Постанова

від 13.07.2011 по справі 2а-6109/11/2670

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ОКРУЖНИЙ АДМІНІСТРАТИВ НИЙ СУД міста КИЄВА

01014, м.Київ, вул. Командарма Каменєва 8, корпус 1

П О С Т А Н О В А

І М Е Н Е М У К Р А Ї Н И

м. Київ

13 липня 2011 року 14:44 № 2а-6109/11/2670

Окружний адміністративн ий суд міста Києва у складі су дді Амельохіна В.В., при секрет арі Чупринко Н.І., розглянувши у відкритому судовому засід анні адміністративну справу

за позовом Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Дайвінг Плюс "

до Державної податкової ін спекції у Солом' янському ра йоні м. Києва

про визнання протиправним т а скасування податкового пов ідомлення - рішення № 0001072311/0 ві д 30.03.11,

за участю:

позивача - Іванець О.М.

відповідача - Каргалика Д.М.

На підставі частини третьо ї статті 160 Кодексу адміністра тивного судочинства України в судовому засіданні 13 липня 2011 року проголошено вступну т а резолютивну частини постан ови.

ОБСТАВИНИ СПРАВИ:

До Державної податкової і нспекції у Солом' янському р айоні м. Києва звернулось Тов ариство з обмеженою відповід альністю "Дайвінг Плюс" з позо вом про визнання протиправни м та скасування податкового повідомлення - рішення № 000107231 1/0 від 30.03.11.

Позовні вимоги мотивовано наступним.

Позивач заперечує правомі рність висновків про занижен ня податку на прибуток при пр оведенні фінансово-майнових операцій з акціями, емітован ими ВАТ «Східні енергопостач альні мережі», придбаних поз ивачем та реалізованих контр агенту.

При цьому позивач посилаєт ься на те, що на момент вчиненн я зазначених операцій не існ увало рішення суду про визна ння недійсним статуту, реєст рації в якості платника пода тку на додану вартість, та реє страції випуску акцій ВАТ «С хідні енергопостачальні мер ежі».

Відповідачем позовні вимо ги заперечуються з огляду на те, що позивачем допущено пор ушення норм Закону України « Про оподаткування прибутку п ідприємств», зокрема відобра жено у операціях з торгівлі ц інними паперами, операції з а кціями ВАТ «Східні енергопос тачальні мережі», які не мали статусу цінних паперів і які безпідставно віднесені до д оходу від операцій з цінними паперами. На час проведення п еревірки діяло рішення суду, яким визнано недійсним стат ут, реєстрацію в якості платн ика податку на додану вартіс ть, та свідоцтво про реєстрац ію випуску акцій ВАТ «Східні енергопостачальні мережі»в ід дати видачі свідоцтва.

Розглянувши подані с торонами документи і матеріа ли, заслухавши пояснення пре дставників сторін, всебічно і повно з' ясувавши всі факт ичні обставини, на яких ґрунт ується позов, об' єктивно оц інивши докази, які мають юрид ичне значення для розгляду с прави і вирішення спору по су ті, Окружний адміністративни й суд м. Києва, -

ВСТАНОВИВ:

Державною податковою адм іністрацією у м. Києва провед ено виїзну документальну пер евірку за результатами якої 14.03.2011р. складено акт №7/35-40/36158570 перев ірки ТОВ “Дайвінг плюс” (код з а ЄДРПОУ 36158570) в частині дотрима ння вимог податкового законо давства по податку на додану вартість при проведенні фін ансово-майнових операцій з а кціями, емітованими ВАТ «Схі дні енергопостачальні мереж і»(код за ЄДРПОУ 33102436), за період з 01.12.2008р. по 30.04.2009р.

На підставі висновків акту перевірки ДПІ у Солом' янсь кому районі м. Києва прийнято рішення від 30.03.2011 р. № 0001072311/0, яким п озивачу визначено суму подат кового зобов'язання зі сплат и податку на прибуток у розмі рі 283 037,5 грн. (226 430,00 грн. - основний пл атіж, 56 607,5 грн. - штрафні (фінансо ві) санкції).

Прийняття зазначеного под аткового повідомлення - ріш ення мотивовано наступним.

Актом перевірки встановле но порушення позивачем п.п.4.1.6., п.5.1., п.п.5.2.1 п.5.2. статті 5, пп.8.1.1, пп.8.1.2., п п.8.2.1 п.8.1 статті 8 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», п.9.1. статті 9 Зак ону України «Про бухгалтерсь кий облік та фінансову звітн ість в Україні»від 16.07.99, п.2.4. Поло ження «Про документальне заб езпечення записів у бухгалте рському обліку», затверджено го Наказом Міністерства фіна нсів України № 88 від 24.05.95р. у зв' язку з чим збільшено суму гро шового зобов' язання ТОВ «Да йвінг плюс»за платежем подат ку на прибуток у розмірі 226 430гр н.

