Постанова

від 18.08.2011 по справі к-22/92-16/23

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

18.08.11 Справа № К-22/92-16/23

Львівський апеляційни й господарський суд в складі колегії:

головуючого судді О рищин Г.В.

суддів Галушко Н.А.

Краєвської М.В .

при секретарі судового зас ідання Петрик К.О.

розглянув апеляційну с каргу товариства з обмеже ною відповідальністю "Карпат ська агропромислова компані я" за №45 від 17.05.2011р.

на рішення господарс ького суду Івано-Франківсько ї області

від 10.05.2011 року у сп раві № К-22/92-16/23

за позовом ОСОБА _2, с.Угорники Івано-Франківс ької області

до відповідача тов ариства з обмеженою відповід альністю "Карпатська агропро мислова компанія", м.Івано-Фра нківськ

за участю третіх осіб, що н е заявляють самостійних вимо г на предмет спору, на стороні відповідача:

ОСОБА_3, с. Крихівц і Івано-Франківської області

ОСОБА_4, м.Івано-Фр анківськ

про визнання недій сним рішення загальних зборі в товариства, оформлених про токолом №18 від 16.02.2010р., та визнанн я недійсними змін до установ чих документів товариства, з ареєстрованих 18.03.2010р.

за участю представни ки сторін:

від позивача ОСОБ А_2

від відповідача н е з??явився

від третіх осіб ОС ОБА_3

Права й обов”язки, п ередбачені ст.ст.20, 22 ГПК Україн и, роз?яснено.

Рішенням господарськог о суду Івано-Франківської об ласті від 10.05.2011р. у справі №К-22/92 -16/23 (суддя Калашник В.О.) задовол ено позов ОСОБА_2, визнано недійсним рішення загальних зборів товариства з обмежен ою відповідальністю "Карпатс ька агропромислова компанія ", оформлене протоколом №18 від 16.02.2010р., та визнано недійсними з міни до статуту товариства з обмеженою відповідальністю "Карпатська агропромислова компанія", зареєстровані 18.03.2010р .; присуджено до стягнення з то вариства з обмеженою відпові дальністю "Карпатська агропр омислова компанія" на корист ь позивача 85грн. сплаченого де ржавного мита та 236грн. витрат на інформаційно-технічне за безпечення судового процесу .

Рішення місцевого госп одарського суду мотивоване т им, що внаслідок недотриманн я відповідачем порядку склик ання загальних зборів, позив ач був позбавлений можливост і скористатись гарантованим и законом корпоративними пра вами на участь в управлінні с правами товариства в порядку , визначеному законом та уста новчими документами, та реал ізувати їх.

Дане рішення оскаржено ві дповідачем, оскільки, на його думку, прийнято за невідпові дністю висновків суду матері алам та обставинам справи, з н еповним з' ясуванням обстав ин справи, з порушенням норм матеріального та процесуаль ного права, зокрема, ст.43 ГПК У країни, ст.ст.11, 64 Закону Україн и «Про господарські товарист ва», оскільки місцевим госпо дарським судом порушено прав ила оцінки доказів, не врахов ано, що відповідач виконав св ій обов' язок щодо повідомле ння позивача про проведення загальних зборів більш ніж з а 30 днів, загальні збори прове дені за наявності кворуму та з дотриманням порядку встан овленого законом, не врахова но, що невиконання позивачем рішення загальних зборів уч асників товариства, оформлен е протоколом №16 від 23.09.2009р., здійс нити свій внесок вкладу до ст атутного капіталу товариств а є невиконанням обов' язків учасника товариства і переш коджання його діяльності, що є підставою для виключення т акого учасника зі складу тов ариства. Просить рішення ска сувати і прийняти нове, яким в позові відмовити.

Позивач заперечив доводи а пеляційної скарги з підстав, викладених у відзиві на апел яційну скаргу та усними пояс неннями в судовому засіданні . Зокрема, зазначає про безпід ставність апеляційної скарг и та законність оскаржуваног о рішення.

Третя особа ОСОБА_3 підт римав доводи апеляційної ска рги, просить оскаржуване ріш ення скасувати і прийняти но ве, яким в позові відмовити.

