Рішення

від 10.10.2011 по справі 35/288

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьк ого,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 35/288 10.10.11

За позовом Дочірньо ї компанії «Газ України»Наці ональної акціонерної компан ії

«Нафтогаз У країни»

до Публічног о акціонерного товариства «К иївенерго»

про розірвання договору

С уддя М.Є. Літвінова

Представники:

Від позивача: ОС ОБА_1. - предст. за довір.;

Від відповідача: ОСОБА_2 - предст. за довір.

В судовому засіданні 10.10.2011р., на підставі ч.2 ст. 85 Госпо дарського процесуального ко дексу України, було оголошен о вступну та резолютивну час тини рішення.

Обставини справи:

На розгляд Господарсько го суду міста Києва передані позовні вимоги Дочірньої ко мпанії «Газ України»Націона льної акціонерної компанії « Нафтогаз України»до Публічн ого акціонерного товариства «Київенерго»про розірвання договору №06/11-133 від 28.01.2011, та визна ти таким, що припинив свою дію в частині поставки природно го газу, та стягнення судових витрат.

Ухвалою Господарського с уду міста Києва від 19.09.2011 було п орушено провадження у справі №35/288, розгляд справи призначен о на 10.10.2011.

В судовому засіданні 10.10.2011 з в иходом в нарадчу кімнату, ого лошено вступну та резолютивн у частини рішення.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши пояснення пр едставників сторін, Господа рський суд міста Києва, -

ВСТАНОВИВ:

28 січня 2011 року між Дочірньою компанією «Газ Укр аїни»НАК «Нафтогаз України» (Постачальник надалі позивач ) та Акціонерною енергопоста чальною компанією «Київенер го»(надалі-Публічне акціонер не товариство «Київенерго») (Покупець надалі відповідач ) було укладено Договір №06/11-133 по ставки природного газу ТЕЦ-5 К иївенерго (надалі Договір).

Відповідно до умов До говору (п.1.1.) постачальник (пози вач) зобов' язується постави ти покупцеві (відповідачу) дл я ТЕЦ-5 Київенерго імпортован ий природний газ, а покупець з обов' язується прийняти і оп латити природний газ в обсяз і, зазначеному у п. 1.2 цього Дого вору.

Газ, що постачається за ци м договором, використовуєтьс я покупцем виключно для влас них потреб. Використання газ у покупцем для потреб не є пре дметом цього договору.

Постачальник передає поку пцю в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 природ ний газ з урахуванням вартос ті його транспортування в об сязі до 448 623 тис. куб.м. в тому чис лі по місяцях: січень - 62 136 тис . куб.м., лютий - 44 300 тис. куб.м., бе резень - 50 270 тис. куб.м., квітень - 33 308 тис. куб.м., травень - 28 632 т ис. куб.м., червень 18 408 тис. куб.м., липень - 19 886 тис. куб.м., серпен ь - 21 059 тис. куб.м., вересень - 33 916 тис. куб.м., жовтень - 37 416 тис. к уб.м., листопад - 49 106 тис. куб.м., грудень - 50 186 тис. куб.м., разом 448 623 тис. куб.м.

28.01.2011 між Дочірньою компанією «Газ України»НАК «Нафтогаз України»(Постачальник надал і позивач) та Акціонерною ене ргопостачальною компанією « Київенерго»(Покупець надалі відповідач) було укладено До говір №06/11-134 поставки природно го газу ТЕЦ-6 Київенерго (надал і Договір).

Відповідно до умов Д оговору (п.1.1.) постачальник (поз ивач) зобов' язується постав ити покупцеві (відповідачу) д ля ТЕЦ-6 Київенерго імпортова ний природний газ, а покупець зобов' язується прийняти і оплатити природний газ в обс язі, зазначеному у п. 1.2 цього До говору.

Газ, що постачається за ци м договором, використовуєтьс я покупцем виключно для влас них потреб. Використання газ у покупцем для потреб не є пре дметом цього договору.

Постачальник передає поку пцю в період з 01.01.2011 по 31.12.2011 природ ний газ з урахуванням вартос ті його транспортування в об сязі до 456 004 тис. куб.м. в тому чис лі по місяцях: січень - 54 588 тис . куб.м., лютий - 49 073 тис. куб.м., бе резень - 54 974 тис. куб.м., квітень - 25 793 тис. куб.м., травень - 19 947 ти с. куб.м., червень 18 784 тис. куб.м., л ипень - 14 455 тис. куб.м., серпень - 19 253 тис. куб.м., вересень - 48 968 т ис. куб.м., жовтень - 41 801 тис. куб .м., листопад - 53 557 тис. куб.м., гр удень - 54 811 тис. куб.м., разом 456 004 тис. куб.м.