Зазначене порушення, на дум ку відповідача, полягало в то му, що в ході перевірки ТОВ «Да йвінг плюс»встановлено відо браження Товариством у опера ціях з торгівлі цінними папе рами акцій, емітованих підпр иємством ВАТ «Східні енергоп остачальні мережі», щодо яко го судом визнано недійсними записи про проведення держав ної реєстрації, установчі до кументи та свідоцтво про дер жавну реєстрацію з моменту ї х видачі і визнано недійсним и реєстрації випуску акцій з моменту внесення інформації про них до загального реєстр у випуску акцій з моменту їх в идачі, то у ТОВ «Дайвінг плюс» відсутні законні підстави дл я оподаткування таких операц ій на підставі п.7.6 статті 7 Зако ну України «Про оподаткуванн я прибутку підприємств».

В ході перевірки ТОВ «Дайві нг плюс»з питань дотримання вимог податкового та іншого законодавства при проведенн і фінансово-майнових операці й з акціями, емітованих ВАТ «С хідні енергопостачальні мер ежі»(код ЄДРПОУ 33102436) за період з 01.12.08 по 30.04.09 відповідачем встано влено наступне.

Між ТОВ «Дайвінг плюс»(далі Покупець), в особі директора Романенка Юрія Миколайови ча, який діє на підставі та у відповідності до статуту По купця з однієї сторони, та ТОВ «Сталькон М»(код ЄДРПОУ 35624073) (д алі Продавець), в особі директ ора Пермякова Аркадія Бори совича, який діє на підстав і та у відповідності до стату ту Продавця, що далі іменуєть ся Продавець, в даному правоч ині представлене повіреним - ТОВ «Центр фінансового анал ізу»(код ЄДРПОУ 33235484) згідно із д оговором доручення № Б-1/2/2009 на п родаж цінних паперів від 08.01.09р ., надалі Брокер, в особі дирек тора Діденка Сергія Михайл овича з другої сторони офор млено договір купівлі-продаж у цінних паперів № Б-1/2/2009-в від 08.0 1.09р., згідно якого Продав ець, за посередництвом Броке ра як своєї уповноваженої ос оби, продає і зобов' язуєтьс я передати у власність Покуп ця, а Покупець придбає і зобов ' язується прийняти від Прод авця та оплатити цінні папер и (ЦП) на умовах, визначених До говором.

Згідно п.1.2 договору, під цінн ими паперами Сторони розумію ть акції українських емітент ів, перелік і характеристики яких наведені нижче:

Вид цінних паперів акції прості іменні

Форма існування ЦП Бездокументарна (знерух омлені в депозитарії)

Міжнародний ідентиф ікаційний номер ЦП UA1021571104

Емітент ЦП, код за ЄДРПОУ ВАТ «Східні енергопостача льні мережі», 33102436

Номінальна вартість одн ого ЦП 0,25 грн.

Кількість ЦП 600 000 шт.

Загальна номінальна вар тість ЦП 150 000 грн.

Пунктом 1.3 даного догов ору передбачено, що за згодою сторін вартість цінних папе рів, становить 405 000,00грн.

Відповідно п.2.2 договору п раво власності на Акції вини кає у Покупця з моменту зарах ування Акцій на його рахунок у цінних паперах у Зберігача . Факт і момент передачі Акцій підтверджується випискою Зб ерігача про обіг цінних папе рів на такому рахунку та засв ідчується складанням акту пр иймання-передачі цінних папе рів, який підписується уповн оваженими представниками Пр одавця, Покупця та Брокера.

Згідно п.2.3, оплата цінних па перів здійснюється Покупцем протягом 3-х

календарних д нів від дати укладання цього Договору у безготівковій фо рмі шляхом

перерахування грошових в розмірі загально ї вартості Акцій, згідно з п.1.3, безпосередньо

на банківс ький рахунок Продавця.

В оплату за прості іменні а кції товариством «Дайвінг пл юс»перераховано ТОВ «Стальк он М»кошти в сумі 405 000,00грн. з рах унка № 26008001008791 відкритому в ПАТ « Перший інвестиційний банк», МФО 300506, що підтверджується нас тупними платіжними дорученн ями:

- п/д № 216 від 11.11.09р., на суму 125 000,00грн., призначення платежу - часткова оплата за цінні пап ери, згідно договору № Б-1/2/2009-в в ід 08.01.09р., без ПДВ;

- п/д № 219 від 13.11.09р., на суму 205 000,00грн., призначення платежу - часткова оплата за цінні пап ери, згідно договору № Б-1/2/2009-в в ід 08.01.09р., без ПДВ;

- п/д № 229 від 20.11.09р., на суму 75 000,00грн., призначення платежу - кінцева

оплата за цінні па пери, згідно договору № Б-1/2/2009-в від 08.01.09р., без ПДВ.

