Постанова

від 04.10.2011 по справі 41/100-41/101

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУ Д УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"04" жовтня 2011 р. Справа № 41/100-41/101

Вищий господарський суд У країни у складі колегії судд ів

головуючого

суддів: Полянський А.Г.

Сибіга О.М.

Яценко О.В.(доповідач у спр аві)

розглянувши матеріали кас аційної скарги Публічного акціонерного т овариства "Укрсоцбанк"

на постанову Київського апеляційного г осподарського суду від 21.07.2011 р.

у справі № 41/100-41/101 господарсь кого суду м. Києва

за позовом Приватного підприємства "Д жерело"

до Публічного акціонерного т овариства "Укрсоцбанк"

треті особи які не заявляю ть самостійних вимог на пред мет спору на стороні відпові дача 1. Відділ примусового виконання рішень департамен ту Державної виконавчої служ би Міністерства юстиції Укра їни

2. Приватний нотаріус Київського міського нотарі ального округу ОСОБА_4

про визнання виконавчих напис ів № 7759, № 7767 від 09.12.2010 р. такими, що не підлягають виконанню

в судовому засіданні взяли участь представники сторін

від позивача

від відповідача

ОСОБА_5 дов. № б/н. ві д 23.03.2011р.

ОСОБА_6 дов. №02-04/958 від 28.12.2010 р .

ВСТАНОВИВ :

Приватне підприємство "Дж ерело" звернулося до господа рський суд м. Києва з позовом д о Приватного акціонерного то вариства "Укрсоцбанк" про виз нання виконавчих написів № 7759 , 7767 від 09.12.2010 р. такими, що не підля гають виконанню.

Приватне підприємство "Дже рело" просило залучити до уча сті в справі в якості третіх о сіб, які не заявляють самості йних вимог на предмет спору н а стороні відповідача - Відд іл примусового виконання ріш ень департаменту Державної в иконавчої служби Міністерст ва юстиції України та Приват ного нотаріуса Київського мі ського нотаріального округу ОСОБА_4 та витребувати ві д Приватного нотаріуса Київ ського міського нотаріально го округу ОСОБА_4 документ и, на підставі яких 09.12.2010 р. було в чинено виконавчий напис № 7759 т а виконавчий напис № 7767 від 09.12.2010 р.

Ухвалою господарського су ду м. Києва від 31.03.2011 р. було залуч ено до участі в справі в якост і третіх осіб, які не заявляют ь самостійних вимог на предм ет спору на стороні відповід ача - Відділ примусового вик онання рішень департаменту Д ержавної виконавчої служби М іністерства юстиції України та Приватного нотаріуса Киї вського міського нотаріальн ого округу ОСОБА_4

Рішенням господарського с уду м. Києва від 06.06.2011 р. у справі № 41/100-41/101 в позові відмовлено пов ністю.

Не погоджуючись з винесени м рішенням Приватне підприєм ство "Джерело" подало апеляц ійну скаргу, в якій просило ск асувати рішення господарськ ого суду м. Києва та ухвалити нове рішення, яким позов задо вольнити повністю.

Постановою Київського апе ляційного господарського су ду від 21.07.2011р. рішення господарс ького суду м. Києва від 06.06.2011 у сп раві № 41/100-41/101 скасовано повніст ю та прийнято нове рішення. По зов задоволено повністю.

Визнано таким, що не підляга є виконанню виконавчий напис , вчинений 09.12.2010 р. приватним нот аріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБ А_4 зареєстрований в реєстр і № 7759, на підставі якого запроп оновано звернути стягнення н а комплекс будівель та спору д, в складі: адмінпобуткомпле кс, цегляний, площею 54,20 кв.м., поз начений на плані літерою "А", б удівля майстерні та складу "Б ", площею 80,35 кв.м., ПТО "В", площею 13 4 20 кв.м., що знаходиться за адрес ою: Вінницька область, м. Гайси н, вул. 1 Травня, 237, та належить на праві власності Приватному підприємству "Джерело", код ЄД РПОУ 23106764, п/р 26003000245955 в Вінницькому відділені № 050 ПАТ "Укрсоцбанк ", МФО 300023. Місцезнаходження: 21000, м . Вінниця, вул. Лебединського, 4А.

Визнано таким, що не підляга є виконанню виконавчий напис , вчинений 09.12.2010 р. приватним нот аріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБ А_4 зареєстрований в реєстр і № 7767, на підставі якого запроп оновано звернути стягнення н а автозаправну станцію, зага льною площею 27,7 кв.м., що розташ ована за адресою: м. Вінниця, в ул. Келецька, 47 А та належить на праві власності Приватному підприємству "Джерело", код ЄД РПОУ 23106764, п/р 26003000245955 в Вінницькому відділені № 050 ПАТ "Укрсоцбанк ", МФО 300023. Місцезнаходження: 21000, м . Вінниця, вул. Лебединського, 4А.