З матеріалів справи вбачає ться наступне:

Відповідно до п.4.2., п.4.3. статут у ТзОВ "Карпатська агропроми слова компанія" (зареєстрова ного 23.04.2003р.- а.с.45-53, том І) учасника ми товариства є ОСОБА_2 (ча стка в статутному фонді 25%), О СОБА_3 (частка в статутному ф онді 51%), ОСОБА_4 (частка в ста тутному фонді 24%).

Пунктами 4.5.-4.6. статуту встано влено, що товариство може змі нювати розмір статутного фон ду, збільшення статутного фо нду може бути здійснено за рі шенням зборів учасників лише після внесення повністю всі ма учасниками своїх вкладів.

Як вбачається з матеріалів справи, 23.09.2009р. було проведено з агальні збори учасників ТзОВ «Карпатська агропромислова компанія», оформлені проток олом №16, на яких були присутні ми всі учасники товариства, т а якими було вирішено, зокрем а, збільшити статутний капіт ал товариства на 600000грн. і затв ердити його розмір в сумі 609400гр н., розподіливши внески до ст атутного капіталу товариств а в такому розмірі : ОСОБА_3 - 51%, в розмірі 310794грн., ОСОБА_4 -24%, у розмірі 146256грн., ОСОБА_2 -25%, у розмірі 152350грн.; зазначені в нески до статутного капіталу товариства учасники зобов' язались внести грошима на ба нківський рахунок протягом 1 0 календарних днів з дати прий няття цього рішення (а.с.32-33, том І).

11.12.2009р. було проведено загаль ні збори учасників ТзОВ «Кар патська агропромислова комп анія», оформлені протоколом №17, на яких були присутніми О СОБА_3 та ОСОБА_4; ОСОБА _2 був відсутній, хоча його на лежним чином було повідомлен о про проведення зборів, що пі дтверджується поштовими пов ідомленнями про вручення пов ідомлень про проведення зага льних зборів ОСОБА_2 (а.с.34-35, 40-41, том І). На даних зборах товар иством вирішено визнати учас ника товариства ОСОБА_2 та ким, що систематично не викон ує рішення загальних зборів учасників товариства, своїми діями завдає шкоди товарист ву та перешкоджає його норма льній виробничо-комерційній діяльності (а.с.36, том І).

Судом також встановлено, що 16.02.2010 року проведено загальні з бори учасників ТзОВ "Карпатс ька агропромислова компанія ", оформлені протоколом №18 (а.с.1 0-11, том І), у порядку денному яки х вказано наступні питання: 1) обрання голови та секретаря зборів, 2) про виключення ОСО БА_2 з числа учасників товар иства, 3) про перерозподіл част ки між учасниками. Зі змісту п ротоколу №18 від 16.02.2010 року вбача ється, що присутніми на збора х зазначено учасників: ОСОБ А_3 з часткою 51 % та ОСОБА_4 з часткою 24 % статутного фонду. За результатами зборів прийн ято рішення про виключення ОСОБА_2 з числа учасників то вариства, здійснено перерозп оділ частки учасників, збіль шено статутний капітал това риства на 457050 грн. та затвердже но його розмір в сумі 466450 грн., а також затверджено нову редак цію статуту товариства.

На підставі вказаних ріше нь загальних зборів учасникі в товариства в статут товари ства внесені зміни (викладен о статут в новій редакції), які зареєстровані 18.03.2010 р. за №1119105000400472 5, зокрема, в ст.4, ст.9 статуту вка зано двох учасників товарист ва -ОСОБА_3 та ОСОБА_4 та визначено їх частки з урахув анням перерозподілу частки ОСОБА_2 (а.с.14-28, том І).

Дані обставини стали підс тавою для звернення ОСОБА_2 з позовом про визнання неді йсним рішення загальних збор ів товариства, оформлених пр отоколом №18 від 16.02.2010р., та визнан ня недійсними змін до устано вчих документів товариства, зареєстрованих 18.03.2010р. Підстав ою позовних вимог позивачем визначено порушення порядку скликання спірних зборів, чи м порушено його корпоративне право, а також відсутність вс тановлених ст.64 Закону Україн и “Про господарські товарист ва” підстав для виключення й ого з числа учасників товари ства.

Господарським судом позов задоволено.