Згідно п.6.4.2 зазначеного Дог овору постачальник має право у разі невиконання покупцем умов Договору, вимагати його дострокового розірвання. Ві дповідно до п.1.5.6 Додатків №1 до Договору передбачено, що від повідач як акціонерне товари ство, відповідно до ст.70 Закон у України «Про акціонерні то вариства»зобов»язаний нада ти позивачу рішення, які підт верджують право на укладення зазначеного правочину:

рішення наглядової ради аб о загальних зборів - якщо су ма Договору перевищує 10% варто сті активів відповідача за д аним останньої річної фінанс ової звітності;

рішення загальних зборів а кціонерів - якщо сума Догово ру перевищує 25% вартості актив ів відповідача за даними ост анньої фінансової звітності .

Обґрунтовуючи заявл ені вимоги позивач вважає, що договір від 28.01.2011 №06/11-133 є частино ю правочину, до складу якого в ходить договір поставки прир одного газу від 28.01.2011 №06/11-134.

Відповідно до актів прийм ання-передачі газу, відповід ач за період з січня по липень 2011 спожив за договорами від 28.01. 2011 №06/11-133 та 06/11-134 490 046,67 тис. куб.м. прир одного газу загальною вартіс тю 1 593 248 543,44 грн. Ця сума перевищу є 25% вартості активів відповід ача за останньою фінансовою звітністю. Згідно з балансом відповідача за 2010 загальна ва ртість його активів становит ь 5 101 441,00 тис. грн.., 25% від цієї суми - 1 275 360,25 тис. грн. Таким чином, ві дповідач, згідно з п.1.5.6 Додатку №1 до договорів від 28.01.2011 №06/11-133 та 06/11-134 був зобов»язаний надати р ішення загальних зборів акці онерів щодо погодження таког о правочину, що підтверджуєт ься направленням листів до в ідповідача, копії яких додан і до матеріалів справи.

Однак, відповідачем рішенн я загальних зборів акціонері в щодо погодження значного п равочину позивачеві не було надано, що є порушенням істот них умов договору.

Позивач звернувся до відпо відача з листом за №31/17-8869 від 28.07.20 11 з вимогою розірвати договір №06/11-133 від 28.01.2011, в якій позивачу ві дмовлено.

Відповідач проти позовних вимог заперечує посилаючись на безпідставність та необґ рунтованість останніх (відзи в на позов).

Оцінюючи подані сто ронами докази за своїм внутр ішнім переконанням, що ґрунт ується на всебічному, повном у і об' єктивному розгляді в судовому засіданні всіх обс тавин справи в їх сукупності , суд вважає, що вимоги по зивача не підлягають задовол енню, з наступних підстав.

Згідно ч.1 ст.32 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни доказами у справі є буд ь-які фактичні дані, на підста ві яких господарський суд у в изначеному законом порядку в становлює наявність чи відсу тність обставин, на яких ґрун туються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставин и, які мають значення для прав ильного вирішення господарс ького спору.

Відповідно до ст. 626 Цивільно го кодексу України договір є підставою виникнення цивіль них прав та обов' язків.

Зміст договору становлять умови (пункти), визначені на р озсуд сторін і погоджені ним и, та умови, які є обов' язкови ми відповідно до актів цивіл ьного законодавства.

Статтею 638 Цивільного кодек су України передбачено, що до говір є укладеним, якщо сторо ни в належній формі досягли з годи з усіх істотних умов дог овору.

Істотними умовами договор у є умови про предмет договор у, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а т акож усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторі н має бути досягнуто згоди.

Зміна або розірвання догов ору допускається лише за зго дою сторін, якщо інше не встан овлено договором або законом .

Договір може бути змінено а бо розірвано за рішенням суд у на вимогу однієї із сторін у разі істотного порушення до говору другою стороною та в і нших випадках, встановлених договором або законом.

Істотним є таке порушення с тороною договору, коли внасл ідок завданої цим шкоди друг а сторона значною мірою позб авляється того, на що вона роз раховувала при укладенні дог овору.

