враховують ся.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що 10.12.2010 р. ОСО БА_3 поштою отримав Проект р ішень загальних зборів ТОВ "Л агуна" методом опитування ві д 08.11.2010 р., в якому зазначено, що н а вимогу учасників, що володі ють більш як 20% голосів учасни ків ТОВ "Лагуна", голова товари ства ОСОБА_4 ініціює прове дення загальних зборів метод ом опитування.

У переліку осіб (учасників Т ОВ "Лагуна"), які беруть участь у прийнятті рішень методом о питування, зазначені: ОСОБА _3, ОСОБА_4, ОСОБА_6, ОС ОБА_2, ОСОБА_8, ОСОБА_7, ОСОБА_16, ОСОБА_5

У надісланому позивачу Про екті був зазначений перелік проектів рішень, щодо яких за пропоновано висловити свою д умку: 1. Про підстави звільненн я ОСОБА_3 з посади директо ра ТОВ "Лагуна"; 2. Про звільненн я ОСОБА_3 з посади директо ра ТОВ "Лагуна"; 3. Про обрання ди ректором ТОВ "Лагуна" ОСОБА _17 4. Про передачу новообрано му директору ТОВ "Лагуна" всіх документів та печатки ТОВ "Ла гуна"; 5. Щодо документів за під писом ОСОБА_3, як директор а ТОВ "Лагуна", від імені ТОВ "Ла гуна".

Було запропоновано сповіс тити свою думку по кожному пр оекту рішення шляхом надання відповіді: "так", "ні", "маю іншу д умку" шляхом внесення познач ки "V" або "+" у відповідне віконц е та, у разі потреби, сповіщенн я своєї думки. У проекті зазна чено, що необхідно здійснити направлення заповненого Про екту рішень поштою (цінним ли стом з описом вкладення) на до машню адресу голови ТОВ "Лагу на" ОСОБА_4 або вручення йо му особисто - не пізніше 24.11.2010 р . (з урахуванням строку для пер есилання поштою).

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що 20.12.2010 р. позив ачу було направлено Повідомл ення про рішення загальних з борів ТОВ "Лагуна", прийнятих м етодом опитування, підписане головою ТОВ "Лагуна" ОСОБА_4 16.12.2010 р.

У вказаному Повідомленні б уло зазначено, що всі учасник и ТОВ "Лагуна", за винятком пом ерлого ОСОБА_16, отримали П роект рішень загальних зборі в та усі учасники, крім ОСОБ А_3, надали голові товариств а заповнені проекти рішень, у яких зазначили "так" по всім п итанням Проектів рішень. Не с повістив свою думку щодо зап ропонованих Проектів рішень учасник ОСОБА_3, але, оскіл ьки є відомості про отриманн я ним 10.12.2010 р. цінного листа з Про ектами рішень, він вважаєтьс я таким, що погодився з усіма з апропонованими Проектами рі шень.

Загальними зборами ТОВ "Лаг уна" методом опитування 17 із н аявних 18 голосів учасників ТО В "Лагуна" прийняті наступні р ішення, оформлені протоколом опитування загальних зборів учасників ТОВ "Лагуна" від 11.12.201 0 р.: 1. Обвинувачення учасника т а директора ТОВ "Лагуна" ОСО БА_3 в скоєнні злочинів, пере дбачених ч. 2 ст.358 КК України та ч. 1 ст. 366 КК України і відсторонення в зв' язку з цим ОСОБА_3 від посади дир ектора ТОВ "Лагуна", є підставо ю для звільнення ОСОБА_3 з посади директора ТОВ "Лагуна ". 2. Звільнити ОСОБА_3 з поса ди директора ТОВ "Лагуна". 3. Обр ати ОСОБА_17 директором ТО В "Лагуна". 4. Зобов' язати ОС ОБА_3 передати новообраному директору ТОВ "Лагуна" всі док ументи та печатку ТОВ "Лагуна " (зі складанням акту прийому-п ередачі) в триденний термін з дати прийняття рішення про о брання нового директора. 5. Ска сувати та відкликати всі дов іреності та доручення за під писом ОСОБА_3, як директор а ТОВ "Лагуна", від імені ТОВ "Ла гуна".

Підставами для визнання н едійсними рішень загальних з борів учасників (акціонерів) та інших органів господарсь кого товариства можуть бути: порушення вимог закону та/аб о установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства ; учасник (акціонер) товариств а був позбавлений можливості взяти участь у загальних збо рах; рішення загальних зборі в порушує права чи законні ін тереси учасника (акціонера) т овариства. При цьому, права уч асника (акціонера) господарс ького товариства внаслідок н едотримання вимог закону про скликання і проведення зага льних зборів необхідно вважа ти порушеними, якщо він не міг взяти участь у загальних збо рах, належним чином підготув атися до розгляду питань пор ядку денного, внести пропози ції до порядку денного, зареє струватись для участі у зага льних зборах тощо.