Стягнуто з Приватного акці онерного товариства "Укрсоцб анк" на користь Приватного пі дприємства "Джерело" 85,00 грн. де ржавного мита та 236,00 грн. витра т на інформаційно-технічне з абезпечення судового процес у. Стягнуто з Приватного акці онерного товариства "Укрсоцб анк" на користь Приватного пі дприємства "Джерело" 42,50 грн. де ржавного мита, сплаченого за перегляд справи в апеляційн ому порядку.

Не погоджуючись з прийнято ю постановою Публічне акціон ерне товариство "Укрсоцбанк" звернулося до Вищого господ арського суду України з каса ційною скаргою, в якій просит ь скасувати постанову Київс ького апеляційного господар ського суду від 21.07.2011 р. та залиш ити в силі рішення господарс ького суду від 06.06.2011 р. по справі № 41/100-41/101 аргументуючи порушен ням норм права, зокрема ст. с т. 33, 35 Закону України "Про іпоте ку", ст. 88 Закону України "Про н отаріус", ст. ст. 2, 51 Закону Укра їни "Про банки та банківську д іяльність", ст. ст. 15, 16, 20 Цивільно го кодексу України.

Розпорядженням Секретаря другої судової палати Вищого господарського суду України від 03.10.2011 року № 03.8-5/656 для перегля ду в касаційному порядку спр ави №41/100-41/101 у зв' язку з відрядж енням судді Муравйова О.В. сфо рмовано колегію суддів у скл аді: головуючий - Полянський А.Г., судді - Сибіга О.М., Яценко О. В.

Представники третіх осіб в судове засідання касаційної інстанції не з'явилися, хоча п ро дату, час та місце розгляду скарги повідомлені заздалег ідь належним чином.

Колегія суддів Вищого госп одарського суду України, пер еглянувши у касаційному поря дку рішення суду першої інст анції та постанову апеляційн ої інстанції, на підставі вст ановлених фактичних обстави н справи, перевіривши застос ування судом першої та апеля ційної інстанції норм матері ального та процесуального пр ава, дійшла висновку, що касац ійна підлягає задоволенню з наступних підстав.

Відповідно до вимог статей 107, 108, 1117 Господарського процесу ального кодексу України Вищи й господарський суд України переглядає за касаційною ска ргою рішення місцевого госпо дарського суду після їх пере гляду в апеляційному порядку та постанови апеляційного г осподарського суду, ухвалені за результатами апеляційног о розгляду; ухвали місцевого господарського суду, зазнач ені в частині першій статті 106 цього Кодексу, після їх перег ляду в апеляційному порядку та постанови апеляційного го сподарського суду, ухвалені за результатами апеляційног о розгляду на підставі встан овлених фактичних обставин с прави перевіряє застосуванн я судом першої чи апеляційно ї інстанції норм матеріально го і процесуального права.

Підставою для скасування а бо зміни рішення місцевого ч и апеляційного господарсько го суду або постанови апеляц ійного господарського суду є порушення або неправильне з астосування норм матеріальн ого чи процесуального права.

Задовольняючи позовні вим оги, місцевий господарський суд виходить з того, що спірні виконавчі написи були вчине ні третьою особою приватним нотаріусом Київського міськ ого нотаріального округу О СОБА_4 правомірно на підста ві документів, що свідчать пр о безспірність заборгованос ті позивача та встановлюють його прострочення.

Суд апеляційної, скасовуюч и рішення господарського су ду виходив з того, що при вчин ені виконавчого напису нотар іус не отримував первинні до кументи щодо видачі кредиту та здійснення його частковог о погашення (платіжні доруче ння, меморіальні ордери, розп иски, чеки тощо), тому у нотарі уса були відсутніми підстави вважати, що розмір заборгова ності позивача перед відпові дачем, а також суми штрафних с анкцій та процентів, зазначе ні у виконавчому написі, є без спірними.

Крім того, суд апеляційної і нстанції зазначив, що розрах унок боргу, здійснений відпо відачем щодо наявності грошо вого зобов'язання позивача п о кредиту, відсотках, процент ах річних та пені, не може вваж атися документом, який підтв ерджує безспірність вимог ба нку до боржника.

Також наявна розбіжність у сумах заборгованості, вказа них відповідачем при звернен ні до нотаріуса, та вказаних н им же у позовній заяві, подані й до господарського суду Він ницької області, на підставі якої було порушено провадже ння у справі № 6/186-10 та прийняте р ішення від 11.04.2010 р.

Колегія не погоджуються з таким висновком, виходячи з н аступного.

Як встановлено судами поп ередніх інстанцій, 22 червня 2007 року між Приватним підприємс твом «Джерело»(далі - позива ч, позичальник) та Приватним а кціонерним товариством «Укр соцбанк»(далі - відповідач, кредитор) було укладено Дого вір про надання мультивалютн ої відновлювальної кредитно ї лінії № 050/27-207 (далі - Договір), пу нктом 1.1. якого сторони погоди ли, що кредитор зобов' язуєт ься надати позичальнику грош ові кошти у тимчасове корист ування на умовах забезпечено сті, повернення, строковості , платності та цільового хара ктеру використання (далі - к редит).

