Рішення

від 24.11.2011 по справі 24/158пд

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАР СЬКИЙ СУД ДОНЕЦЬКОЇ ОБЛАСТІ

83048, м.Д онецьк, вул.Артема, 157, тел.381-88-46

Р І Ш Е Н Н Я

іменем України

24.11.11 р. Сп рава № 24/158пд

Господарський суд Донець кої області у складі колегії суддів:

Головуючий суддя: Величко Н .В.,

Судді: Сгара Е.В., Сич Ю.В.

при секретарі судового зас ідання Смірновій Ю.Б.

розглянувши у відкритому с удовому засіданні матеріали

за позовною заявою: Публічн ого акціонерного товариства «Донецькобленерго», м. Горлі вка

до відповідача: Товариства з обмеженою відповідальніст ю „Науково-технічний центр „ Енерготехінвест”, м. Харків

про: спонукання укласти дог овір на передачу електричної енергії місцевими (локальни ми) електромережами між пост ачальником електричної енер гії за нерегульованим тарифо м та електропередавальною ор ганізацією

за зустрічною позовною зая вою: Товариство з обмеженою в ідповідальністю „Науково-те хнічний центр „Енерготехінв ест”, м. Харків

до відповідача: Публічного акціонерного товариства „До нецькобленерго”, м. Горлівка

за участю третьої особи без самостійних вимог на предме т спору на стороні позивача: У країнське державне підприєм ство „Укрхімтрансаміак”, м. К иїв

про спонукання укласти дог овір.

В засіданні брали участь пр едставники сторін:

від позивача (за первісним п озовом): ОСОБА_1 - за дов. № 527-11”Д” від 14.11.2011р.

від позивача (за зустрічним позовом): ОСОБА_2; ОСОБА_3 - за дов. від 05.09.2011р.

від третьої особи: ОСОБА_4 - за дов. №1772 від 03.10.2011р.

від НКРЕ: ОСОБА_5 - за дов. № 13 від 28.12.2010 р.

СУТЬ СПОРУ:

Публічне акціонерне товар иство «Донецькобленерго» зв ернулось до господарського с уду Донецької області з позо вом до Товариства з обмежено ю відповідальністю „Науково -технічний центр „Енерготехі нвест” про спонукання укласт и договір на передачу електр ичної енергії місцевими (лок альними) електромережами в р едакції позивача.

Мотивуючи позов ПАТ „Донец ькобленерго” посилається на те, що надіслав відповідачу л истом №25/ис-5224 від 08.07.2011р. проект д оговору про передачу електри чної енергії місцевими (лока льними) електромережами разо м з додатками для укладення. Л истом №75 від 20.07.2011р. відповідач п овернув підписаним з протоко лом розбіжностей цей договір . У зв' язку з тим, що позивач н е погоджується з редакцією д оговору, запропонованої відп овідачем у протоколі розбіжн остей, ПАТ «Донецькобленерго » склало протокол узгодження розбіжностей, в якому запроп онував укласти спірний догов ір у редакції позивача, і напр авив відповідачу листом № 51юр -40283/11 від 10.08.2011р., але до теперішньо го часу відповіді з боку відп овідача не отримав, що зумови ло звернення до суду з цим поз овом.

Отже, позивач просить врегу лювати розбіжності за догово ром про передачу електричної енергії місцевими (локальни ми) електромережами між пост ачальником електричної енер гії за регульованим тарифом та електропередавальною орг анізацією від 20.07.2011р., зокрема п .10.1 договору, розділ 12 договору , додаток 1 до договору, таблиц я 1 додатку 1 до договору, додат ок 2 до договору, додаток 3 до до говору, таблиця 3 додатку 3 до д оговору, додаток 4 до договору , додаток 5 до договору шляхом прийняття рішення про уклад енні зазначеного договору в редакції ПАТ «Донецькоблене рго», що викладена в проекті з азначеного договору; зобов' язати відповідача укласти з позивачем договір про переда чу електричної енергії місце вими (локальними) електромер ежами між постачальником еле ктричної енергії за регульов аним тарифом та електроперед авальною організацією від 20.07 .2011р., зокрема п.10.1 договору, розд іл 12 договору, додаток 1 до дого вору, таблиця 1 додатку 1 до дог овору, додаток 2 до договору, д одаток 3 до договору, таблиця 3 додатку 3 до договору, додаток 4 до договору, додаток 5 до дого вору в редакції ПАТ «Донецьк обленерго», що викладена у пр оекті зазначеного договору; зобов' язати відповідача заповнити та підписати табл ицю 1 додатку 1, додаток 2, таблиц ю 3 додатку 3 до договору про пе редачу електричної енергії м ісцевими (локальними) електр омережами між постачальнико м електричної енергії за рег ульованим тарифом та електро передавальною організацією від 20.07.2011р.

Нормативно свої вимоги поз ивач обґрунтовує ст.633 Цивільн ого кодексу України, ст.ст. 178, 179, 181, 184 Господарського кодексу У країни, Правилами користуван ня електричною енергією.

На підтвердження позовних вимог надано суду статутні д окументи підприємства, заяву відповідача №43 від 27.05.2011р., лист №25/ис-5224 від 08.07.2011р., лист відповід ача №75 від 20.07.2011р., проект договор у про передачу електричної е нергії місцевими (локальними ) електромережами разом з дод атками, протоколом розбіжнос тей та протоколом узгодження розбіжностей.

Відповідач проти задоволе ння позову заперечив.

Мотивуючи свої запереченн я відповідач посилається на приписи ст.179 Господарського к одексу України, постанову НК РЕ від 19.10.2005р. №934 (якою схвалено П римірний договір на передач у електричної енергії місцев ими (локальними) електромере жами), ч.7 ст.24 Закону України «П ро електроенергетику», Ліцен зійні умови з передачі елект роенергії та зазначає, що над аний позивачем проект догово ру за своїм змістом не співпа дає з примірним договором і в становлює для ТОВ «НТЦ «Енер готехінвест» додаткові, не п ередбачені чинним законодав ством зобов' язання, що може слугувати підґрунтям для зл овживання ПАТ «Донецькоблен ерго» своїм монопольним стан овищем під час виконання спі рного договору. Також відпов ідач зазначає, що п.2 Порядку д оступу постачальників елект ричної енергії за нерегульов аним тарифом до місцевих (лок альних) електричних мереж, за твердженого постановою НКРЕ від 29.10.2010р. №1421 встановлено, що пі д час укладення договору на п ередачу електричної енергії місцевими (локальними) елект ричними мережами між постача льником електричної енергії за нерегульованим тарифом т а електропередавальною орга нізацією сторони мають визн ачати його зміст на основі пр имірного договору про перед ачу електричної енергії місц евими (локальними) електроме режами між постачальником ел ектричної енергії за нерегул ьованим тарифом та електропе редавальною організацією, фо рму якого встановлено НКРЕ, т а мають за взаємною згодою змінювати окремі умови цьог о договору або доповнювати й ого зміст. Проте, відповідач н е надавав своєї згоди на змін у окремих умов цього договор у або доповнення його змісту .

Також, Товариство з обмежен ою відповідальністю „Науков о-технічний центр „Енерготех інвест” звернулось до господ арського суду Донецької обла сті з зустрічною позовною за явою до Публічного акціонерн ого товариства „Донецькобле нерго”, за участю третьої осо би, яка не заявляє самостійни х вимог на предмет спору на ст ороні позивача -Українського державного підприємства „Ук рхімтрансаміак” про спонука ння укласти договір на перед ачу електричної енергії місц евими (локальними) електроме режами між постачальником ел ектричної енергії за нерегул ьованим тарифом та електропе редавальною організацією в р едакції Товариства з обмежен ою відповідальністю „Науков о-технічний центр „Енерготех інвест”.