У разі односторонньої відм ови від договору у повному об сязі або частково, якщо право на таку відмову встановлено договором або законом, догов ір є відповідно розірваним а бо зміненим (ст.651 Цивільного к одексу України).

Підставою для розірвання договору на думку позивача, є відсутність у відповідача р ішення Загальних зборів акці онерів про вчинення відповід ачем значного правочину, а са ме правочину поставки природ ного газу ринкова вартість я кого перевищує 25 відсотків ва ртості активів відповідача з а даними останньої річної фі нансової звітності.

Пунктом 1.5.6. Додатку 1 до Догов ору встановлено, що у випадку , якщо покупець є акціонерним товариством зобов' язаний н адати постачальнику рішення , які підтверджують право на у кладання значного правочину , а саме:

- якщо сума Договору переви щує 10 відсотків вартості акти вів покупця за даними останн ьої річної фінансової звітно сті покупця - рішення наглядо вої ради або загальних зборі в акціонерів покупця про вчи нення цього правочину;

- якщо сума Договору перевищ ує 25 відсотків вартості актив ів покупця за даними останнь ої річної фінансової звітнос ті покупця - рішення загальни х зборів акціонерів покупця про вчинення цього правочину .

Зазначені рішення покупце м надаються постачальнику у строк не пізніше як за 10 днів д о дати, з якої настає перевище ння зазначених сум.

Як вбачається з матеріалі в справи 05.04.2011 відбулися Загаль ні збори акціонерів АК «Київ енерго»на яких були прийняті , зокрема, такі рішення:

- внести та затвердити зміни до статуту АК «Київенерго»ш ляхом викладення його в нові й редакції, як Статуту Публіч ного акціонерного товариств а «Київенерго», у зв' язку з п риведенням діяльності та ста туту АК «Київенерго»у відпов ідність до норм Закону Украї ни «Про акціонерні товариств а», та змінити найменування А кціонерної енергопостачаль ної компанії «Київенерго»на Публічне акціонерне товарис тво «Київенерго»(скорочена н азва ПАТ «Київенерго») (п.8.1. Про токолу Загальних зборів акці онерів акціонерної енергопо стачальної компанії «Київе нерго»№1/2011 від 05 квітня 2011 року).

Відповідно до ч.2 ст.70 Закону України «Про акціонерні това риства»якщо ринкова вартіст ь майна або послуг, що є предме том значного правочину, пере вищує 25 відсотків вартості ак тивів за даними останньої рі чної фінансової звітності ак ціонерного товариства, рішен ня про вчинення такого право чину приймається загальними зборами за поданням наглядо вої ради. Рішення про вчиненн я значного правочину, якщо ри нкова вартість майна або пос луг, що є предметом такого пра вочину, перевищує 25 відсотків , але менша ніж 50 відсотків вар тості активів за даними оста нньої річної фінансової звіт ності акціонерного товарист ва, приймається простою біль шістю голосів акціонерів, як і зареєструвалися для участі у загальних зборах та є власн иками голосуючих з цього пит ання акцій. Рішення про вчине ння значного правочину, якщо ринкова вартість майна, робі т або послуг, що є предметом та кого правочину, становить 50 і більше відсотків вартості ак тивів за даними останньої рі чної фінансової звітності ак ціонерного товариства, прийм ається більш як 50 відсотками г олосів акціонерів від їх заг альної кількості. Якщо на дат у проведення загальних зборі в неможливо визначити, які зн ачні правочини вчинятимутьс я акціонерним товариством у ході поточної господарської діяльності, загальні збори м ожуть прийняти рішення про п опереднє схвалення значних п равочинів, які можуть вчинят ися товариством протягом не більш як одного року з дати пр ийняття такого рішення, із за значенням характеру правочи нів та їх граничної сукупної вартості. При цьому залежно в ід граничної сукупної вартос ті таких правочинів повинні застосовуватися відповідні положення частини другої ці єї статті.