Згідно п. 1.1.1 Договору наданн я кредиту буде здійснюватись в доларах США, гривнях та євро окремими частинами (далі за т екстом кожна частина окремо - транш, у сукупності - транші ) зі сплатою 15,00 % річних в гривня х, 12,00 % річних в доларах США, 11,00 % рі чних в євро та комісій у розмі рі та в порядку визначеному т арифами на послуги по наданн ю кредитів, що містяться в Дод атку № 1 до цього Договору, що є невід' ємною складовою част иною цього Договору (далі - т арифи), в межах максимального ліміту заборгованості до 30 000 0 00,00 грн., з наступним графіком з мін максимального ліміту заб оргованості:

- з 01 травня 2010 року максимальн ий ліміт заборгованості стан овить 20 000 000,00 грн.;

- з 01 червня 2010 року максимальн ий ліміт заборгованості стан овить 10 000 000,00 грн.;

- і кінцевим терміном поверн ення заборгованості за креди том до 18 червня 2010 року на умова х визначених цим Договором.

За умов п. 1.3 Договору в якост і забезпечення позичальнико м виконання своїх зобов' яза нь щодо повернення кредиту, с плати нарахованих процентів , комісії, можливих штрафних с анкцій, а також інших витрат н а здійснення забезпеченої за ставою вимоги кредитор уклад ає з позичальником:

1.3.1 договір іпотеки комплекс у АЗС (нерухомість, обладнанн я, земельна ділянка), що знаход яться за адресою: м. Вінниця, в ул. Лебединського, 15а, заставн ою вартістю 2 989,00 тис. грн.;

1.3.2 договір іпотеки комплекс у АЗС (нерухомість, обладнанн я, земельна ділянка), що знаход иться за адресою: м. Вінниця, в ул. Лебединського, 4а, заставно ю вартістю 5 104,00 грн.;

1.3.3 договір іпотеки комплекс у АЗС (нерухомість, обладнанн я, земельна ділянка), що знаход иться за адресою: м. Вінниця, в ул. Київська, 76, заставною варт істю 5 631,00 тис. грн.;

1.3.7 договір іпотеки комплекс у АЗС (нерухомість, обладнанн я, земельна ділянка), що знаход иться за адресою: м. Вінниця, в ул. Порика, 28, заставною вартіс тю 3 256,00 тис. грн.;

1.3.9 договір іпотеки комплекс у АЗС (нерухомість, обладнанн я), що знаходиться за адресою: м. Вінниця, вул. Келецька, 47а зас тавною вартістю 2 989,00 тис. грн.;

1.3.11 договір іпотеки комплекс у АЗС (нерухомість, обладнанн я), що знаходиться за адресою: Вінницька обл., м. Гайсин, вул. 1- го Травня, 237 заставною вартіс тю 220,00 тис. грн.;

1.3.13 договір іпотеки комплекс у АЗС (нерухомість, обладнанн я, земельна ділянка), що знаход иться за адресою: Вінницька о бл., м. Могилів - Подільський, вул. Пушкінська, 74а, заставною вартістю 6 113,00 тис. грн..;

1.3.14 договір застави товарів в обороті (паливо - мастильн і матеріали, зокрема світлі н афтопродукти - бензин марки А-98, А-95, А-92, А-80 та дизельне пальне в кількості не менше 1 180, тис. то нн), заставною вартістю 4 300,00 грн .;

1.3.15 договір застави майнових прав на виручку від реалізац ії продукції, що надходить на поточні рахунки відкриті в А КБ «Укрсоцбанк»в розмірі не менше 4 600,00 тис. грн.

Для забезпечення виконанн я зобов' язань за вищезазнач еним кредитним договором, 04.07.20 07 року між сторонами було укла дено іпотечні договори № 050/1-678 та № 050/1-673 (далі - Договір 1 та Договір 2 або Договори).

За умов п. 1.1 Договору 1 іпотек одавець передає в іпотеку іп отекодержателю у якості забе зпечення виконання зобов' я зань за Договором про наданн я мультивалютної відновлюва льної кредитної лінії № 050/27-207 ві д 22 червня 2007 року, укладеного м іж іпотекодержателем та іпот екодавцем (далі - основне зо бов' язання), наступне нерух оме майно, а саме: цілий компле кс будівель та споруд, в склад і: адмінпобуткомплекс, цегля ний, площею 54,20 кв.м., позначений на плані літерою «А», будівля майстерні та складу «Б», площ ею 80,35 кв.м., ПТО «В», площею 13 420 кв.м ., розташований в місті у Вінни цькій області, місті Гайсин, п о вул. 1 Травня, 237, розміщений на земельній ділянці, загально ю площею 0,7227 га. Земельна ділян ка, на якій розташовано цілий комплекс будівель не є власн істю іпотекодавця та передан а іпотекодавцю як нематеріал ьний об' єкт на праві корист ування в оренду згідно з Дого вором оренди землі від 13 липня 2005 року зареєстрованому у Дер жавному реєстрі земель 13.01.2006 ро ку за № 040600600001.