Враховуючи, що ухвалою суду від 15.08.2011р. про порушення прова дження у справі №24/158пд розгляд справи було призначено на 06.09.2 011р., а відповідач направив зус трічний позов до господарськ ого суду 05.09.2011р., про що свідчить відповідний поштовий конвер т та опис вкладення у цінний л ист (т.1 а.с.73,103), то поданий зустрі чний позов відповідає припис ам ст.ст.22, 60, 51 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и.

Ухвалою господарського су ду від 12.09.2011р. зустрічну позовну заяву Товариства з обмежено ю відповідальністю „Науково -технічний центр „Енерготехі нвест” прийнято та призначен о для спільного розгляду з пе рвісним позовом (т.1 а.с.52).

Мотивуючи зустрічний позо в ТОВ «НТЦ «Енерготехінвест» зазначає, що споживачі послу г з постачання електроенергі ї - суб' єкти господарюванн я можуть отримувати електрое нергію як від обласних енерг опостачальних компаній, до я ких належить ПАТ «Донецькобл енерго», що здійснюють діяль ність з постачання електричн ої енергії за регульованим т арифом на закріпленій терито рії, так і від постачальників електричної енергії за нере гульованим тарифом (ПНТ), до як их належить ТОВ «НТЦ «Енерго техінвест», які отримали від повідні ліцензії НКРЕ і здій снюють ліцензовану діяльніс ть на загальнодержавному рин ку постачання електроенергі ї за нерегульованим тарифом. У відповідності до Порядку доступу постачальників елек тричної енергії за нерегульо ваним тарифом до місцевих (ло кальних) електричних мереж, з атвердженого постановою НКР Е від 29.09.2010р. №1421, позивач за зустр ічним позовом звертався до в ідповідача з заявою про підп исання договору на передачу електричної енергії місцеви ми (локальними) електромереж ами з ПАТ «Донецькобленерго» та надав усі необхідні докум енти, які вимагаються п.5 Поряд ку допуску. Відповідач надав листом від 08.07.2011р. № 25/ис-5224 проект відповідного договору, прот е, наданий ПАТ «Донецькоблен ерго» проект договору не спі впадає з примірним договором , схваленим постановою НКРЕ в ід 19.10.2005р. №934.

ТОВ «НТЦ «Енерготехінвест » зазначає, що не погоджуєтьс я з редакцією ПАТ «Донецькоб ленерго» пункту 10.1, додатків 1, 2, 3, 4, 5 проекту договору, оскільк и вони за змістом не відповід али примірному договору, схв аленому постановою НКРЕ від 19.10.2005р. №934 і встановлюють для поз ивача за зустрічним позовом додаткові, не передбачені чи нним законодавством зобов' язання, що може слугувати під ґрунтям для зловживання ПАТ «Донецькобленерго» своїм мо нопольним становищем під час виконання спірного договору , тому просить зобов' язати П АТ «Донецькобленерго» уклас ти з ТОВ «НТЦ «Енерготехінве ст» договір на передачу елек тричної енергії місцевими (л окальними) електричними мере жами між постачальником елек тричної енергії за нерегульо ваним тарифом та електропере давальною організацією з ред акцією спірних пунктів, викл аденій ТОВ «НТЦ «Енерготехін вест» у протоколі розбіжност ей від 20.07.2011р., а саме: пункт 10.1 дог овору викласти в наступній р едакції: «Договір набирає чи нності з дати його підписанн я.»; розділ 12 «Додатки» - виключ ити; Додаток 1 до договору - в иключити; Таблиця 1 додатку 1 - виключити; Додаток 2 до догово ру - виключити; Додаток 3 до д оговору - виключити; Таблиц я 3 додатку 3 - виключити; Дода ток 4 до договору - виключити ; Додаток 5 до договору - викл ючити.

При цьому позивач за зустрі чним позовом стверджує, що бе з укладеного з ПАТ „Донецько бленерго” договору на переда чу електричної енергії місце вими (локальними) електромер ежами ТОВ «НТЦ «Енерготехінв ест» позбавлене можливості п остачати електричну енергію споживачам Донецької облас ті в межах території ліцензо ваної діяльності відповідач а за зустрічним позовом, зокр ема УДП „Укрхімтрансаміак” ( третя особа у цій справі).

Третя особа без самостійни х вимог на предмет спору на ст ороні позивача за зустрічним позовом, Українське державн е підприємство „Укрхімтранс аміак”, підтримало доводи ТО В «НТЦ «Енерготехінвест» та просить суд зустрічний позов задовольнити.

Розгляд справи неодноразо во відкладався у відповіднос ті до статті 77 Господарського процесуального кодексу Укра їни.

Розпорядженням голови гос подарського суду Донецької о бласті від 12.10.2011р. призначено ко легіальний розгляд справи у наступному складі: головуючи й суддя - Величко Н.В., судді С гара Е.В., Сич Ю.В.

Враховуючи, що відповідно д о Указу Президента України в ід 14.03.1995 р. № 213/95 «Про заходи щодо з абезпечення діяльності Наці ональної комісії з питань ре гулювання електроенергетик и України» затверджено Полож ення про Національну комісію регулювання електроенергет ики України, пунктом 1 якого вс тановлено, що Національна ко місія регулювання електроен ергетики України (НКРЕ) є нез алежним позавідомчим постій но діючим державним органом . Комісія відповідно до покла дених на неї завдань розробл яє і затверджує обов'язков і для виконання нормативні а кти з питань, що належать до її компетенції. Також пунктом 1 3 цього положення зазначено, щ о Комісія в межах своїх повн оважень на основі та на вико нання законодавства приймає рішення у вигляді постанов і розпоряджень. Рішення Коміс ії, прийняті в межах її повнов ажень, є обов'язковими для вик онання підприємствами, устан овами, організаціями усіх фо рм власності, які здійснюють діяльність на оптовому ринк у електроенергії, ринках газ у, нафти та нафтопродуктів, У хвалою суду від 12.10.2011р. по справ і №24/158пд в порядку ст.30 ГПК Украї ни було викликано представни ка Національної комісії регу лювання електричної енергії України для надання пояснен ь з питання можливості уклад ення та подальшого виконання сторонами умов договору на п ередачу електричної енергії місцевими (локальними) елект ромережами без спірних додат ків.

Представник Донецького те риторіального представницт ва Національної комісії регу лювання електроенергетики У країни надав пояснення №30-04-18/953 від 09.11.2011р. (т.2 а.с.131), в яких зазначи в, що фактична дія спірного до говору, яка передбачена у про екті цього договору п.10.1, навіт ь за умови акцепту ТОВ „Науко во-технічний центр „Енерготе хінвест”, складала б менше тр ьох місяців, але з врахування м ч.3 ст.180 ГК України, строк дії д оговору має визначатися за п огодженням сторін.

Щодо додатку №1 та таблиці 1 д о додатку 1 до спірного догово ру представник НКРЕ зазначив , що інформація, яка міститься в додатку №1 до договору в біл ьшості випадків дублює полож ення, викладені в розділі 3, ро зділі 5 та розділі 6 спірного п роекту договору. Деякі пункт и цього додатку не відповіда ють вимогам законодавства в сфері електроенергетики, у т ому числі Ліцензійним умовам з передачі електричної енер гії місцевими (локальними) ел ектромережами, це зокрема, п.7. 5, 11.2 та п.11.4 додатку №1 до проекту договору.

Стосовно спірних питань що до оформлення додатку 3 та таб лиці 3 до цього додатку предст авник НКРЕ зазначив, що техні чні параметри, які містяться в цьому додатку, можуть бути викладені в розділі 4 „Умови о бліку електроенергії” догов ору на передачу електричної енергії, яким передбачено ви моги щодо організації забезп ечення обліку електричної ен ергії споживачами ПНТ, тоді і нформація, що міститься в таб лиці 3 до проекту договору мож е бути викладена у формі дода тку 3.