Відповідно до виписки про о біг на рахунку в цінних папер ах № 003444 за період з 05.03.09р. по 05.03.09р., п рості іменні акції, емітенто м яких є ВАТ «Східні енергопо стачальні мережі», зарахован і на рахунок у цінних паперах 05.03.09р. в кількості 600 000 штук.

Як зазначено, в бухгалтерсь кій довідці за підписом вико нуючого обов' язки головног о бухгалтера ОСОБА_6., нада ній до перевірки товариства «Дайвінг плюс», вартість при дбаних простих іменних акцій ВАТ «Східні енергопостачаль ні мережі»в розмірі 405 000,00грн., т овариством «Дайвінг плюс»вк лючено до складу витрат звіт ного періоду від операцій з а кціями та іншими, ніж цінні па пери, корпоративними правами окремого податкового обліку , що відображено в рядку 1.2 Дода тка КЗ до рядка 01.4 декларації з податку на прибуток підприє мства «Розрахунок фінансови х результатів операцій з цін ними паперами, корпоративним и правами та деривативами»за період І кварталу 2009року.

В бухгалтерському обліку о перація з придбання та оплат и простих іменних акцій ВАТ « Східні енергопостачальні ме режі»відображена наступним чином:

11.11.09р. -Д-т6852 К-тЗП 125 000,00грн.

13.11.09р.- Д-т6852 К-тЗП 205 000,00грн.

20.11.09р.- Д-т6852 К-тЗП 75 000,00грн.

05.03.09р.- Д-т35П К-т6851 405 000,00грн.

Джерелом походження кошт ів, пов' язаних із здійсненн ям вищезазначених фінансови х операцій є кошти, які надійш ли на рахунок ТОВ «Дайвінг пл юс»від засновників як внесок до статутного фонду.

Оформлення продажу акцій В АТ «Східні енергопостачальн і мережі»здійснювалась наст упним чином.

Між ТОВ «Дайвінг плюс»(дал і Продавець), в особі директор а Романенка Юрія Миколайов ича, який діє на підставі та у відповідності до статуту П родавця, в даному правочині п редставлене повіреним - ТОВ « Центр фінансового аналізу»(к од ЄДРПОУ 36158570) згідно із догово ром доручення № Б-7/1/2009 на продаж цінних паперів від 12.01.09р., надал і Брокер, в особі директора Діденка Сергія Михайловича з однієї сторони, та ТОВ НВП «Катран»(код ЄДРПОУ 13666640) (далі Покупець), в особі директора Данилевського Арторікс Іван ович, який діє на підставі т а у відповідності до статуту Покупця, що далі іменується П окупець, з другої сторони офо рмлено договір купівлі-прода жу цінних паперів №Б-7/1/2009-в від 1 2.01.09р., згідно якого Продавець, з а посередництвом Брокера як своєї уповноваженої особи, п родає і зобов' язується пере дати у власність Покупця, а По купець придбає і зобов' язує ться прийняти від Продавця т а оплатити цінні папери (ЦП) на умовах, визначених Договоро м.

Згідно п. 1.2 договору, під цін ними паперами Сторони розумі ють акції українських емітен тів, перелік і характеристик и яких наведені нижче:

Вид цінних паперів акції прості іменні

Форма існування ЦП Бездокументарна (знерух омлені в І депозитарії)

Міжнародний ідентиф ікаційний номер ЦП UA1G21571104

Емітент ЦП, код за ЄДРПОУ ВАТ «Східні енергопостача льні мережі», 33102436

Номінальна вартість одн ого ЦП 0,25 грн.

Кількість ЦП 600 000 шт.

Загальна номінальна вар тість ЦП 150 000 грн.

Пунктом 1.3 даного договор у передбачено, що за згодою ст орін вартість цінних паперів , становить 639 000,00грн.

Відповідно п.2.2 договору пра во власності на Акції виника є у Покупця з моменту зарахув ання Акцій на його рахунок у ц інних паперах у Зберігача. Фа кт і момент передачі Акцій пі дтверджується випискою Збер ігача про обіг цінних папері в на такому рахунку та засвід чується складанням акту прий мання-передачі цінних папері в, який підписується уповнов аженими представниками Прод авця, Покупця та Брокера.

Згідно п.2.3, оплата цінних пап ерів здійснюється Покупцем п ротягом 3-х календарних днів в ід дати укладання цього Дого вору у безготівковій формі ш ляхом перерахування грошови х в розмірі загальної вартос ті Акцій, згідно з п.1.3, безпосер едньо на банківський рахунок Продавця .