Згідно витягу № 15094002 з реєстру права власності на нерухоме майно, виданого комунальним підприємством «Гайсинське м іжрайонне бюро технічної інв ентаризації»03.07.2007 року, реєстр аційний номер № 4527792 цілий комп лекс будівель, в складі адмін побуткорпус, цегляний, площе ю 54,20 кв.м., позначений на плані л ітерою «А», будівля майстерн і та складу літера «Б», площею 80,35 кв.м., ПТО, літера «В», площею 134,20 кв.м., які належать на праві власності іпотекодавцю на пі дставі: договору купівлі - п родажу посвідченого 29 січня 20 04 року приватним нотаріусом Г айсинського районного нотар іального округу Вінницької о бласті ОСОБА_7 зареєстров аного в реєстрі за № 219 та зареє строваного 05.02.2004 року в електро нному реєстрі прав власності на нерухоме майно комунальн им підприємством «Гайсинськ е міжрайонне бюро технічної інвентаризації»номер запис у 140 в книзі ЮН, витяг № 2747977 про ре єстрацію права власності на нерухоме майно від 05.02.2004 року, р еєстраційний номер № 4527792 (далі - предмет іпотеки).

За умовами п. 1.1 Договору 2 іпо текодавець передає в іпотеку іпотекодержателю у якості з абезпечення виконання зобов ' язань за Договором про над ання мультивалютної відновл ювальної кредитної лінії № 050/ 27-207 від 22 червня 2007 року, укладено го між іпотекодержателем та іпотекодавцем (далі - основн е зобов' язання), наступне не рухоме майно, а саме: автозапр авочну станцію, загальною пл ощею 27,7 кв.м., що розташована за адресою: м. Вінниця, вул. Келец ька, 47 А (сорок сім «а»), розміще на на земельній ділянці, зага льною площею 0,1509 га, яка не є вла сністю іпотекодавця та перед ана іпотекодавцю як нематері альний об' єкт на праві кори стування згідно Державного а кта на право постійного кори стування земельною ділянкою ІІ-ВН № 000491, виданого Вінницько ю міською радою народних деп утатів відповідно до рішення Вінницької міської ради нар одних депутатів від 26 березня 1998 року № 423, зареєстрованого в К низі записів державних актів на право постійного користу вання землею за № 201.

Відповідно до відомостей д овідки - характеристики вид аної Комунальним підприємст вом «Вінницьке обласне об' є днане бюро технічної інвента ризації»від 16.06.2007 року за № 8150, ав тозаправочна станція, склада ється з: літера «А»операторн а, приміщення № 1 - № 6 загальною площею - 27,7 кв.м.; літера «Б»під навіс; літера «В»убиральня, к олонки ТРК - № 1, № 2, резервуарни й парк № 3, які належать на прав і власності іпотекодавцю на підставі: свідоцтва про прав о власності на автозаправочн у станцію європейського типу , виданого виконкомом Вінниц ької міської ради 01.07.2002 року на підставі рішення № 962 від 27.06.2002 ро ку, зареєстрованого комуналь ним підприємством «Вінницьк е обласне об' єднане бюро те хнічної інвентаризації»12.07.2002 року за реєстровим № 441, записа ного в реєстрову книгу № 7, (дал і - предмет іпотеки).

За умовами п. 3.2.8 Договору №050 /27-207 від 22.06.2007р.(а.с.9) кредитор (відп овідач) має право звернути ст ягнення на засоби забезпечен ня виконання зобов' язань за кредитом у разі неповерненн я позичальником кредиту або його окремого траншу, визнач ених пунктом 1.1 цього Договору , несплати процентів, комісій , штрафних санкцій, згідно з ум овами цього Договору.

Положення п. 1.1.1 Договору на дання кредиту буде здійснюва тись в доларах США, гривнях та євро окремими частинами (дал і за текстом кожна частина ок ремо - транш, у сукупності - тр анші) зі сплатою 15,00 % річних в гр ивнях, 12,00 % річних в доларах США , 11,00 % річних в євро та комісій у розмірі та в порядку визначе ному тарифами на послуги по н аданню кредитів, що містятьс я в Додатку № 1 до цього Догово ру, що є невід' ємною складов ою частиною цього Договору (д алі - тарифи), в межах максима льного ліміту заборгованост і до 30 000 000,00 грн., з наступним граф іком змін максимального лімі ту заборгованості:

- з 01 травня 2010 року максималь ний ліміт заборгованості ста новить 20 000 000,00 грн.;

- з 01 червня 2010 року максимальн ий ліміт заборгованості стан овить 10 000 000,00 грн.;

- і кінцевим терміном поверн ення заборгованості за креди том до 18 червня 2010 року на умова х визначених цим Договором.