Враховуючи наведене, НКРЕ в важає за доцільне укласти сп ірний договір на основі прим ірного договору, схваленого постановою НКРЕ від 19.10.2005р. №934 "П ро схвалення Примірного дого вору на передачу електричної енергії місцевими (локальни ми) електромережами між пост ачальником електричної енер гії за нерегульованим тарифо м та електропередавальною ор ганізацією".

Аналогічні пояснення наді йшли до канцелярії суду 15.11.2011р. від Національної комісії рег улювання електроенергетики України (т.2 а.с.143)

В судовому засіданні, що від булось 24.11.2011р., представник ПАТ «Донецькобленерго» надав за яву про уточнення позовних в имог (т.3 а.с.1), в якій просить вре гулювати розбіжності по дого вору на передачу електричної енергії місцевими (локальни ми) електромережами між пост ачальником електричної енер гії за нерегульованим тарифо м та електропередавальною ор ганізацією від 20.07.2011р., зокрема п.10.1 договору, розділ 12 Договор у, додаток 1 до договору, табли ця 1 додатку 1 до договору, дода ток 2 до договору, додаток 3 до д оговору, таблиця 3 додатку 3 до договору, додаток 4 до договор у, додаток 5 до договору, окрім п. 11.4, п.7.5, п.11.2, п.10.6 додатку 1 до дого вору, шляхом прийняття рішен ня про укладення зазначеного договору, зокрема п.10.1 договор у, розділ 12 Договору, додаток 1 д о договору, таблиця 1 додатку 1 до договору, додаток 2 до дого вору, додаток 3 до договору, та блиця 3 додатку 3 до договору, д одаток 4 до договору, до даток 5 до договору, окрім п.11.4, п. 7.5, п.11.2, п. 10.6 додатку 1 до Договору, в ред акції Публічного акціонерно го товариства „Донецькоблен ерго”, що викладена у проекті зазначеного договору.

Позивач за первісним позов ом також усно пояснив, що факт ично він зменшує позовні вим оги та просить суд їх задовол ьнити, а в задоволенні зустрі чного позову просить відмови ти

Судом прийнято заяву позив ача про уточнення позовних в имог, як таку, що відповідає с т. 22 ГПК України.

Також ПАТ „Донецькобленер го” надано клопотання №51юр-42462/ 11 від 09.11.2011р. (т.3 а.с.6) про припиненн я провадження у справі у зв' язку з відсутністю предмету спору. Мотивуючи таке клопот ання позивач посилається на те, що п.10.1 спірного договору бу ло визначено строк його дії - до 15.10.2011р. і під час вирішення да ної справи термін дії спірно го договору сплив.

Судом відхиляється зазнач ене клопотання, оскільки тер мін дії договору на передачу електричної енергії місцеви ми (локальними) електромереж ами між постачальником елект ричної енергії за нерегульов аним тарифом та електроперед авальною організацією від 20.07 .2011р., встановлений п.10.1 цього до говору, є спірним. Відповідно до протоколу розбіжностей Т ОВ „НТЦ „Енерготехінвест” за пропоновано викласти цей пун кт в іншій редакції. Тому дово ди ПАТ „Донецькобленерго” ст осовно спливу строку дії спі рного договору є необґрунтов аними і підстав для припинен ня провадження у справі на ці й підставі відсутні.

Представник ТОВ «НТЦ «Енер готехінвест» підтримав запе речення проти первісного поз ову, наполягає на задоволенн і зустрічного позову.

Представник третьої особи , Українське державне підпри ємство „Укрхімтрансаміак”, п ідтримав заперечення проти з адоволення первісного позов у, просить задовольнити зуст річний позов.

Представник Донецького те риторіального представницт ва НКРЕ України в судовому за сіданні повідомив, що згідно листа НКРЕ України від 23.11.2011р. щ одо суті розбіжностей, які за значені в позовній заяві НКР Е України дійсно визнає, що де які пункти договору супереча ть чинному законодавству, то му вважає за доцільне укласт и сторонами договір у типові й формі.

Дослідивши матеріали спра ви, заслухавши пояснення сто рін, господарський суд встан овив наступне.

26.05.2011р. позивач ПАТ «Донецько бленерго» отримало ліцензію НКРЕ України серії АГ №500373 на п остачання електричної енерг ії місцевими (локальними) еле ктричними мережами.

ТОВ «Науково-технічний цен тр «Енерготехінвест» отрима но ліцензію НКРЕ України на п остачання електричної енерг ії за нерегульованим тарифом серії АГ №578517 строком дії з 16.10.2008р . по 15.10.2014р. (т.2 а.с.77)

З матеріалів справи вбачає ться, що між ТОВ «НТЦ «Енергот ехінвест» та ДП „Енергоринок ” 30.01.2009 р. було укладено договір №5287/04, згідно умов якого ДП „Ене ргоринок” зобов' язується п родавати, а ТОВ «НТЦ «Енергот ехінвест» купувати електрич ну енергію. ДП „Енергоринок” продає електричну енергію Т ОВ «НТЦ «Енерготехінвест» дл я подальшого її продажу спож ивачам за умови, у тому числі, укладення позивачем за зустр ічним позовом договору з від повідною електропередаваль ною організацією, на територ ії здійснення ліцензованої д іяльності якої знаходяться с поживачі постачальника на пе редачу електричної енергії м ісцевими (локальними) електр ичними мережами (т.2 а.с.83).

18.05.2011р. між ТОВ «НТЦ «Енерготе хінвест» та Українським держ авним підприємством «Укрхім трансаміак» (третя особа у ці й справі) укладено договір ку півлі-продажу електроенергі ї №05-ЭЭ-11 (т.1 а.с.122), за умовами яког о ТОВ «НТЦ «Енерготехінвест» зобов' язався продавати еле ктричну енергію для забезпеч ення потреб електроустаново к третьої особи у цій справі, а третя особа зобов' язалась приймати та оплачувати елект ричну енергію на умовах та в с троки, передбачені цим догов ором, додатками до нього та чи нними законодавчими і нормат ивними актами. Цей договір є о бов' язковим для виконання е лектропередавальною органі зацією відповідно до договор у на передачу електричної ен ергії місцевими (локальними) електромережами між ТОВ «НТ Ц «ЕнергоТех» і електроперед авальною організацією за від сутності заборгованості тре тьої особи у цій справі перед енергопостачальною організ ацією. Договір набуває чинно сті з моменту його підписанн я сторонами і діє до 31.12.2020р.

За визначенням, наведеним у п.1.2. Правил користування елек тричною енергією, затверджен их постановою Національної к омісії з питань регулювання електроенергетики від 31.07.1996 № 28 , електропередавальна органі зація - суб'єкт господарюванн я, який отримав ліцензію НКРЕ на право здійснення підприє мницької діяльності з переда чі електричної енергії магіс тральними та міждержавними е лектричними мережами або міс цевими (локальними) електрич ними мережами, а також суб'єкт господарювання, який отрима в ліцензію НКРЕ на право здій снення підприємницької діял ьності з передачі електрично ї енергії місцевими (локальн ими) електромережами та ліце нзію НКРЕ на право здійсненн я підприємницької діяльност і з постачання електричної е нергії за регульованим тариф ом, що здійснює свою діяльніс ть на закріпленій території.