В якості оплати за прості ім енні акції до перевірки нада но оформлений акт від 02.02.09р. про зарахування зустрічних одно рідних вимог, укладений між Т ОВ «Дайвінг плюс»в особі дир ектора Романенка Ю.М. та Н ВП «Катран»у формі товариств а з обмеженою відповідальніс тю в особі генерального дире ктора Данилевського А.І.. (надалі Сторони), про наступне :

1. Грошове зобов' язан ня НВП «Катран»у формі ТОВ пе ред ТОВ «Дайвінг плюс»

за договором № Б-7/1/2009-в купівлі-про дажу цінних паперів 12.01.09р. на су му

639 000,00грн. (з ПДВ) вважаєтьс я припиненим в порядку статт і 601 Цивільного кодексу

Укр аїни (зарахуванням).

2. Вважається припинен им в порядку статті 601 Цивільн ого кодексу України

(зарах уванням) грошове зобов' язан ня ТОВ «Дайвінг плюс»перед Н ВП «Катран»у формі

ТОВ в р озмірі 639 000,00грн.(з ПДВ) за наступ ними договорами:

- за договором купівлі -продажу частини нежитлового приміщення від 23.01.09р., зареєстр ованим в реєстрі за №116 (в сумі 1 50 000,00грн. з ПДВ);

- за договором № 1 купі влі-продажу майна від 01.12.08р. (в с умі 31 000грн. за договором № 2 купі влі-продажу майна від 15.12.08р. (в с умі 458 000грн. з ПДВ);

В іншій частині (в сумі 23 084гр н. за договором №1 купівлі-прод ажу майна від 01.12.08р., а також в су мі 235,60грн. за договором №2 купів лі-продажу майна від 15.12.08р.) грош ове зобов' язання ТОВ «Дайві нг плюс»припинено в порядку статті 599 Цивільного кодексу У країни належним виконанням.

3. В результаті проведеного взаємозаліку, грошові вимоги ТОВ «Дайвінг плюс»до НВП «Ка тран»у формі ТОВ за договоро м № Б-7/1/2009-в купівлі-продажу цінн их паперів 12.01.09р. є припиненими . В свою чергу, припиненими є й грошові вимоги НВП «Катран» у формі ТОВ до ТОВ «Дайвінг пл юс»за договором купівлі-прод ажу частини нежитлового прим іщення від 23.01.09р., зареєстрован ого в реєстрі за № 116, за договор ом №1 купівлі-продажу майна ві д 01.12.08р. та договором №2 купівлі- продажу майна від 15.12.08р.

Слід зазначити, що проведе ння взаємозаліку шляхом офор млення акту від 02.02.09р. про зарах ування зустрічних однорідни х вимог не відповідає вимога м п.2.3 договору № Б-7/1/2009-в купівлі- продажу цінних паперів 12.01.09р. н а суму 639 000,00грн., яким передбаче но, що оплата цінних паперів з дійснюється Покупцем протяг ом 3-х календарних днів від дат и укладання цього Договору у безготівковій формі шляхом перерахування грошових кошт ів в розмірі загальної варто сті Акцій, згідно з п.1.3, безпосе редньо на банківський рахуно к Продавця.

Відповідно виписки про обі г на рахунку в цінних паперах № 003444 за період з 06.03.09р. по 06.03.09р., про сті іменні акції, емітентом я ких є ВАТ «Східні енергопост ачальні мережі», були списан і з рахунку у цінних паперах 06 .03.09р. в кількості 600 000 штук.

Як зазначено в наданій до пе ревірки бухгалтерській дові дці за підписом виконуючого обов' язки головного бухгал тера ОСОБА_6, товариство « Дайвінг плюс», вартість реал ізованих простих іменних акц ій ВАТ «Східні енергопостача льні мережі»в розмірі 532 500,00грн . товариством «Дайвінг плюс» включено до складу доходів з вітного періоду від операцій з акціями та іншими, ніж цінні папери, корпоративними прав ами окремого податкового обл іку, що відображено в рядку 1.1 Д одатка КЗ до рядка 01.4 декларац ії з податку на прибуток підп риємства «Розрахунок фінанс ових результатів операцій з цінними паперами, корпоратив ними правами та деривативами »за період І кварталу 2009 року.

До перевірки позивачем над ана податкова накладна від 08.0 4.09 № 60 на суму 639 000,00грн., в тому числ і ПДВ 106 500,00грн., сума без ПДВ 532 500,00г рн., в якій в графі номенклатур а поставки товарів (послуг) пр одавця значаться - цінні папе ри в кількості 600 000 штук, обсяги поставки (база оподаткуванн я) без урахування ПДВ, що підля гає оподаткуванню за ставкою 20% - складає 532 500,00грн.