Проте, позивач вищезазнач ені кошти у визначений догов ором строк не сплатив, що засв ідчується наявними в матеріа лах справи документами, у зв' язку з чим банк 16.08.2010 року надіс лав на адресу позивача лист - повідомлення, відповідно до якого повідомив позивача про існуючу заборгованість та с трок її погашення (лист - пов ідомлення було вручено позив ачу 27.08.2010 року, що підтверджуєть ся повідомленням про врученн я поштового відправлення).

11.10.2010 р. банк, знову, звернувся до позичальника з вимогами п ро усунення порушень зобов' язань № 17.10-03/22-3569 та № 17.10-03/22-3571, які бул и вручені 26.10.2010 року, на доказ чо го надано повідомлення про в ручення поштового відправле ння, щодо сплати процентів за користування кредитами, а та кож повернення заборгованос ті по кредитами, відповідно д о яких просив позивача погас ити у тридцятиденний строк з аборгованість по Кредитному договору або передати предм ет іпотеки банку для реаліза ції/оформлення у власність з наданням відповідної довіре ності, однак позивач залишив вищезазначені вимоги без за доволення.

Судом першої інстанції вс тановлено , що з 19.06.2010 року у пози вача виникло прострочення по поверненню грошових коштів, які були надані банком у тимч асове користування, а тому ба нк правомірно використав сво є право та звернувся до нотар іуса з заявами про вчинення в иконавчих написів на іпотечн их договорах, які є нотаріаль но засвідчені.

На підставі наданих Догово рів, заяв та доданих до них док ументів 09.12.2010 року приватним но таріусом Київського міськог о нотаріального округу ОСО БА_4 були вчинені виконавчі написи № 7759 та № 7767.

Суд першої інстанції дійшо в до вірного висновку, що поз ивач своєчасно та в обумовле ні строки свої зобов' язання не виконав.

01.11.2010 року позивач надіслав н а адресу відповідача лист № 1-1 1/10-УСБ, згідно якого існуючу за боргованість не визнав та кр ім того, просив відповідача н адати всі необхідні документ и для розгляду вимоги, однак з аперечень щодо початку проце дури примусового звернення с тягнення на предмет іпотеки не надав.

Відповідно до ч. 1 ст. 33 Закону України “Про іпотеку” у разі невиконання або неналежного виконання боржником основно го зобов'язання іпотекодержа тель вправі задовольнити сво ї вимоги за основним зобов'яз анням шляхом звернення стягн ення на предмет іпотеки. Звер нення стягнення на предмет і потеки здійснюється на підст аві рішення суду, виконавчог о напису нотаріуса або згідн о з договором про задоволенн я вимог іпотекодержателя. Пр аво іпотекодержателя на звер нення стягнення на предмет і потеки також виникає з підст ав, встановлених статтею 12 цьо го Закону, а саме у разі поруше ння іпотекодавцем обов'язків , встановлених іпотечним дог овором, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання основного зобов'я зання, а в разі його невиконан ня - звернути стягнення на пре дмет іпотеки.

Відповідно до ч. ч. 1, 2 п. 283 Інст рукції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусам и України для вчинення викон авчого напису стягувачем або уповноваженим представнико м нотаріусу подається заява, у якій, зокрема, має бути зазн ачено: відомості про наймену вання і адресу стягувача та б оржника; дата та місце народж ення боржника - фізичної особ и, місце його роботи; номери ра хунків у банках, кредитних ус тановах, код в ЄДРПОУ для юрид ичної особи; строк, за який має провадитися стягнення; інфо рмація щодо суми, яка підляга є стягненню або предметів, що підлягатимуть витребуванню , включаючи пеню, штрафи, проце нти тощо. Заява може містити т акож іншу інформація, необхі дну для вчинення виконавчого напису.

Відповідно до ч.4 п. 283 Інструк ції про порядок вчинення нот аріальних дій нотаріусами Ук раїни, затвердженої наказом Міністерства юстиції Україн и від 03.03.2004р. № 20/5 (далі по тексту І нструкція) встановлено, що вч инення виконавчого напису в разі порушення основного зоб ов'язання та (або) умов іпотечн ого договору здійснюється но таріусом після спливу тридця ти днів з моменту одержання і потекодавцем та боржником, я кщо він є відмінним від іпоте кодавця, письмової вимоги пр о усунення порушень.

09.12.2010 року відповідач звернув ся до приватного нотаріуса К иївського міського нотаріал ьного округу ОСОБА_4 із за явою № 09.8Н/1, відповідно до якої просив останнього вчинити в иконавчий напис на іпотечном у договорі № 050/1-673 від 04.07.2007 року та звернути стягнення на автоз аправну станцію, загальною п лощею 27,7 кв.м., що розташована з а адресою: м. Вінниця, вул. Келе цька, 47 А, розміщена на земельн ій ділянці, загальною площею 0,1509 га.