Судова колегія, розглянувш и апеляційну скаргу, вивчивш и матеріали справи, оцінивши наявні в ній докази, заслухав ши пояснення представників с торін, вважає, що апеляційну с каргу ТзОВ «Карпатська агроп ромислова компанія»слід зад оволити, а оскаржуване рішен ня - скасувати, з огляду на нас тупне:

Згідно ст.58 Закону України „ Про господарські товариства ”, вищим органом товариства з обмеженою відповідальні стю є загальні збори учасни ків. Вони складаються з учасн иків товариства або призначе них ними представників. Учас ник товариства з обмеженою відповідальністю вправі п ередати свої повноваження на зборах іншому учаснику або представникові іншого учасника товариства. Учасни ки мають кількість голосів, пропорційну розміру їх час ток у статутному (складеному ) капіталі. Така ж норма передб ачена п.5.1 статуту товариства.

Відповідно до ч.5 ст.61 Закону України „Про господарські то вариства”, про проведення за гальних зборів товариства уч асники повідомляються перед баченим статутом способом з зазначенням часу і місця про ведення зборів та порядку де нного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 д нів до скликання загальних з борів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинн а бути надана можливість озн айомитися з документами, вне сеними до порядку денного зб орів. З питань, не включених до порядку денного, рішення мож уть прийматися тільки за зго дою всіх учасників, присутні х на зборах.

Відповідно до п.12.5. статуту т овариства, повідомлення про скликання загальних зборів у часників надсилається всім у часникам товариства рекомен дованим листом з повідомлен ням про вручення. Повідомлен ня про збори повинно містити вказівку на дату, час, місце п роведення та порядок денний загальних зборів учасників. Повідомлення про загальні зб ори має бути зроблене не менш , ніж за 30 календарних днів до д ня їх скликання.

На підтвердження направле ння позивачу повідомлення пр о проведення позачергових за гальних зборів учасників тов ариства за вих. №03 від 12.01.2010р., ві дповідачем долучено до матер іалів справи поштову квитанц ію про направлення рекомендо ваного листа з повідомленням про вручення від 13.01.2010 р. (а.с.38-39, т ом І (копія), а.с.45, том ІІ (оригіна л), а також повідомлення про в ручення поштового відправле ння №7649300023497 (а.с.39, том І (копія), а.с.46 , том ІІ (оригінал), на якому буд ь-які відмітки про врученя ад ресату листа відсутні. Окрім того, відповідачем долучено до матеріалів справи поштов ий конверт, яким було направл ено дане повідомлення (а.с. 46, то м ІІ), з якого вбачається, що та кий конверт не вручений адре сату з причин «за закінчення м терміну зберігання».

З огляду на викладене, судо ва колегія прийшла до виснов ку про належне виконання тов ариством свого обов' язку що до завчасного повідомлення у часника товариства ОСОБА_2 про скликання загальних зб орів товариства 16.02.2010р. з врахув анням встановленого ст. 61 Зако ну України «Про господарські товариства», 30 денного строк у та з дотриманням вимог, щодо порядку їх скликання. Позива ч, в свою чергу, не подав суду д оказів щодо неможливості отр имання такого поштового нап равлення протягом 15.01.2010р.-12.02.2010р. (з гідно поштового штемпеля на конверті).

За приписами ч.ч.1,2 ст. 60 Зако ну України «Про господарські товариства», загальні збори учасників вважаються повнов ажними, якщо на них присутні у часники (представники учасни ків), що володіють у сукупност і більш як 60 відсотками голосі в. Учасники зборів, які беруть участь у зборах, реєструютьс я з зазначенням кількості го лосів, яку має кожний учасник . Цей перелік підписується го ловою та секретарем зборів.

Судом досліджено, що в реєст рі присутніх учасників ТзОВ «Карпатська агропромислова компанія», які прибули на заг альні збори учасників товари ства, зареєстровані наступні учасники: ОСОБА_3, який вол одіє часткою в статутному ка піталі товариста в розмірі 51% та ОСОБА_4, який володіє ча сткою в статутному капіталі товариста в розмірі 24%, відтак , загальні збори учасників Тз ОВ «Карпатська агропромисло ва компанія», які відбулись 16. 02.2010 року були повноважними, ос кільки в зборах брали участь учасники товариства, які вол одіють в сукупності 75% голосів .