Слід зазначити, що згідно з п.4.1 статті 4 Закону України від 03.04.97 № 168/97-ВР «Про податок на дода ну вартість»(із змінами та до повненнями) база оподатку вання операцій з поставки то варів (послуг) визначається в иходячи з їх договірної (конт рактної) вартості, визначе ної за вільними цінами, але не нижче за звичайні ціни, з урах уванням акцизного збору, вві зного мита, інших загальноде ржавних податків та зборів (о бов' язкових платежів) згідн о із законами України з питан ь оподаткування (за винятком податку на додану вартість, а також збору на обов' язкове держане пенсійне страхуванн я на послуги стільникового р ухомого зв' язку, що включає ться до ціни товарів (послуг)).

Суму ПДВ в розмірі 106 500,00грн., вк лючено в Розділ II Видані подат кові накладні Реєстру отрима них та виданих податкових на кладних та віднесено до скла ду податкових зобов' язань, що відображено в рядку 8.1 пода ткової декларації з податку на додану вартість за квітен ь 2009 року.

Судом з акту перевірки вбач ається, що в бухгалтерському обліку вищевказана операція з оформлення реалізації про стих іменних акцій ВАТ «Схід ні енергопостачальні мережі »відображена наступним чино м: 06.03.09р. - Д-т3511 К-т 6415 106 500,00грн. 06.03.0 9р. - Д-т3511 К-т 733 127 500,00грн. 06.03.09р . - Д-т 631 К-т 3511 381000,00грн.,06.03.09р. - Д-т 631 К-т 3511 258 000,00грн.

Крім того, згідно інформаці йних ресурсів ДПА у м. Києві вс тановлено, що НВП «Катран» у ф ормі товариства з обмеженою відповідальністю (код ЄДРПОУ 13666640) остання звітність по пода тку на прибуток подана до ДПІ у Деснянському районі за 11 мі сяців 2008 року, по податку на дод ану вартість за грудень 2008 рок у. Директором та одним із засн овників значиться Данилев ський Арторікс Іванович.

З акту перевірки судом вбач ається, що з 13.10.09 НВП «Катран»у ф ормі товариства з обмеженою відповідальністю (код ЄДРПОУ 13666640) перебуває в стадії - дата п очатку ліквідації, з 10.11.09 - дата документу про скасування дер жавної реєстрації, причина з акриття, стан платника - припи нено, але не знято з обліку.

Отже, за період, в якому офо рмлено укладання договору ку півлі-продажу цінних паперів №Б-7/1/2009-в від 12.01.09р. НВП «Катран» у формі ТОВ не звітувало, про по казники фінансово-господарс ької діяльності.

Таким чином, кошти отримані ТОВ «Дайвінг плюс»як внесок до статутного фонду направл ені на придбання акцій ВАТ «С хідні енергопостачальні мер ежі»в розмірі 405 000грн., стосовн о яких рішенням Голосіївсько го районного суду міста Києв а від 16.03.10р. по справі №2906/10 визна но недійсною реєстрацію випу ску акцій та свідоцтво про ре єстрацію випуску акцій від д ати видачі свідоцтва, а саме з 23.03.05р.

В подальшому ТОВ «Дайвінг п люс»оформлено реалізацію ак цій ВАТ «Східні енергопостач альні мережі»на суму 639 000,00грн. ш ляхом укладання договору куп івлі-продажу цінних паперів №Б-7/1/2009-в від 12.01.09р. з НВП «Катран» у формі ТОВ.

При цьому в якості оплати за отримані акції укладає з ТОВ «Дайвінг плюс»акт від 02.02.09р. пр о зарахування зустрічних одн орідних вимог, внаслідок яко го грошове зобов' язання між вказаними товариствами вваж ається припиненим за вищевка заними договорами, в тому чис лі за договором купівлі-прод ажу частини нежитлового прим іщення (загальною площею 237,7кв .м) від 23.01.09р., зареєстрованим в р еєстрі за №116 (в сумі 150 000,00грн. з ПД В), який також складено з НВП « Катран»у формі ТОВ в період, з а який не подавалась звітніс ть.

Відповідно до висновків ак ту перевірки, використання к оштів засновників на придбан ня акцій ВАТ «Східні енергоп остачальні мережі»в розмірі 405 000грн. (стосовно яких Рішення м Іменем України від 16.03.10р. по сп раві № 2906/10 Голосіївського райо нного суду міста Києва визна но недійсною реєстрацію випу ску акцій та свідоцтво про ре єстрацію випуску акцій від д ати видачі свідоцтва), щодо як их в подальшому здійснено об мін на майно (в тому числі неру хомість загальною площею 237,7к в.м по ціні 150 000грн., яким НВП «Ка тран»володіло на підставі до говору купівлі-продажу примі щення шляхом викупу від 08.12.1999р. за реєстровим номером 1-3366) у НВ П «Катран»в лютому 2009 (в період і за який НВП «Катран»не звіт увало та в подальшому 10.11.09р. ска совано) відповідає ознакам с умнівності, а саме носить зап лутаний характер та завідомо призводить до спричинення з битків державі, іншим суб' є ктам правових відносин, відп овідно до п. 3 «Прикінцевих пол ожень»Закону України від 28.11.02 № 249-1V «Про запобігання та проти дію легалізації (відмиванню) доходів, отриманих злочинни м шляхом».