Відповідач звернувся із за явою № 09.8Н/5 від 09.12.2010 р. до приватн ого нотаріуса Київського міс ького нотаріального округу ОСОБА_4 із проханням вчин ити виконавчий напис на іпот ечному договорі № 050/1-678 від 04.07.2007 р оку та звернути стягнення на цілий комплекс будівель та с поруд, в складі: адмінпобутко мплекс, цегляний, площею 54,20 кв. м., позначений на плані літеро ю «А», будівля майстерні та ск ладу «Б», площею 80,35 кв.м., ПТО «В» , площею 13 420 кв.м., розташований в місті у Вінницькій області, м істі Гайсин, по вул. 1 Травня, 237, р озміщений на земельній ділян ці, загальною площею 0,7227 га.

09.12.2010 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріа льного округу ОСОБА_4 був вчинений виконавчий напис № 7767, відповідно до якого пропон увалось звернути стягнення н а автозаправну станцію, зага льною площею 27,7 кв.м., що розташ ована за адресою: м. Вінниця, в ул. Келецька, 47 А та належить на праві власності Приватному підприємству «Джерело», код ЄДРПОУ 23106764, п/р 26003000245955 в Вінницько му відділені № 050 ПАТ «Укрсоцб анк», МФО 300023. Місцезнаходження : 21000, м. Вінниця, вул. Лебединсько го, 4А. Зазначена автозаправна станція позивача передана в іпотеку відповідачу в якост і забезпечення зобов`язання за договором про надання мул ьтивалютної відновлюваної к редитної лінії № 050/27-207 від 22.06.2007 ро ку, укладеним між Приватним п ідприємством «Джерело»та Ак ціонерно - комерційним банк ом соціального розвитку «Укр соцбанк», правонаступником я кого є Публічне акціонерне т овариство «Укрсоцбанк», стро к платежу за якими настав віс імнадцятого червня 2010 року. За рахунок коштів, отриманих ві д реалізації автозаправної с танції пропонувалось задово льнити вимоги Публічного акц іонерного товариства «Укрсо цбанк»у розмірі: 5 487 538,69 грн., 2 712 836,23 доларів США, 2 258 833,36 Євро, в тому ч ислі заборгованості за креди том 2 023 697,95 грн., пені за несвоєчас не повернення кредиту - 155 122,07 гр н. за період з 21.06.2010 року по 08.12.2010 ро ку, пені за несвоєчасне повер нення відсотків - 5 828,46 грн. за п еріод з 11.06.2010 року по 08.12.2010 року, за боргованості за відсотками з а користування кредитом 157 722,46 г рн. за період з 22.06.2007 року по 08.12.2010 р оку, комісії за використаний ліміт - 63 498,99 грн.; заборгованос ті за кредитом 2 402 489,55 доларів СШ А, пені за несвоєчасне поверн ення кредиту - 1 204 836,71 доларів США за період з 11.06.2010 року по 08.12.2010 рок у, пені за несвоєчасне поверн ення відсотків - 95 080,41 доларів США за період з 11.06.2010 року по 08.12.2010 року, заборгованості за відс отками за користування креди том 235 497,85 доларів США за період з 17.04.2008 року по 08.12.2010 року, комісії за використаний ліміт - 74 848,83 д оларів США; заборгованості з а кредитом 2 000 000,00 євро, пені за не своєчасне повернення кредит у - 1 698 815,29 євро за період з 11.06.2010 ро ку по 08.12.2010 року, пені за несвоєч асне повернення відсотків - 82 936,35 за період з 11.06.2010 року по 08.12.2010 р оку, заборгованості за відсо тками за користування кредит ом - 164 388,91 євро за період з 04.07.2007 ро ку по 08.12.2010 року, комісії за вико ристаний ліміт - 94 444,45 євро та 24 000,00 грн. - плати за вчинення ць ого виконавчого напису.