ПАТ «Донецькобленерго» є е лектропередавальною органі зацією - суб'єктом господар ювання, який отримав ліцензі ю НКРЕ на право здійснення пі дприємницької діяльності з п ередачі електричної енергії магістральними та міждержав ними електричними мережами а бо місцевими (локальними) еле ктричними мережами, а також с уб'єктом господарювання, яки й отримав ліцензію НКРЕ на пр аво здійснення підприємниць кої діяльності з передачі ел ектричної енергії місцевими (локальними) електромережам и та ліцензію НКРЕ на право зд ійснення підприємницької ді яльності з постачання електр ичної енергії за регульовани м тарифом, що здійснює свою ді яльність на закріпленій тери торії. ПАТ «Донецькобленерг о» не заперечує того факту, що він на закріпленій територі ї є монополістом на право зді йснення підприємницької дія льності з передачі електричн ої енергії магістральними та міждержавними електричними мережами або місцевими (лока льними) електричними мережам и.

У відповідності до Порядку доступу постачальників елек тричної енергії за нерегульо ваним тарифом до місцевих (ло кальних) електричних мереж, з атвердженого постановою НКР Е від 29.09.2010р. №1421, ТОВ «НТЦ «Енерго техінвест» звертався до ПАТ «Донецькобленерго» з заявою №43 від 27.05.2011р. про підписання до говору на передачу електричн ої енергії місцевими (локаль ними) електромережами з ПАТ « Донецькобленерго» та надав у сі необхідні документи, які в имагаються п.5 Порядку допуск у (т.1 а.с.11).

ПАТ «Донецькобленерго» на правив листом від 08.07.2011р. №25/ис-5224 відповідачу за первісним по зовом проект відповідного до говору разом з додатками 1, 2, 3, 4, 5 до нього. (т.1 а.с.12-14)

Листом від 20.07.2011р. №75 ТОВ «НТЦ « Енерготехінвест» повернуло підписаним з протоколом роз біжностей договір на передач у електричної енергії місцев ими (локальними) електромере жами. Зазначений лист отрима но ПАТ «Донецькобленерго» 26.07 .2011р., про що свідчить відповідн а відмітка на цьому листі (т.1 а .с.15)

10.08.2011р. ПАТ «Донецькобленерго » складено протокол узгоджен ня розбіжностей до спірного договору та направив його су провідним листом №51юр-40283/11 від 1 0.08.2011р. відповідачу за первісни м позовом (т.2 а.с.64,65) та 12.08.2011 р. звер нувся до суду з відповідним п озовом про врегулювання розб іжностей.

Отже, ПАТ «Донецькобленерг о» звернувся до суду з відпов ідним позовом в межах встано вленого п.5. ст.181 Господарськог о кодексу України 20-ти денного строку для врегулювання роз біжностей в судовому порядку .

Відповідно до статті 627 Циві льного кодексу України сторо ни є вільними в укладенні дог овору, виборі контрагента та визначенні умов договору з у рахуванням вимог цього Кодек су, інших актів цивільного за конодавства. Зміст договору становлять умови (пункти), виз начені на розсуд сторін і пог оджені ними, та умови, які є об ов'язковими відповідно до ак тів цивільного законодавств а (ст.628 ЦК України).

Пунктом 3 статті 179 Господарс ького кодексу України визнач ено, що укладення господарсь кого договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснован ий на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених зак оном, або існує пряма вказівк а закону щодо обов'язковості укладення договору для певн их категорій суб'єктів госпо дарювання чи органів державн ої влади або органів місцево го самоврядування.

Згідно приписів частин 1 та 6 ст.179 Господарського кодексу України суб'єкти господарюв ання, які забезпечують спожи вачів, зазначених у частині п ершій цієї статті, електроен ергією, зв'язком, послугами за лізничного та інших видів тр анспорту, а у випадках, передб ачених законом, також інші су б'єкти зобов'язані укладати д оговори з усіма споживачами їхньої продукції (послуг). Зак онодавством можуть бути пере дбачені обов'язкові умови та ких договорів. У разі якщо дл я створення можливості поста чання електроенергії, газу з а технічними умовами постача льника за рахунок споживача (інвестора, забудовника) або й ого силами збудовані додатко ві мережі (об'єкти), у договора х про постачання зазначеної продукції (послуг) передбача ються передача збудованих ме реж (об'єктів) постачальнику і відшкодування забудовнику, інвестору витрат на їх будів ництво. Типова форма відпов ідного договору, порядок виз начення обґрунтованого обся гу витрат, що підлягає компен сації, форма відшкодування (в икуп, у тому числі в розстрочк у, оформлення корпоративних прав, надання пільг у визначе ному розмірі) встановлюються Кабінетом Міністрів України .

Приписами статті 24 Закону У країни “Про електроенергети ку” визначено, що енергопост ачальники мають дотримувати ся умов ліцензії, а енергопос тачальники, які здійснюють д іяльність з передачі електро енергії з використанням влас них мереж, зобов'язані забезп ечити рівноправний доступ до цих мереж усіх суб'єктів підп риємницької діяльності, що о тримали ліцензію на здійснен ня відповідного виду діяльно сті.

Відповідно до Указу Презид ента України від 14.03.1995 р. № 213/95 «Пр о заходи щодо забезпечення д іяльності Національної комі сії з питань регулювання еле ктроенергетики України» зат верджено Положення про Націо нальну комісію регулювання е лектроенергетики України, пу нктом 1 якого встановлено, що Н аціональна комісія регулюва ння електроенергетики Укра їни (НКРЕ) є незалежним позав ідомчим постійно діючим дер жавним органом. Комісія відп овідно до покладених на неї з авдань розробляє і затверд жує обов'язкові для виконанн я нормативні акти з питань, що належать до її компетенції. Також пунктом 13 цього положен ня зазначено, що Комісія в меж ах своїх повноважень на осн ові та на виконання законода вства приймає рішення у вигл яді постанов і розпоряджень. Рішення Комісії, прийняті в м ежах її повноважень, є обов'яз ковими для виконання підприє мствами, установами, організ аціями усіх форм власності, я кі здійснюють діяльність на оптовому ринку електроенерг ії, ринках газу, нафти та нафто продуктів.

Пунктом 3.8 постанови НКРЕ ві д 12.08.96 р. № 36 “Про затвердження Ум ов та Правил здійснення підп риємницької діяльності з пос тачання електричної енергії за нерегульованим тарифом” передбачено укладення ліце нзіатом (відповідачем) догов ору на передачу енергії місц евими (локальними) електроме режами.

Такий договір укладається з врахуванням положень пост анови НКРЕ від 19.10.2005р. №934 "Про схв алення Примірного договору н а передачу електричної енерг ії місцевими (локальними) еле ктромережами між постачальн иком електричної енергії за нерегульованим тарифом та ел ектропередавальною організ ацією".

За приписами п. 2.4 вищевказан их Умов та Правил здійснення підприємницької діяльності з постачання електричної ен ергії за нерегульованим тари фом, суб'єкт господарювання, я кий у встановленому законода вством порядку отримав ліцен зію на здійснення постачанн я електричної енергії за нер егульованим тарифом (ліцензі ат), укладає договір про перед ачу його електричної енергії до споживачів з власником мі сцевих (локальних) електроме реж.

У відповідності до ч.3 ст.184 Го сподарського кодексу Україн и укладення господарських до говорів на основі примірних і типових договорів повинно здійснюватися з додержанням умов, передбачених ст. 179 Госпо дарського кодексу України, ш ляхом викладення договору у вигляді єдиного документа, о формленого згідно з вимогами ст.181 Господарського кодексу України.

Згідно приписів ст.187 Господ арського кодексу України, сп ори, що виникають при укладен ні господарських договорів, укладення яких є обов'язкови м на підставі закону та в інши х випадках, встановлених зак оном, розглядаються судом. Де нь набрання чинності рішення м суду, яким вирішено питання щодо переддоговірного спору , вважається днем укладення в ідповідного господарського договору, якщо рішенням суду не визначено інше.