В резолютивній частині ріш ення Голосіївського районно го суду міста Києва від 16.03.10р. по справі № 2906/10 зазначено наступ не:

- визнати статут ТОВ «Схі дні енергопостачальні мереж і»(код ЄДРПОУ 33102436), зареєстрова ний Печерською районною у м. К иєві державною адміністраці єю 08.09.04р. та статут ВАТ «Східні е нергопостачальні мережі»(ко д ЄДРПОУ 33102436), зареєстрований П ечерською районною у м. Києві державною адміністрацією 18.02 .05р. недійсними з часу реєстра ції;

- визнати недійсною реєстра цію ТОВ «Східні енергопостач альні мережі»та ВАТ «Східні енергопостачальні мережі» в якості платника податку на додану вартість, від дати вид ачі свідоцтв платника податк у на додану вартість; визнати недійсною реєстрацію випус ку акцій та свідоцтво про реє страцію випуску акцій ВАТ «С хідні енергопостачальні мер ежі»(код ЄДРПОУ 33102436) № 134/1/05 від 23.03.05 р. від дати видачі свідоцтва, а саме з 23.03.05р.

Рішення набрало законн ої сили 30.03.10р.

Відповідно до статті 14 Циві льного процесуального кодек су України: «Судові рішення, щ о набрали законної сили, обов 'язкові для всіх органів держ авної влади і органів місцев ого самоврядування, підприєм ств, установ, організацій, пос адових чи службових осіб та г ромадян і підлягають виконан ню на всій території України , а у випадках встановлених мі жнародними договорами, згода на обов'язковість яких надан а Верховною Радою України - і з а її межами».

Пунктом 1.4 статті 1 Закону Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств»(далі - Зако н) визначено, що цінний папір - документ, який засвідчує пра во володіння або відносини п озики та відповідає вимогам, установленим законодавство м про цінні папери.

Законодавством про цінні п апери, зокрема Законом Украї ни «Про цінні папери та фондо вий ринок», передбачено такі вимоги:

Цінні папери - документи вст ановленої форми з відповідни ми реквізитами, що посвідчую ть грошові або інші майнові п рава, визначають взаємовідно сини особи, яка їх розмістила (видала), і власника та передб ачають виконання зобов'язань згідно з умовами їх розміщен ня, а також можливість переда чі прав, що випливають із цих д окументів, іншим особам;

Акція - іменний цінний папір , який посвідчує майнові прав а його власника (акціонера), що стосуються акціонерного тов ариства, включаючи право на о тримання частини прибутку ак ціонерного товариства у вигл яді дивідендів та право на от римання частини майна акціон ерного товариства у разі йог о ліквідації, право на управл іння акціонерним товариство м, а також немайнові права, пер едбачені Цивільним кодексом України.

Відповідно до статті 177 Циві льного кодексу України (далі - ЦКУ) «об'єктами цивільних пр ав є речі, у тому числі гроші т а цінні папери, інше майно, май нові права, результати робіт , послуг, результати інтелект уальної, творчої діяльності, інформація, а також інші мате ріальні і нематеріальні благ а».

Згідно зі статті 178 ЦКУ «об'єк ти цивільних прав можуть віл ьно відчужуватися або перехо дити від однієї особи до іншо ї в порядку правонаступництв а чи спадкування або іншим чи ном, якщо вони не вилучені з ци вільного обороту або не обме жені в обороті, або не є невід» ємними від фізичної чи юриди чної особи».

Отже, у разі здійснення суб' єктами господарської діяльн ості операцій з акціями, еміт ованими підприємствами, щодо яких судом визнано недійсни ми записи про проведення дер жавної реєстрації, установчі документи та свідоцтва про д ержавну реєстрацію з моменту їх видачі і визнано недійсни ми реєстрації випуску акцій з моменту внесення інформаці ї про них до Загального реєст ру випуску цінних паперів та свідоцтва про реєстрацію ви пуску акцій з моменту їх вида чі, такі акції не можуть бути о б'єктами цивільних прав та не відповідають терміну «цінні папери», який встановлено чи нним законодавством .