09.12.2010 року приватним нотаріус ом Київського міського нотар іального округу ОСОБА_4 б ув вчинений виконавчий напис № 7759, відповідно до якого пропо нувалось звернути стягнення на цілий комплекс будівель т а споруд, в складі: адмінпобут комплекс, цегляний, площею 54,20 к в.м., позначений на плані літер ою «А», будівля майстерні та с кладу «Б», площею 80,35 кв.м., ПТО «В », площею 13 420 кв.м., що знаходитьс я за адресою: Вінницька облас ть, місто Гайсин, вулиця 1 Трав ня, 237 та належить на праві влас ності Приватному підприємст ву «Джерело», код ЄДРПОУ 23106764, п/ р 26003000245955 в Вінницькому відділен і № 050 ПАТ «Укрсоцбанк», МФО 300023. М ісцезнаходження: 21000, м. Вінниця , вул. Лебединського, 4А.Вказан ий комплекс будівель та спор уд позивача переданий в іпот еку відповідачу в якості заб езпечення зобов`язання за до говором про надання мультива лютної відновлюваної кредит ної лінії № 050/27-207 від 22.06.2007 року, ук ладеним між Приватним підпри ємством «Джерело»та Акціоне рно - комерційним банком соц іального розвитку «Укрсоцба нк», правонаступником якого є Публічне акціонерне товари ство «Укрсоцбанк», строк пла тежу за якими настав вісімна дцятого червня 2010 року. За раху нок коштів, отриманих від реа лізації цілого комплексу буд івель та споруд пропонувалос ь задовольнити вимоги Публіч ного акціонерного товариств а «Укрсоцбанк»у розмірі: 5 487 538,69 грн., 2 712 836,23 доларів США, 2 258 833,36 Євро , в тому числі заборгованості за кредитом 2 023 697,95 грн., пені за н есвоєчасне повернення креди ту - 155 122,07 грн. за період з 21.06.2010 року по 08.12.2010 року, пені за несвоєчас не повернення відсотків - 5 828 ,46 грн. за період з 11.06.2010 року по 08.12. 2010 року, заборгованості за від сотками за користування кред итом 157 722,46 грн. за період з 22.06.2007 ро ку по 08.12.2010 року, комісії за вико ристаний ліміт - 63 498,99 грн.; забо ргованості за кредитом 2 402 489,55 д оларів США, пені за несвоєчас не повернення кредиту - 1 204 836,71 до ларів США за період з 11.06.2010 року по 08.12.2010 року, пені за несвоєчас не повернення відсотків - 95 08 0,41 доларів США за період з 11.06.2010 р оку по 08.12.2010 року, заборгованост і за відсотками за користува ння кредитом 235 497,85 доларів США з а період з 17.04.2008 року по 08.12.2010 року, комісії за використаний лім іт - 74 848,83 доларів США; заборгов аності за кредитом 2 000 000,00 євро, п ені за несвоєчасне поверненн я кредиту - 1 698 815,29 євро за періо д з 11.06.2010 року по 08.12.2010 року, пені за несвоєчасне повернення відс отків - 82 936,35 за період з 11.06.2010 рок у по 08.12.2010 року, заборгованості за відсотками за користуванн я кредитом - 164 388,91 євро за періо д з 04.07.2007 року по 08.12.2010 року, комісі ї за використаний ліміт - 94 444,4 5 євро та 24 000,00 грн. - плати за вчи нення цього виконавчого напи су.

02.03.2011 р. Відділом примусового виконання рішень Департамен ту держаної виконавчої служб и Міністерства юстиції Украї ни на підставі виконавчих на писів № 7759 та № 7767 від 09.12.2010 року бул о відкрито виконавче провадж ення.

Приватне підприємство "Дже рело" звернулося до господар ський суд м. Києва з позовом до Приватного акціонерного тов ариства "Укрсоцбанк" про визн ання виконавчих написів № 7759, 77 67 від 09.12.2010 р. такими, що не підляг ають виконанню.

Порядок вчинення виконавч их написів регулюється Закон ом України “Про нотаріат” та Інструкцією про порядок вчи нення нотаріальних дій нотар іусами України, затвердженою наказом Міністерства юстиці ї України від 03.03.2004р.

Статтею 87 “Про нотаріат” та п. 282 Інструкції про порядок вч инення нотаріальних дій нота ріусами України, передбачено , що для стягнення грошових су м або витребування від боржн ика майна, нотаріуси вчиняют ь виконавчі написи на докуме нтах, що встановлюють заборг ованість. Перелік документів , за якими стягнення заборгов аності провадиться у безспір ному порядку на підставі вик онавчих написів, встановлюєт ься Кабінетом Міністрів Укра їни.

Пунктом 286 Інструкції про по рядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, зат вердженої наказом Міністерс тва юстиції України від 03.03.2004р., встановлено, що при вчиненні виконавчого напису нотаріус повинен перевірити, чи подан о на обґрунтування стягнення документи, зазначені у Перел іку документів, за якими стяг нення заборгованості провад иться у безспірному порядку на підставі виконавчих напис ів нотаріусів, затвердженого постановою Кабінету Міністр ів України від 29.06.1999р.

Згідно ст. 88 Закону України “ Про нотаріат”, п. 284 Інструкції та пп. “б” ч. 2 п. 1 Переліку докум ентів, за якими стягнення заб оргованості провадиться у бе зспірному порядку на підстав і виконавчих написів нотаріу сів, затвердженого постаново ю Кабміну України від 29.06.99р. N 1172, н отаріус вчиняє виконавчі нап иси, якщо подані документи пі дтверджують безспірність за боргованості або іншої відпо відальності боржника перед с тягувачем.

Розділом 1 Переліку докумен тів, за якими стягнення забор гованості провадиться в безс пірному порядку на підставі виконавчих написів нотаріус ів, затвердженого постановою Кабінету Міністрів України від 29.06.1999 р. №1172 встановлено, що но таріально посвідчені угоди, що передбачають сплату грошо вих сум, передачу або поверне ння майна, а також право зверн ення стягнення на заставлене майно. Для одержання виконав чого напису подаються: а) ориг інал нотаріально посвідчено ї угоди; б) документи, що підтв ерджують безспірність забор гованості боржника та встан овлюють прострочення викона ння зобов'язання.