Відповідно до ст.32 ГПК Украї ни доказами у справі є будь-як і фактичні дані, на підставі я ких господарський суд у визн аченому законом порядку вста новлює наявність чи відсутні сть обставин, на яких грунтую ться вимоги і заперечення ст орін, а також інші обставини, я кі мають значення для правил ьного вирішення господарськ ого спору.

За змістом статей 33 і 34 Госпо дарського процесуального ко дексу України кожна сторона повинна довести ті обставини , на які вона посилається, як н а підставу своїх вимог. Доказ ування полягає не лише в пода нні особами доказів, а й у дове денні їх переконливості,

Згідно із статтями 4-3, 43 Госпо дарського процесуального ко дексу України судочинство у господарських судах здійсню ється на засадах змагальност і, а господарський суд створю є сторонам та іншим особам, як і беруть участь у справі, необ хідні умови для встановлення фактичних обставин справи і правильного застосування за конодавства. Господарський с уд оцінює кожний доказ окрем о та всі докази в сукупності, щ о відображуються в судовому рішенні. Ніякі докази не мают ь для суду заздалегідь встан овленої сили.

Як вбачається, пунктом 10.1 спі рного договору, в редакції за пропонованій ПАТ «Донецькоб ленерго», передбачено: «Цей д оговір укладено до 15.10.2011р., а в ча стині зобов' язань, які вини кли відповідно до умов цього договору - до повного їх вик онання.

Зважаючи на те, що цей догов ір встановлює права та обов' язки в тому числі споживачів ПНТ, а також оскільки відпові дно до підпункту 1 пункту 9.2 Пра вил користування електрично ю енергією, затверджених пос тановою НКРЕ від 31 липня 1996 р. №28 (у редакції постанови НКРЕ Ук раїни від 17 жовтня 2005 року №910) ук ладенню цього Договору на пе редачу електричної енергії п ередує укладення договору ку півлі-продажу електричної ен ергії між споживачем та ПНТ, ц ей договір набуває чинності за умови підписання та скріп лення печатками сторонами ць ого договору, всіх додатків д о нього, таблиць, встановлени х додатками до договору, та пи сьмового погодження їх спожи вачами електричної енергії, з якими ПНТ укладено договір купівлі-продажу електричної енергії».

Обґрунтовуючи свою правов у позицію з приводу викладен ня пункту 10.1 договору саме у на веденій редакції, ПАТ «Донец ькобленерго» зазначає, що зі змісту п.5.9, п.5.10 та розділу 3 прим ірного договору на передачу електричної енергії та розд ілу 3 договору про передачу ел ектричної енергії щодо якого заявлені позовні вимоги, спо живач є об' єктивно присутні м під час передачі належної п остачальнику електричної ен ергії електромережами елект ропередавальної організаці ї. А за приписами пп.1 п.9.2 Правил користування електричною ен ергією, постачальник енергії за нерегульованим тарифом з обов' язаний укласти відпов ідний договір з електроперед авальною організацією, а за н еобхідності і з основним спо живачем щодо передачі електр ичної енергії до мереж спожи вача, з яким укладено договір про купівлю-продаж електрич ної енергії. Таким чином, ПАТ «Донецькобленерго» вважає, що спірний п.10.1 договору в част ині конкретизації набуття чи нності договору, а саме, за умо в підписання додатків до ньо го та погодження їх споживач ами електроенергії, з якими у кладено договір купівлі-прод ажу електричної енергії є та кою, що відповідає вимогам чи нного законодавства.

Також позивач за первісним позовом стверджує, що запроп онована ТОВ «НТЦ «Енерготехі нвест» редакція цього пункту не містить терміну закінчен ня строку дії цього договору , що є порушенням ч.3 ст.180 Господ арського кодексу України, як ою встановлено, що сторони зо бов' язані у будь-якому разі погодити у тому числі й строк дії договору.

ТОВ «НТЦ «Енерготехінвест », заперечуючи проти запропо нованої позивачем редакції п .10.1 договору зазначив, що ПАТ «Д онецькобленерго» встановлю є необґрунтовано короткий те рмін його дії, лише до 15 жовтня 2011 року, тобто посередині розр ахункового періоду. У той же ч ас, відповідно до п.5.9, п.6.1 Правил користування електричною ен ергією, ПНТ укладає із спожив ачем договір купівлі-продажу електроенергії на весь прог нозований обсяг споживання е лектроенергії та на строк, як ий кратний величині розрахун кового періоду. Також відпов ідач за первісним позовом ст верджує, що чинне законодавс тво України не містить полож ень, які б зобов' язували спо живачів погоджувати договор и про передачу електроенергі ї місцевими (локальними) елек тромережами, які укладають м іж собою ПНТ та електроперед авальні організації, спожива чі не є стороною цього догово ру. ТОВ «НТЦ «Енерготехінвес т» стверджує, що намагання ПА Т «Донецькобленерго» встано вити строк дії договору та по рядок набрання ним чинності, які фактично позбавляють ПН Т можливості постачати елект роенергію своїм споживачам, містить ознаки зловживання П АТ «Донецькобленерго» моноп ольним становищем на ринку, щ о є порушенням п.1, 7 ч.2 ст.13 Закон у України «Про захист економ ічної конкуренції».

Отже, ТОВ «НТЦ «Енерготехін вест» вважає, що п.10.1 спірного д оговору повинен бути викладе ний у редакції, яка відповіда є примірній формі, схваленій постановою НКРЕ від 19.10.2005р. № 934, а саме: «Договір набирає чинно сті з дати його підписання.»

З огляду на матеріали справ и та норми чинного законодав ства колегія суддів дійшла в исновку, що спірний пункт 10.1 до говору повинен бути прийнято у редакції, яка відповідає пр имірній формі, схваленій пос тановою НКРЕ від 19.10.2005р. № 934, а сам е: «Договір набирає чинності з дати його підписання.». Тобт о, в редакції ТОВ «НТЦ «Енерго техінвест», викладеній у про токолі розбіжностей від 20.07.2011р . до договору. Аналогічної пр авової позиції дотримується й НКРЕ України у своїх поясне ннях від 10.11.2011р. №8473/13/17-11 (т.2 а.с.143).

Також слід зазначити, що від повідно до п.5.9, п.6.1 Правил корис тування електричною енергіє ю, ПНТ укладає із споживачем д оговір купівлі-продажу елект роенергії на весь прогнозова ний обсяг споживання електро енергії та на строк, який крат ний величині розрахункового періоду. З наявного в матеріа лах справи договору №05-ЭЭ-11 від 18.05.2011р. (т.1 а.с.122), укладеного між Т ОВ «НТЦ «Енерготехінвест» та третьою особою у цій справі, в бачається, що цей договір є об ов' язковим для виконання ел ектропередавальною організ ацією відповідно до договору на передачу електричної ене ргії місцевими (локальними) е лектромережами між ТОВ «НТЦ «ЕнергоТех» і електропереда вальною організацією за відс утності заборгованості трет ьої особи у цій справі перед е нергопостачальною організа цією. Договір набуває чиннос ті з моменту його підписання сторонами і діє до 31.12.2020р.

Стосовно розділу 12 «Додатки » та додатку 1 до договору, таб лиці 1 додатку 1 до договору, до датку 2 до договору, додатку 3 д о договору, таблиці 3 додатку 3 до договору, додатку 4 до дого вору та додатку 5 до спірного д оговору суд виходить з насту пного.

Господарський суд зазнача є, що спірний розділ 12 договор у та додатки до нього за формо ю, запропонованою ПАТ «Донец ькобленерго», не передбачені примірним договором, схвале ним постановою НКРЕ від 19.10.2005р. №934.