Ст.128 Цивільного кодексу Укр аїни, ст.ст.64, 72 Закону України "П ро господарські товариства" передбачено можливість викл ючення учасників товариств з обмеженою відповідальністю , які систематично не виконую ть чи неналежним чином викон ують свої обов'язки або переш коджають досягненню цілей то вариства.

Відповідно до змісту ст.64 За кону України „Про господарсь кі товариства" учасника това риства з обмеженою відповіда льністю, який систематично н е виконує, або неналежним чин ом виконує обов'язки або свої ми діями перешкоджає досягне нню цілей товариства, може бу ти виключено з товариства на основі рішення, за яке прогол осували учасники, що володію ть в сукупності більш як 50 від сотками загальної кількості голосів учасників товариств а. При цьому цей учасник (його представник) у голосуванні у часті не бере.

Відповідно до п.п.5.1.9, 7.4. стату ту ТзОВ "Карпатська агропром ислова компанія", учасника то вариства, який систематично не виконує або неналежним чи ном виконує свої обов”язки а бо перешкоджає своїми діями досягненню цілей товариства , може бути виключений з товар иства на основі рішення, за як е проголосували учасники, що володіють у сукупності біль ш, як 50 відсотками загальної к ількості голосів учасників т овариства. При цьому, цей учас ник (його представник) у голо суванні участі не бере.

Як вбачається з протоколу №18 від 16.02.2010р. загальних зборів т овариства, за виключення ОС ОБА_2 з учасників товариств а проголосували учасники тов ариства, які володіють 75 % зага льної кількості голосів учас ника товариства. Вищенаведен е свідчить, що рішення загаль них зборів учасників ТзОВ «К арпатська агропромислова ко мпанія»були прийняті з дотри мання вимог ст. 64 Закону Украї ни «Про господарські товарис тва».

Що стосується причин та пі дстав виключення учасника то вариства з товариства, то суд ова колегія зазначає, що ріше ння про виключення учасника з господарського товариства обґрунтовується причинами т акого виключення і зазначаєт ься, які саме факти невиконан ня статутних обов' язків ста ли підставою виключення учас ника з товариства, в чому поля гає систематичність невикон ання учасником товариства йо го обов'язків, якими саме діям и (бездіяльністю) учасник пер ешкоджає досягненню цілей то вариства.

Зокрема, судом встановлено , що підставою виключення по зивача з числа учасників т овариства згідно оскаржува ного рішення було те, що ОСО БА_2 не виконує рішення зага льних зборів від 23.09.2009 р. оформл ене протоколом №16 (доказів оск арження чи визнання його нед ійсним матеріали справи не м істять), у якому джерелами пог ашення заборгованості визн ачено збільшення статутного фонду і вказано, що статутний капітал підлягає збільшенню на 600000 грн., з яких ОСОБА_2 пов инен внести 152350 грн. (25%). В рішенні від 23.09.2009р. передбачено, що зазн ачені внески до статутного к апіталу товариства учасники зобов'язані внести грошима н а банківський рахунок протяг ом 10 календарних днів з дати п рийняття цього рішення. Пита ння виконання рішення загаль них зборів від 23.09.2009 р. було пред метом розгляду на зборах уча сників товариства від 11.12.2009 р., н а яких вирішили визнати пози вача таким, що систематично н е виконує рішення загальних зборів учасників товариства , своїми діями завдає йому шко ди, перешкоджає нормальній в иробничо-комерційнійта фіна нсовій діяльності.

Судова колегія зазначає, що в оспорюваному рішенні зага льних зборів визначено обста вини, пов”язані з виключення м учасника з товариства, а сам е, визначено, що невиконання р ішення загальних зборів від 23.09.2009р. позбавляє товариство мо жливості виконати свої зобов ?язання за банківськими кред итами, що спричиняє нарахува ння штрафних санкцій та, відп овідно, збільшує наявну забо ргованість, прострочуються п латежі по орендній платі за з емлю. Також рішенням загальн их зборів надано оцінку пове дінки такого учасника, зокре ма, зазначено про відсутніст ь ОСОБА_2 на зборах учасн иків товариства 11.12.2009р., 16.02.2010р., т а встановлено наявність нега тивних для товариства наслід ків у зв”язку з діями (бездіял ьністю) учасника та правильн о визначено вірогідність їх настання. Одночасно встановл ено причинний зв”язок між ді ями (бездіяльністю) учасника товариства та негативними н аслідками для товариства (а.с .35, 36, 43, 53, 54, том ІІ).