Судами попередніх інстанц ій встановлено, що Публічне а кціонерне товариство "Укрсоц банк" до заяви про вчинення ви конавчих написів надало копі ю кредитного договору №050/27-207 ві д 22.06.2007р.; оригінали договорів і потеки № 050/1-673, №050/1-678, від 04.07.2007р.; к опію вимоги № 17.10-03/22-3567 від 11.10.2010 рок у з доказом про вручення; - коп ія вимоги № 17.10-03/22-3571 від 11.10.2010 року з доказом про вручення;- виписк и по рахунках; - розрахунок заб оргованості за кредитним дог овором.

Матеріалами справи підтве рджується, що на момент вчине ння виконавчих написів не іс нувало будь-яких судових оск аржень діючих Кредитного дог овору № 050/27-207 від 22.06.2007р.; договор ів іпотеки № 050/1-673, №050/1-678, від 04.07.2007р. , не існувало будь-яких звер нень/клопотань до Банку з вим огами надати відповідні роз' яснення щодо сум заборговано сті, не виник будь-який спір з цього приводу.

Посилання апеляційного го сподарського суду, що рішенн ям господарського суду Вінни цької області від 11.04.2011р. у спра ві №6/186-10 підтверджується наявн істю спору між боржником та п озивачем щодо суми заборгова носі, є помилковим, оскільки н а момент вчинення виконавчих написів № 7759, 7767 від 09.12.2010 р. рішенн я господарського суду Вінниц ької області від 11.04.2011р. у справ і №6/186-10 не існувало.

Відповідно до п.13 роз' ясне ння Пленуму Верховного Суду України, №2 від 31.01.1992 “Про судову практику в справах за скарга ми на нотаріальні дії або від мову у їх вчиненні” боржнико м у позовному порядку може бу ти оскаржена лише правильніс ть вимог, зазначених у викона вчому написі. При безпідстав ності цих вимог суд скасовує виконавчий напис і відмовля є у їх задоволенні, а у разі ча сткової їх обгрунтованості - постановляє рішення про скас ування виконавчого напису і стягнення з боржника на кори сть кредитора дійсної суми б оргу, шляхом звернення стягн ення на Іпотеку.

Отже, суд першої інстанції д ійшов до обґрунтованого висн овку, що виконавчі написи бул о вчинено відповідно до вимо г чинного законодавства, оск ільки подані нотаріусу докум енти підтверджували безспір ність заборгованості боржни ка перед стягувачем (відпові дачем) та встановлювали прос трочення виконання зобов'яза ння.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 ГПК Укр аїни підприємства, установи, організації, інші юридичні о соби (у тому числі іноземні), г ромадяни, які здійснюють під приємницьку діяльність без с творення юридичної особи і в установленому порядку набул и статусу суб'єкта підприємн ицької діяльності (далі - підп риємства та організації), маю ть право звертатися до госпо дарського суду згідно з вста новленою підвідомчістю госп одарських справ за захистом своїх порушених або оспорюва них прав і охоронюваних зако ном інтересів, а також для вжи ття передбачених цим Кодексо м заходів, спрямованих на зап обігання правопорушенням.

Відповідно до ст. 32 ГПК Укра їни доказами у справі є будь-я кі фактичні дані, на підставі яких господарський суд у виз наченому законом порядку вст ановлює наявність чи відсутн ість обставин, на яких ґрунту ються вимоги і заперечення с торін, а також інші обставини , які мають значення для прави льного вирішення господарсь кого спору.

Відповідно до ст. 43 ГПК Украї ни Господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім п ереконанням, що ґрунтуються на всебічному та повному і об ”єктивному розгляді в судово му процесі всіх обставин спр ави в їх сукупності, керуючис ь законом.

Статтями 33, 34 ГПК України пер едбачено, що кожна сторона по винна довести ті обставини, н а які вона посилається як на п ідставу своїх вимог і запере чень, докази подаються сторо нами та іншими учасниками су дового процесу, господарськи й суд приймає тільки ті доказ и, які мають значення для спра ви, обставини справи, які відп овідно до законодавства пови нні бути підтверджені певним и засобами доказування, не мо жуть підтверджуватись іншим и засобами доказування.

За таких обставин, судова ко легія суддів Вищого господар ського суду України вважає, щ о постанову Київського апеля ційного господарського суду від 21.07.2011р. у справі № 41/100-41/101 необхі дно скасувати, а рішення госп одарського суду м. Києва від 06 .06.2011р. у справі № 41/100-41/101 залишити в силі.

Керуючись ст. ст. 1115, 1117, 1119 - 11111 Гос подарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ:

1.Касаційну скаргу Пу блічного акціонерного товар иства "Укрсоцбанк" на постан ову Київського апеляційного господарського суду від 21.07.2011р . у справі № 41/100-41/101 задовольн ити.

2.Постанову Київського апел яційного господарського суд у від 21.07.2011р. у справі № 41/100-41/101 скас увати. Рішення господарськог о суду м. Києва від 06.06.2011р. у справ і № 41/100-41/101 залишити в силі.

Головуючий суддя А. Г. Полянський

Судді О.М. Сибіга

О.В. Яценко