Позивач за первісним позов ом стверджує, що додатки у ред акції ПАТ «Донецькобленерго » містять у собі істотні умов и договору, без погодження як их договір не може бути уклад ений (т.2 а.с.48-50)

Мотивуючи свої запереченн я в цій частині позовних вимо г, ТОВ «НТЦ «Енерготехінвест » посилається на те, що Правил а користування електрично ю енергією не регулюють п орядок укладення договору на передачу електроенергії міс цевими (локальними) електром ережами між та електропереда вальною організацією. Пункт 1.2 ПКЕЕ не містить визначення „договір на передачу електри чної енергії місцевими (лока льними) електромережами”. Ро зділ 5 ПКЕЕ "Укладення договор ів" містить порядок укладенн я договору про постачання ел ектричної енергії, договору про технічне забезпечення ел ектропостачання споживача , договору про спільне викори стання технологічних електр ичних мереж, однак зазначени й розділ ПКЕЕ не містить жодн ої норми, яка встановлює поря док укладення договору на пе редачу електричної енергії м ісцевими (локальними) електр омережами між ПНТ та електро передавальною організацією . Механізм укладення договор у на передачу електричної ен ергії місцевими (локальними) електромережами між ПНТ та е лектропередавальною органі зацією врегульований Порядк ом доступу постачальників ел ектричної енергії за нерегул ьованим тарифом до місцевих (локальних) електричних мере ж, затвердженим постановою Н КРЕ від 29.10.2010 р. № 1421 та постановою НКРЕ від 19.10.2005 р. № 934 "Про схваленн я примірного договору на пер едачу електричної енергії мі сцевими (локальними) електро мережами між постачальником електричної енергії за нере гульованим тарифом та електр опередавальною організаціє ю". Примірна форма договору, сх валена постановою НКРЕ від 19.1 0.2005р. № 934 не містить додатків у р едакції, на якій наполягає ПА Т "Донецькобленерго". При цьом у ТОВ "НТЦ "Енерготехінвест" ст верджує, що не надавало своєї згоди ПАТ "Донецькобленерго " на відступлення від примірн ої форми договору, шляхом змі ни порядку набрання чинності договором та включення до нь ого додатків, які пропонує ПА Т "Донецькобленерго". У разі н еобхідності обов'язкового вк лючення до Примірної форма д оговору певних додатків НКРЕ постановою про схвалення та кої примірної форми договору одночасно схвалює і зразки д одатків до такої примірної ф орми.

Додатки (акт розмежування б алансової належності та експ луатаційної відповідальнос ті Сторін, однолінійна схема розмежування, розрахункові точки обліку та їх перелік то що), на включенні до спірного д оговору та заповненні яких н аполягає ПАТ "Донецькобленер го", відповідно до п. 5.4. Правил к ористування електричною ене ргією є документами, які заяв ник споживач, власник технол огічних електричних мереж (о сновний споживач) або субспо живач) має здати відповідній організації для укладення д оговору про постачання елект ричної енергії, штору про тех нічне забезпечення електроп остачання споживача або дого вору про спільне використанн я технологічних електричних мереж. У пункті 5.4. Правил корис тування електричного енергі єю не згадується договір на п ередачу електричної енергії місцевими (локальними) елект ричними мережами між ПНТ та е лектропередавальною органі зацією.

Пунктом 5 Порядку доступу ви значений вичерпний перелік д окументів, які постачальник електричної енергії за нерег ульованим тарифом має надати відповідній електропередав альній організації для уклад ення договору про передачу е лектричної енергії місцевим и (локальними) електричними м ережами між постачальником е лектричної енергії за нерегу льованим тарифом та Електроп ередавальною організацією. З азначений перелік не містить таких документів як акт розм ежування балансової належно сті та експлуатаційної відпо відальності Сторін, одноліні йна схема розмежування, розр ахункові точки обліку та їх п ерелік тощо.

Пункт 6 Порядку доступу вста новлює, що при укладенні дого вору на передачу електричної енергії місцевими (локальни ми) електромережами відповід на електропередавальна орга нізація не має права вимагат и від постачальника електрич ної енергії за нерегульовани м тарифом документи, які не пе редбачені пунктом 5 цього Пор ядку.

Тому, на думку ТОВ "НТЦ "Енерг отехінвест", намагання ПАТ "До нецькобленерго" включити до спірного договору додатки за формою, яка прямо не передбач ена Примірним договором та П орядком доступу є порушення м з боку ПАТ "Донецькобленер го" вимог пунктів 5, 6 Порядку до ступу постачальників електр ичної енергії за нерегульова ним тарифом до місцевих (лока льних) електричних мереж, зат вердженого постановою НКРЕ в ід 29.10.2010 р. № 1421. (т.2 а.с.75,76)

З приводу додатків до спірн ого договору НКРЕ України у с воїх поясненнях від 10.11.2011р. №8473/13/1 7-11 зазначила (т.2 а.с.145), що Таблиця 1 до Додатку 1 до Договору на пе редачу електричної енергії м істить істотні дані, які необ хідні для забезпечення безпе ребійного електропостачанн я споживача ПНТ електричної енергії, купованої для цих ці лей ПНТ у Державного підприє мства «Енергоринок» (далі - ДП Е), що передається мережами ел ектропередавальної організ ації. Разом з тим, інформація, яка міститься в Додатку 1 до До говору на передачу електричн ої енергії, в більшості випад ків дублює положення, виклад ені в Розділі З «Особливості врегулювання відносин з тре тьою стороною (споживачем), як а об'єктивно присутня під час передачі належної ПНТ елект ричної енергії електромереж ами Компанії», Розділі 5 «Прав а сторін» та Розділі 6 «Обов'яз ки та відповідальність сторі н» проекту Договору на перед ачу електричної енергії.

Крім того, деякі пункти Дода тку 1 до Договору на передачу е лектричної енергії не відпов ідають вимогам законодавств а в сфері електроенергетики, зокрема Ліцензійним умовам з передачі, дотримання яких є обов'язком ПАТ «Донецькобле нерго» як суб'єкта підприємн ицької діяльності, який отри мав ліцензію на передачу еле ктричної енергії місцевими ( локальними) електромережами .

Так, пунктом 11.4 Додатку 1 зафі ксовано обов'язок ПНТ надава ти щодня до 8:00 в електронному в игляді та до 8:30 нарочним за під писом уповноваженої особи сп оживача ПНТ та ПНТ скріплені печаткою - дані про фактичні о бсяги погодинного споживанн я електроенергії кожним спож ивачем ПНТ за минулу добу.

При цьому, згідно з положенн ями пункту 7.5 Додатку 1 електро передавальна організація ма є право відшкодування ПНТ ус іх витрат, пов'язаних з несвоє часним наданням, ненаданням або наданням недостовірних д аних щодо погодинних обсягів споживання електричної енер гії та іншої інформації.

Разом з тим, відповідно до п ункту 3.9.3 Ліцензійних умов з пе редачі ліцензіат повинен заб езпечити зчитування лічильн иків у споживачів, які розташ овані на території його ліце нзованої діяльності, для усі х енергопостачальників, вклю чаючи постачальників електр оенергії за нерегульованим т арифом, за принципами неупер едженості та конфіденційнос ті. Ліцензіат має компенсува ти відповідні витрати за рах унок тарифів.

Таким чином, положеннями пу нкту 7.5 та 11.4 Додатку 1 до Договор у на передачу електричної ен ергії ПАТ «Донецькобленерго » перекладає свій обов'язок щ одо зчитування даних з лічил ьників споживачів ПНТ на пос тачальника за нерегульовани м тарифом, хоча в тарифі на пер едачу, який затверджується Н КРЕ, закладені витрати на вик онання вказаних робіт. А отже , вказані пункти Додатку 1 до Д оговору на передачу електрич ної суперечать вимогам Ліцен зійних умов з передачі.