Нормами статті 202 ЦКУ визнач ено, що «правочином є дія особ и, спрямована на набуття, змін у або припинення цивільних п рав та обов'язків».

Згідно з частиною першою ст атті 215 ЦКУ підставою недійсно сті правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, вс тановлених частинами першою -третьою, п'ятою та шостою стат ті 203 цього Кодексу.

Нормами статті 203 ЦКУ встан овлено, що:

«Зміст правочину не може с уперечити цьому Кодексу, інш им актам цивільного законода вства, а також моральним заса дам суспільства»(ч.1 статті 203);

«Правочин має бути спрямов аний на реальне настання пра вових наслідків, що

обумов лені ним»(ч. 5 статті 203).

Оформлення суб'єктами госп одарської діяльності догово рів та первинних документів щодо придбання та (або) відчуж ення акцій у періоді, з якого а бо припинилася діяльність ем ітента (про що до Єдиного держ авного реєстру внесено запис про державну реєстрацію при пинення юридичної особи), або визнано судом недійсною реє страцію випуску акцій та сві доцтво про реєстрацію випуск у акцій, є таким, що суперечить вказаним нормам ЦКУ та не мож е бути спрямоване на реальне настання правових наслідків .

Відповідно до частини 2 ста тті 215 ЦКУ недійсним є правочи н, якщо його недійсність вста новлена законом (нікчемний п равочин). У цьому випадку не ви магається визнання такого пр авочину судом недійсним.

У момент вчинення суб'єкта ми господарської діяльності правочинів щодо придбання т а (або) відчуження, акцій, які в ідбуваються після набуття за конної сили судових рішень п ро скасування реєстрації вип уску акцій та свідоцтв про ре єстрацію випуску акцій, цими суб'єктами не додержуються в имоги частини 1,5 статті 203 ЦКУ. У таких випадках згідно із ч. 1 с татті 215 ЦКУ правочини є недій сними та ч. 2 статті 215 ЦКУ - нікче мними у розумінні ЦКУ.

Статтею 1 Закону України «Пр о оподаткування прибутку під приємств»від 28.12.1994р № 334/94-ВР (із зм інами та доповненнями) (надал і-Закон) зазначено терміни, як і вживаються у цьому Законі. Т ак, згідно її. п. 1.4 статті 1 Закон у «цінний папір - документ, що засвідчує право володіння аб о відносини позики та відпов ідає вимогам, установленим з аконодавством про цінні папе ри».

Підпунктом 1.6 статті 1 Закону «товари - матеріальні та нема теріальні активи, а також цін ні папери та деривативи, що ви користовуються у будь-яких о пераціях, крім операцій з їх в ипуску (емісії) та погашення» .

Підпунктом 1.31 статті 1 цього Закону передбачено, що прода ж товарів - це будь-які операці ї, що здійснюються згідно з до говорами купівлі-продажу, мі ни, поставки та іншими цивіль но-правовими договорами, які передбачають передачу прав власності на такі товари, зок рема цінні папери, за плату аб о компенсацію, незалежно від строків її надання.

Операції з цінними паперам и належать до операцій особл ивого виду та оподатковуютьс я у спеціальному порядку, вст ановленому п. 7.6 ст. 7 Закону Укр аїни «Про оподаткування приб утку підприємств». При цьому норми вказаного пункту поши рюються тільки на платників податку, які здійснюю операц ії з торгівлі цінними папера ми.

Отже, цінні папери в розумін ні Закону «Про оподаткування прибутку підприємств»можут ь бути товаром. Але, акції прос ті іменні «Східні енергопост ачальні мережі»не мають ні с татусу цінного паперу, ні ста тусу товару у зв'язку з Рішенн ям Іменем України Голосіївсь кого районного суду м. Києва в ід 16.03.10р. по справі № 2906/10.

Зокрема, підпунктом. 7.6.1 зазн аченого Закону визначено, що з метою оподаткування платн ик податку веде окремий пода тковий облік фінансових резу льтатів операцій з цінними п аперами і деривативами у роз різі окремих видів цінних па перів, а також фондових та тов арних деривативів. При цьому облік операцій з акціями вед еться разом з іншими, ніж цінн і папери, корпоративними пра вами.

Підпунктом 7.6.4 п.7.6 статті 7 Зак ону №334/94-ВР визначено, що під те рміном «доход»- слід розуміт и суму коштів або вартість ма йна, отриману (нараховану) пла тником податку від продажу, о бміну або інших способів від чуження цінних паперів та де ривативів, збільшену на варт ість будь-яких матеріальних цінностей чи нематеріальних активів, які передаються пла тнику податку в зв'язку з таки м, продажем, обміном або

ві дчуженням.