Таким чином, на виконання ви мог статті 70 Закону України «П ро акціонерні товариства» За гальними зборами акціонерів АК «Київенерго»05.04.2011 прийнято рішення про надання поперед ньої згоди на вчинення Товар иством значних правочинів пр идбання палива (газу та мазут у), а сама згода викладена в п.19. 6. Статуту ПАТ «Київенерго», за твердженого 05 квітня 2011 року За гальними зборами акціонерів акціонерної енергопостачал ьної компанії «Київенерго»:

«19.6. Враховуючи те, що одними із основних видів діяльност і Товариства є виробництво т а продаж електричної та тепл ової енергії, які є ліцензова ними видами діяльності та ма ють особливості, викликані о б'єктивними умовами функціон ування електроенергетичної галузі, а саме постійним і без перервним збалансуванням ви робництва і споживання елект ричної енергії, постійним ви конанням Товариством диспет черських (оперативно-техноло гічних) команд єдиної енерге тичної системи України та не можливістю припинення вироб ництва електричної та теплов ої енергії, Товариство пості йно використовує у своїй гос подарській діяльності вугіл ля, природний газ та мазут, які є основною сировиною для вир обництва електричної та тепл ової енергії. Враховуючи без перервне споживання значних обсягів вугілля, газу та мазу ту задля забезпечення постій ного та безперервного виробн ицтва електричної енергії, я ке є основою господарської д іяльності Товариства, Загаль ні збори акціонерів Товарист ва вирішили попередньо схвал ити та надати попередню згод у на вчинення Товариством зн ачних правочинів, а саме:

- правочини з купівлі-прод ажу електричної енергії за ц інами та в об' ємі, які визнач аються відповідно до Догово ру між членами Оптового ринк у електричної енергії Україн и;

- правочини з продажу електр ичної та теплової енергії, а т акож надання послуг й робіт, п ов' язаних з виробництвом та продажем такої електричної й теплової енергії, зокрема, п ослуг з передачі електричної енергії та транспортування теплової енергії за цінами, щ о встановлюються уповноваже ними органами влади та місце вого самоврядування;

- правочини купівлі палив а (газу та мазуту) для власного споживання, з метою виробниц тва електричної та теплової енергії з граничною сукупною вартістю визначеною у фінан совому (бізнес) плані Товарис тва (бюджеті) на поточний фіна нсовий рік для фінансування вказаних закупівель, якщо їх предметом є купівля палива (г азу та мазуту) в об' ємах, необ хідних для власної господарс ької діяльності з виробництв а електричної та теплової ен ергії за вільними ринковими цінами».

З наданих доказів вбачаєть ся, загальними зборами акціо нерів 05.04.2011 було прийнято рішен ня про попереднє схвалення п равочинів придбання палива ( газу та мазуту), вказане рішен ня викладено п.19.6 нової редакц ії Статуту.

Пунктом 19.8 Статуту ПАТ «Київ енерго», копія якого містить ся в матеріалах справи, затве рдженого 05 квітня 2011 року Загал ьними зборами акціонерів акц іонерної енергопостачально ї компанії «Київенерго»вста новлено, що «Здійснення Това риством правочинів, визначен их у п.19.6 та 19.7. цього Статуту, не п отребує додаткового погодже ння або схвалення Наглядовою радою Товариства або Загаль ними зборами акціонерів Това риства відповідно до вимог п .19.2.-19.5. цього Статуту, за винятко м випадків вказаних у пункті 19.9. цього Статуту».

Крім того, пунктом 19.9 Статуту ПАТ «Київенерго», затвердже ного 05 квітня 2011 року Загальним и зборами акціонерів акціоне рної енергопостачальної ком панії «Київенерго»встановл ено, що «рішення щодо поперед нього схвалення та надання п опередньої згоди на вчинення Товариством значних правочи нів й правочинів, щодо яких є з аінтересованість, визначени х у п.19.6. та 19.7. цього Статуту, діє до дати проведення наступних Річних Загальних зборів акц іонерів Товариства».

Таким чином, редакція поло жень п.19.6-19.9 Статуту ПАТ «Київен ерго», затвердженого 05 квітня 2011 року Загальними зборами ак ціонерів акціонерної енерго постачальної компанії «Київ енерго»відповідає положенн ям ст.70 Закону України «Про ак ціонерні товариства».

Відповідач після проведе ння Загальних зборів акціоне рів Товариства та реєстрації нової редакції Статуту лист ом від 19.04.2011 № Д19/3463 повідомив пози вача про те, що Загальні Збори акціонерів схвалили та нада ли попередню згоду на вчинен ня відповідачем значних прав очинів, а саме: правочинів куп івлі палива (газу та мазуту) дл я власного споживання з мето ю виробництва електричної та теплової енергії, та про те, щ о зазначені рішення викладен і у п.19.6-19.8 Статуту. Зазначеним л истом відповідач надав позив ачу нотаріально засвідчену к опію Статуту ПАТ «Київенерго », затвердженого 05 квітня 2011 ро ку Загальними зборами акціон ерів акціонерної енергопост ачальної компанії «Київенер го», а також довідки з ЄДРПОУ т а Свідоцтва про державну реє страцію юридичної особи, що н е заперечується позивачем.