Пунктом 11.2 Додатку 1 до Догов ору на передачу електричної енергії встановлено, що ПНТ з обов'язується гарантувати на дійне та безперервне постача ння електричної енергії нале жної якості споживачам ПНТ, ... вживати всіх заходів з метою запобігання виникненню авар ійних ситуацій, усувати їх на слідки, відшкодовувати завда нні збитки, тощо.

Разом з тим, слід зазначити, що ПНТ лише закуповує електр ичну енергію для своїх спожи вачів на оптовому ринку елек тричної енергії (далі - ОРЕ) в о бсязі, необхідному для забез печення потреб споживачів з урахуванням обсягу технолог ічних втрат, проте надійніст ь та безперервність постачан ня як передачі електричної е нергії належної якості мереж ами електропередавальної ор ганізації споживачам ПНТ є о бов'язком ліцензіата з перед ачі, і саме ліцензіат з переда чі зобов'язаний відповідно д о пункту 3.5.2 Ліцензійних умов з передачі дотримуватися, зок рема, вимог актів законодавс тва та нормативних документі в щодо надійності передачі е лектричної енергії та якості надання послуг з передачі ел ектричної енергії, оскільки за надання цих послуг ліценз іат з передачі отримує плату у вигляді тарифу на передачу .

Крім того, згідно з положенн ями пункту 10.6 Додатку 1 до Догов ору на передачу електричної енергії Компанія (електропер едавальна організація) зобов 'язується проводити припинен ня або обмеження передачі ел ектричної енергії споживача м ПНТ за письмовою заявою ПНТ за умови попередньої оплати таких послуг відповідно до н ормативно-правових актів.

У зв'язку з цим, питання прип инення/відновлення електроп остачання електроустановок споживачів електричної енер гії, у т.ч. споживачів ПНТ, регу люються Правилами користува ння електричною енергією, за твердженими постановою НКРЕ від 31.08.1996 №28.

Так, електропередавальна о рганізація має право припини ти або обмежити передачу еле ктричної енергії споживачам ПНТ, приєднаним до її мереж ві дповідно до положень пункту 7.5 Правил.

При цьому, згідно з пунктом 7.12 ПКЕЕ електропередавальна о рганізація підключає електр оустановку протягом 5 робочи х днів з дня оплати власником електроустановки вартості п ослуг з відключення та підкл ючення електроустановок спо живача.

Враховуючи вищевикладене, вимогами ПКЕЕ передбачено, щ о саме споживач сплачує елек тропередавальній організац ії плату послуг з відключенн я та підключення.

З огляду на матеріали справ и, колегія суддів вважає, що до даток 1 „Споживачі та умови пе редачі компанією та отриманн я споживачами електричної ен ергії від ПНТ” та таблиця 1 до додатку 1 „Перелік споживачі в, які отримують електроенер гію від постачальника за нер егульованим тарифом” до дого вору на передачу електричної енергії повинні бути виключ ені з розділу 12 «Додатки» спір ного договору. Тобто, в цій час тині спірні умови розділу 12 до говору приймаються у редакці ї відповідача за первісним п озовом - ТОВ «НТЦ «Енерготехі нвест».

Щодо додатку 2 „Акт розмежув ання балансової належності т а експлуатаційної відповіда льності сторін” до договору.

Зазначений додаток не пере дбачений примірним договор ом, схваленим постановою НКР Е від 19.10.2005 р. № 934.

За змістом статей 33 і 34 Госпо дарського процесуального ко дексу України кожна сторона повинна довести ті обставини , на які вона посилається, як н а підставу своїх вимог. Доказ ування полягає не лише в пода нні особами доказів, а й у дове денні їх переконливості.

ПАТ „Донецькобленерго” не навів обґрунтованих пояснен ь, які б стали підставою для за доволення позовних вимог в ц ій частині та не спростував н алежними доказами доводів ві дповідача стосовно необхідн ості виключення цього додатк у з договору. Крім того, з наяв них в матеріалах справи пояс нень НКРЕ України з приводу м ожливості укладення та подал ьшого виконання сторонами до говору без спірних додатків вбачається, що НКРЕ вважає за доцільне укласти спірний до говір на основі примірного д оговору, схваленого постанов ою НКРЕ від 19.10.2005р. №934 "Про схвале ння Примірного договору на п ередачу електричної енергії місцевими (локальними) елект ромережами між постачальник ом електричної енергії за не регульованим тарифом та елек тропередавальною організац ією".

Таким чином, додаток 2 „Акт р озмежування балансової нале жності та експлуатаційної ві дповідальності сторін” до до говору на передачу електричн ої енергії місцевими (локаль ними) електромережами між по стачальником електричної ен ергії за нерегульованим тари фом та електропередавальною організацією підлягає викл юченню.

Щодо додатку 3 „Розрахунков і точки обліку” та таблиці 3 „П ерелік розрахункових точок о бліку” до додатка 3 до спірног о договору колегія суддів за значає наступне.

Згідно з визначеннями, наве деними в пункті 1.2 ПКЕЕ, «точка обліку» - це межа балансової н алежності, на якій за допомог ою засобів обліку або розрах унковим шляхом визначаються та обліковуються значення о бсягів споживання/передачі е лектричної енергії та величи ни споживання/транзиту елект ричної потужності за певний період.

При цьому, відповідно до пун кту 3.7 Правил для розрахунково го обліку електричної енергі ї мають використовуватися за соби обліку, які пройшли пові рку або державну метрологічн у атестацію. Місця та умови вс тановлення розрахункових за собів обліку визначаються зг ідно з Правилами улаштування електроустановок (ПУЕ) та про ектними рішеннями.

Таким чином, електроустано вки споживачів електричної е нергії мають бути забезпечен і розрахунковими засобами об ліку, встановленими відповід но до вимог законодавства та проектних рішень.

Проаналізувавши положення додатку 3 до договору на перед ачу електричної енергії «Роз рахункові точки обліку», кол егія суддів дійшла висновку, що вказаним додатком визнач ені технічні параметри розра хункових засобів обліку, яки м мають відповідати розрахун кові засоби обліку споживачі в ПНТ, а також права електропе редавальної організації щод о висунення вимог до ПТН стос овно приведення засобів облі ку споживачів ПНТ до вимог за конодавства.

При цьому, технічні вимоги, які висуваються до розрахунк ових приладів обліку спожива чів ПНТ, направлені на реаліз ацію права електропередавал ьної організації щодо отрима ння даних стосовно погодинно го обліку споживання електри чної енергії споживачем ПНТ, що відповідає вимогам закон одавства в сфері функціонува ння оптового ринку електричн ої енергії. Аналогічної по зиції дотримується й НКРЕ Ук раїни у своїх поясненнях від 10.11.2011р. №8473/13/17-11 (т.2 а.с.143)

Отже, додаток 3 „Розрахунков і точки обліку” та таблиця 3 „П ерелік розрахункових точок о бліку” до спірного договору на передачу електричної енер гії місцевими (локальними) ел ектричними мережами приймає ться у редакції, запропонова ній ПАТ «Донецькобленерго».

Щодо додатку 4 „Перелік інфо рмації, яка передається з АСК ОЕ споживача (субспоживача) П НТ або з АСКОЕ ПНТ щодо власни х об' єктів споживача електр ичної енергії” суд зазначає наступне.