Окрім того, в як зазначено в рішенні загальних зборів ві д 16.02.2010р., так і в попередніх ріше ннях загальних зборів товари ства (від 21.01.2004р., 16.03.2007р., 23.09.2009р.), що зн айшло своє підтвердження мат еріалами справи, що ОСОБА_2 вчинялись протиправні дії п о відношенню до товариства, я кі потягнули для товариства заподіяння шкоди, що також пе решкоджає діяльності товари ства та досягненню ним цілей по отриманню прибутків. Врах овуючи, що такі дії позивачем вчинялись неодноразово, їх с лід вважати систематичними. Суд приймає до уваги поклика ння позивача на те, що такі ді ї вчинені ним при виконанні т рудових обов'язків, але врахо вуючи важливість наслідків д аних дій для товариства, зокр ема, сплату штрафних санкцій , суд приходить до висновку пр о можливість їх прийняття в я кості підстав для виключення учасника з числа товариства .

Відповідно до пункту 18 Пост анови Пленуму Верховного суд у України «Про практику розг ляду судами корпоративних сп орів»№ 13 встановлюється наст упне: «При розгляді справ суд ам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, до пущені під час скликання та п роведення загальних зборів г осподарського товариства, є підставою для визнання недій сними прийнятих на них рішен ь. Безумовною підставою для в изнання недійсними рішень за гальних зборів у зв'язку з пря мою вказівкою закону є:

- прийняття загальними збор ами рішення за відсутності к воруму для проведення загаль них зборів чи прийняття ріше ння (статті 41, 42, 59, 60 Закону про го сподарські товариства);

- прийняття загальними збор ами рішень з питань, не включе них до порядку денного загал ьних зборів товариства (част ина четверта статті 43 Закону п ро господарські товариства);

- прийняття загальними збор ами рішення про зміну статут ного капіталу товариства, як що не дотримано процедури на дання акціонерам (учасникам) відповідної інформації (ста тті 40, 45 Закону про господарськ і товариства)».

На думку колегії суддів, вра ховуючи статті 58, 60, 61, 64 Закону Ук раїни «Про господарські това риства», та фактичні обстави ни справи, загальні збори уча сників ТзОВ «Карпатська агро промислова компанія» від 16.02.201 0 року, проведені з дотримання м норм чинного законодавства . Загальними зборами дотрима но вимоги щодо кворуму, викон ано обов' язок щодо повідомл ення позивача про проведення зборів та про порядок денний за 30 днів, рішення прийняті за згодою всіх присутніх учасн иків товариства одноголосно .

Враховуючи все вищенаведе не, дослідивши всі наявні мат еріали справи, судова колегі я дійшла до висновку, що відсу тні підстави для скасування рішення загальних зборів «Ка рпатська агропромислова ком панія» від 16.02.2010 року та визнанн я недійсними змін до установ чих документів товариства, з ареєстрованих 18.03.2010р., відтак, р ішення місцевого господарсь кого суду від 10.05.2011р. слід скасу вати і прийняти нове рішення , яким в позові відмовити.

Судові витрати, відповідно до ст.49 ГПК України, слід покла сти на позивача.

Керуючись ст.ст. 99,101,103-105 ГПК Укр аїни, Львівський апеляційний господарський суд

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу «Кар патська агропромислова комп анія» задоволити.

Рішення господарського су ду Івано-Франківської област і від 10.05.2011 року у справі №К-22/92-16/23 с касувати.

Прийняти нове рішення: В зад оволенні позову відмовити.

Судові витрати по розгляду справи покласти на позивача .

Дана постанова набирає зак онної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в каса ційному порядку.

Матеріали справи повернут и в місцевий господарський с уд.

Головуючий суддя Орищин Г.В.

судді Галушко Н.А.

Краєвська М.В.