Окрім того, для визнання нед ійсним рішення загальних збо рів товариства обов'язково н еобхідно встановити факт пор ушення цим рішенням прав та з аконних інтересів учасника ( акціонера) товариства. Якщо з а результатами розгляду спра ви факту такого порушення не встановлено, у господарсько го суду відсутні підстави дл я задоволення позову.

Як встановлено судом, прое кт рішень загальних зборів Т ОВ "Лагуна" методом опитуванн я від 08.11.2010 р. був отриманий пози вачем 10.12.2010 р. (т.1 а.с. 65), однак на нь ого він відповіді не надав (вс тановлений строк не пізніше 24.11.2010р.).

11.12.2010р. був оформлений проток ол про прийняття рішень мето дом опитування.

Враховуючи вищевикладене, а також те, що на момент схвал ення проекту рішення була ві дсутня згода позивача на схв алення проекту рішення, то ко легія суддів погоджується з висновками попередніх інста нцій про порушення в даному в ипадку прав позивача при ухв алені рішення загальних збор ів методом опитування від 11.12.20 10 року.

Згідно зі ст. 60 Закону Укр аїни "Про господарські товар иства", загальні збори уча сників вважаються повноважн ими, якщо на них присутні учас ники (представники учасників ), що володіють у сукупності бі льш як 60 відсотками голосів.

Як вбачається з матеріалів справи, оскаржуване рішення , яке прийняте загальними збо рами методом опитування було прийняте 6 учасниками, які у с укупності володіють 7 частка ми, що становить 31,82% голосів ві д загальної кількості (за мін усом голосу ОСОБА_3), тобто рішення прийняте за відсутн ості кворуму (менше 60%), який вим агається статутом та законом .

Порушення вимог закону під час скликання та проведення загальних зборів товариства є підставою для визнання нед ійсним рішення загальних збо рів господарського товарист ва. Безумовною підставою для визнання недійним рішення з агальних зборів є прийняття загальними зборами рішення з а відсутності кворуму для пр оведення загальних зборів то вариства.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з висновками попередніх інс танцій про наявність правови х підстав для визнання рішен ь загальних зборів від 11.12.2010 рок у недійсними.

Що стосується позовних вим ог третьої особи із самостій ними вимогами, то суди попере дніх інстанцій правомірно та обґрунтовано відмовили у їх задоволенні враховуючи, що ОСОБА_12 на момент прийняття рішення методом опитування не була учасником ТОВ "Лагуна ", оскільки вийшла зі складу уч асників товариства на підста ві нотаріально посвідченої з аяви від 25.01.2005 року, що також вст ановлено рішенням господарс ького суду Запорізької облас ті від 21.10.2009 року у справі №20/215/09-6/307/ 09.

Відповідно до ст. 1117 ГПК Укр аїни, касаційна інстанція, пе реглядаючи у касаційному пор ядку судові рішення, на підст аві встановлених фактичних о бставин справи, лише перевір яє застосування судом першої чи апеляційної інстанції но рм матеріального та процесуа льного права і не має права вс тановлювати або вважати дове деними обставини, що не були в становлені у рішенні або пос танові господарського суду ч и відхилені ним, вирішувати п итання про достовірність тог о чи іншого доказу, про перева гу одних доказів над іншими, з бирати нові докази, або додат ково перевіряти їх.

З урахуванням викладеного , колегія суддів вважає, що суд ові рішення прийнято з повни м і достовірним встановлення м всіх фактичних обставин, як і мають значення для вирішен ня даного спору, а тому судова колегія не вбачає підстав дл я їх зміни чи скасування.

Щодо доводів скаржників, ви кладених у касаційній скарзі , то вони не спростовують висн овків суду, покладених в осно ву оскаржуваних судових ріше нь.

Керуючись ст.ст. 1115, 1117, 1119, 11111 Госп одарського процесуального к одексу України, Вищий господ арський суд України,

ПОСТАНОВИВ:

Касаційні скарги залишит и без задоволення.

Постанову Донецького апел яційного господарського суд у від 15.06.2011 року та рішення госп одарського суду Запорізької області від 11.04.2011 року у справі №20/5009/694/11залишити без змін.

Головуючий, суддя М.І.Остапенко

Судді М.М.Черкащенко

В.І.Студенець