Підпунктом 7.6.3 п. 7.6 ст. 7 Закону № 334/94-ВР визначено, що під термі ном «витрати» слід розуміти суму коштів або вартість майна, сплачену (нарахова ну) платником податку продав цю цінних паперів та дериват ивів як компенсація їх варто сті.

Так як в ході перевірки пода тковою інспекцією ТОВ «Дайві нг плюс»встановлено відобра ження Товариством у операція х з торгівлі цінними пап ерами акцій емітованих підпр иємством («Східні енергопост ачальні мережі»), щодо якого с удом визнано недійсними запи си про проведення державної реєстрації, установчі докуме нти та свідоцтво про державн у реєстрацію з моменту їх вид ачі і визнано недійсними реє страції випуску акцій з моме нту внесення інформації про них до Загального реєстру ви пуску акцій з моменту їх вида чі, то суд приходить до виснов ку, що у ТОВ «Дайвінг плюс»від сутні законні підстави для о податкування таких операцій на підставі п.7.6 статті 7 Закону .

Відповідачем під час перев ірки встановлено, що ТОВ «Дай вінг плюс»на порушення пп.8.1.1, п п.8.1.2 п.8.1, статті 8 Закону України від 28 грудня 1994 року № 334/94-ВР «Про оподаткування прибутку пі дприємств» (із змінами та доповненнями) віднесено до амортизаційних відрахува нь суму у розмірі 12 554,09грн., яка н е є витратами на придбання ос новних фондів та нематеріаль них активів.

Суд не погоджується з позиц ією позивача щодо незаконнос ті дій відповідача внаслідок того, що рішення Голосіївськ ого районного суду міста Киє ва набрало законної сили зна чно пізніше, ніж відбулась ку півля акцій ВАТ «Східні енер гопостачальні мережі»оскіл ьки на час проведення переві рки діяло рішення суду, яким в изнано недійсним статут, реє страцію в якості платника по датку на додану вартість, та с відоцтво про реєстрацію випу ску акцій ВАТ «Східні енерго постачальні мережі»від да ти видачі свідоцтва.

На підставі вищевикладено го суд погоджується з виснов ком відповідача щодо занижен ня податку на прибуток Товар иством з обмеженою відповіда льністю «Дайвінг Плюс»на заг альну суму 226 478,00грн., (в тому числ і : І квартал 2009 року - 223 340,00грн.; II кв артал 2009 року - 1 278,00грн.;III квартал 2009 року-961,00грн.;IV квартал 2009 рік - 899,00 грн.) на підставі чого, 30.03.2011 р. ДП І у Солом' янському районі м іста Києва прийнято податко ве повідомлення - рішення № 0001072311/0 Крім того, суд не вбачає пр отиправними дії посадових (с лужбових) осіб Державної под аткової адміністрації у м. Ки єві при проведенні перевірки Товариства з обмеженою відп овідальністю «Дайвінг Плюс» .

Згідно з частиною першою ст атті 71 Кодексу адміністратив ного судочинства України кож на сторона повинна довести т і обставини, на яких ґрунтуют ься її вимоги та заперечення , крім випадків, встановлених статтею 72 цього Кодексу.

Відповідно до частини друг ої статті 71 Кодексу адміністр ативного судочинства Україн и в адміністративних справах про протиправність рішень, д ій чи бездіяльності суб' єкт а владних повноважень обов' язок щодо доказування правом ірності свого рішення, дії чи бездіяльності покладається на відповідача, якщо він запе речує проти адміністративно го позову.

Відповідач виконав поклад ений на нього обов' язок щод о доказування правомірності прийнятого ним податкового повідомлення-рішення № 0001072311/0 в ід 30.03.2011р. про визначення Товари ству з обмеженою відповідаль ністю «Дайвінг плюс»суми под аткового зобов' язання (з ур ахуванням штрафних (фінансов их санкцій) всього в розмірі 9 271 517грн., а тому адміністративн ий позов Товариства з обмеже ною відповідальністю «Дайві нг плюс»вважається таким, що не підлягає задоволенню.

Оскільки судове рішення ух валене на користь суб' єкта владних повноважень, судові витрати, відповідно з частин и другої статті 94 Кодексу адмі ністративного судочинства У країни, відсутні.

На підставі викладеного, к еруючись статтями 7, 8, 9, 10, 11, 71, 160-163 К одексу адміністративного су дочинства України, -

ПОСТАНОВИВ:

В задоволенні позову Товариству з обмеженою в ідповідальністю "Дайвінг Плю с" відмовити повністю.

Постанова може бути оска ржена до суду апеляційної ін станції протягом десяти днів за правилами, встановленими ст. ст. 185-187 КАС України, шляхом п одання через суд першої інст анції апеляційної скарги.

Повний текст постанови ви готовлений 18.07.2011р.

Суддя В.В. Амельохін