Доводи позивача про те, що в ключення рішення (дозволу) пр о вчинення значного правочин у Загальними зборами акціоне рів ПАТ «Київенерго»до Стат уту не відповідає вимогам чи нного законодавства є необґр унтованим.

Статтею 13 Закону України «П ро акціонерні товариства»ви значено обов' язкові відомо сті, які повинен містити стат ут акціонерного товариства. При цьому частиною 4 ст. 13 Закон у України «Про акціонерні то вариства»передбачено, що ста тут акціонерного товариства може містити й інші положенн я, що не суперечать законодав ству.

Частиною 3 ст. 13 Закону Україн и «Про акціонерні товариства »встановлено, що статутом ак ціонерного товариства забор оняється надання засновника м товариства додаткових прав чи повноважень. Інших обмеже нь, щодо включення до статуту відомостей законодавство не містить.

Таким чином, Закон України « Про акціонерні товариства»н е забороняє викладати в Стат уті рішення прийняті Загальн ими зборами акціонерів.

На цей час Статут ПАТ «Київ енерго»та рішення прийняті З агальними зборами акціонері в від 05.04.2011, не визнано судом нед ійсним та є чинними. Виходячи із презумпції легітимності рішень органів управління го сподарського товариства, ріш ення Загальних зборів акціон ерів акціонерної енергопост ачальної компанії «Київенер о»прийняті 05 квітня 2011 вважают ься такими, що відповідають з акону (п.2.3. рекомендацій Вищог о господарського суд України «Про практику застосування законодавства у розгляді спр ав, що виникають з корпоратив них відносин»від 28.12.2007, № 04-5/14), зок рема, Закону України «Про акц іонерні товариства».

Доводи позивача про те, що положення ч. 4 ст. 70 Закону Укра їни «Про акціонерні товарист ва»застосовуються як додатк ові до інших вимог щодо поряд ку вчинення певних правочині в, передбачених законом або с татутом акціонерного товари ства, є необґрунтованими. Роз ділом 19 Статуту відповідача в ід 05.04.2011 не визначено додаткові критерії на підставі яких пр авочини відносяться до значн их правочинів, а також не змін ено розмір правочину, який є п ідставою для голосування Заг альними зборами акціонерів. За таких умов, при порівняні р озділу 19 Статуту відповідача від 05.04.2011 та статті 70 Закону Укр аїни «Про акціонерні товарис тва»вбачається, що положення розділу 19 Статуту дублюють по ложення ст.70 Закону України «П ро акціонерні товариства». Т ому, посилання позивача про т е, що положення ч. 4 ст. 70 Закону У країни «Про акціонерні товар иства»є додатковими до полож ень п. 19.6 Статуту відповідача в ід 05.04.2011 не знаходить підтверд ження.

Відповідно до ст. 526 Цивільн ого кодексу України та ст. 193 Го сподарського кодексу Україн и, зобов' язання мають викон уватись належним чином відпо відно до умов договору.

З наданих доказів вбачаєть ся, що відповідач належним чи ном виконав свої зобов' язан ня, встановлені п.1.5.6 Договору, а саме надав позивачу належн і документи, що підтверджуют ь прийняття уповноваженим ор ганом акціонерного товарист ва рішення про вчинення знач ного правочину - договору пр о постачання природного газу , а тому передбачені пунктом 11 .4 Договору підстави для розір вання Договору позивачем не настали.

Таким чином, враховуючи вищ евикладене, позовні вимоги є необґрунтованими та такими , що не підлягають задоволенн ю.

Витрати по оплаті державн ого мита, інформаційно-техні чного забезпечення судового процесу, згідно ст. 49 ГПК Украї ни, покладаються на позивач а.

На підставі викладеного, к еруючись ст. ст. 32, 33, 43, 49, 77, 82-85 Господ арського процесуального код ексу України, Господарський суд міста Києва, -

В И Р І Ш И В:

1. У позові відмовити пов ністю.

2. Рішення господарського су ду набирає законної сили піс ля закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апе ляційну скаргу не було подан о. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не с касовано, набирає законної с или після розгляду справи ап еляційним господарським суд ом.

Суддя М.Є. Літві нова

Дата підписання

повного тексту рішення: 12.10.20 11