Пунктом 3.2 ПКЕЕ встановлено , що відповідальність за техн ічний стан засобів обліку не се та організація, на балансі якої вони перебувають, або ор ганізація, яка здійснює їх ек сплуатацію на підставі відпо відного договору. Засоби обл іку можуть бути на балансі дв ох Суб'єктів: або споживача, аб о електропередавальної орга нізації. В матеріалах справи відсутні докази, що ТОВ „НТЦ „ Енерготехінвест” має на тери торії Донецької області влас ні електроустановки та прила ди обліку, а отже не може нести відповідальність за технічн ий стан приладів обліку свої х споживачів. Вимоги до засоб ів обліку, встановлені розді лом 3 ПКЕЕ однакові для всіх сп оживачів, незалежно від кого вони отримують електроенерг ію: постачальника за нерегул ьованим тарифом (ТОВ "НТЦ "Енер готехінвест") або постачальн ика за регульованим тарифом (ПАТ "Донецькобленерго").

Розділ 10 ПКЕЕ містить права та обов'язки споживачів елек троенергії. Підпунктом 9 п.2 ПК ЕЕ на споживача покладений о бов'язок забезпечувати функц іонування власних розрахунк ових засобів обліку електрич ної енергії відповідно до ви мог нормативно-технічних док ументів та паспортних даних заводу-виробника відповідни х заходів обліку.

Розділ 11 ПКЕЕ містить права та обов'язки електропередав альної організації. Підпункт ом 6 п.11.2 ПКЕЕ на електропередав альну організацію покладени й обов'язок забезпечувати ро зрахунковий облік електричн ої енергії та величин потужн ості, який є необхідним і дост атнім для визначення обсягу постачання електричної енер гії постачальниками електри чної енергії.

Розділ 9 ПКЕЕ містить права та обов'язки постачальників електричної енергії за регул ьованим тарифом. Зазначений розділ ПКЕЕ не містить жодно го обов'язку ПНТ щодо засобів обліку електроенергії.

Згідно п. 3.35 ПКЕЕ період для в становлення локального уста ткування збору та обробки да них, автоматизованої системи комерційного обліку електри чної енергії споживача для о рганізації обліку діючих еле ктроустановок визначається окремим договором між елект ропередавальною організаці єю та споживачем.

Таким чином питання органі зації засобів обліку є предм етом правовідносин між спожи вачем електроенергії та елек тропередавальною організац ією.

Отже намагання ПАТ "Донецьк обленерго" включити в коло су б'єктів цих правовідносин по стачальника електроенергії за нерегульованим тарифом, я ким є ТОВ "НТЦ "Енерготехінвес т" неправомірні.

Таким чином, додаток 4 „Пере лік інформації, яка передаєт ься з АСКОЕ споживача (субспо живача) ПНТ або з АСКОЕ ПНТ щод о власних об' єктів споживач а електричної енергії” до сп ірного договору підлягає вил ученню, а позовні вимоги ПАТ „ Донецькобленерго” в цій част ині не підлягають задоволенн ю.

Щодо додатку 5 „Акт зняття п оказань розрахункових лічил ьників” до договору суд вихо дить з наступного.

Зазначений додаток не пере дбачений примірним договор ом, схваленим постановою НКР Е від 19.10.2005 р. № 934.

Чинне законодавство не пок ладає на ПНТ обов' язок бути присутнім під час зняття еле ктропередавальною організа цією показань приладів облік у у споживачів ПНТ.

ПАТ „Донецькобленерго” не навів обґрунтованих пояснен ь, які б стали підставою для за доволення позовних вимог в ц ій частині та не спростував н алежними доказами доводів ві дповідача стосовно необхідн ості виключення цього додатк у з договору. Крім того, з наяв них в матеріалах справи пояс нень НКРЕ України з приводу м ожливості укладення та подал ьшого виконання сторонами до говору без спірних додатків вбачається, що НКРЕ вважає за доцільне укласти спірний до говір на основі примірного д оговору, схваленого постанов ою НКРЕ від 19.10.2005р. №934 "Про схвале ння Примірного договору на п ередачу електричної енергії місцевими (локальними) елект ромережами між постачальник ом електричної енергії за не регульованим тарифом та елек тропередавальною організац ією".

За таких обставин, господар ський суд вважає, що додаток 5 „Акт зняття показань розраху нкових лічильників” до спірн ого договору підлягає виключ енню з нього, а позовні вимоги ПАТ „Донецькобленерго” в ці й частині не підлягають задо воленню.

Враховуючи наведене госпо дарський суд дійшов висновку про часткове задоволення пе рвісних позовних вимог та ча сткове задоволення зустрічн их позовних вимог відповідно .

У зв' язку з тим, що спір не є майновим, частково задоволе ні як вимоги первісного позо ву, так і зустрічного позову, т ому судові витрати розподіля ються між сторонами порівну згідно статті 49 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 43, 82 - 84 Гос подарського процесуального кодексу України, господарсь кий суд, -

ВИРІШИВ:

Позовні вимоги Публічного акціонерного товариства «До нецькобленерго», м.Горлівка, до Товариства з обмеженою ві дповідальністю „Науково-тех нічний центр „Енерготехінве ст”, м.Харків, про спонукання у класти договір на передачу е лектричної енергії місцевим и (локальними) електромережа ми між постачальником електр ичної енергії за нерегульова ним тарифом та електропереда вальною організацією - задо вольнити частково.

Зустрічні позовні вимоги Т овариства з обмеженою відпов ідальністю „Науково-технічн ий центр „Енерготехінвест”, м.Харків, до Публічного акціо нерного товариства „Донецьк обленерго”, м.Горлівка, за уча стю третьої особи без самост ійних вимог на предмет спору на стороні позивача - Українс ьке державне підприємство „У крхімтрансаміак”, м.Київ, про спонукання укласти договір, задовольнити частково.

Врегулювати розбіжності, я кі виникли між Публічним акц іонерним товариством «Донец ькобленерго», м.Горлівка, та Т овариством з обмеженою відпо відальністю „Науково-техніч ний центр „Енерготехінвест” , м.Харків, при укладенні догов ору на передачу електричної енергії місцевими (локальним и) електромережами між поста чальником електричної енерг ії за нерегульованим тарифом та електропередавальною орг анізацією від 20.07.2011р. та викласт и спірні умови цього договор у у наступній редакції:

Викласти пункт 10.1 договору в редакції Товариства з обмеж еною відповідальністю „Наук ово-технічний центр „Енергот ехінвест”, а саме: „Договір на бирає чинності з дати його пі дписання”.

Розділ 12 „Додатки” договору на передачу електричної ене ргії місцевими (локальними) е лектромережами між постачал ьником електричної енергії з а нерегульованим тарифом та електропередавальною орган ізацією від 20.07.2011р. викласти в н аступній редакції:

„Додаток 1 „Споживачі та умо ви передачі компанією та отр имання споживачами електрич ної енергії від ПНТ” - виключ ити;

Додаток 2 „Акт розмежування балансової належності та ек сплуатаційної відповідальн ості сторін” - виключити;

Додаток 3 „Розрахункові точ ки обліку”.

Додаток 4 „Форма переліку ін формації, яка передається з А СКОЕ Споживача (субспоживача ) ПНТ” - виключити;

Додаток 5 „Форма Акту зняття показань розрахункових лічи льників” - виключити.”

Стягнути з Товариства з обм еженою відповідальністю „На уково-технічний центр „Енерг отехінвест” (61002, м. Маріуполь, в ул. Мироносицька, 60, код ЄДРПОУ 35859471) на користь Публічного акц іонерного товариства «Донец ькобленерго» (84601, м. Горлівка, в ул. Леніна, 11, код ЄДРПОУ 00131268, п/р № 26001307550283 у філії Центрально-Міськ ого відділення АК ПІБ м. Горлі вка, МФО 334464) державне мито в сум і 42,50 грн. та 118,00 грн. витрат на інф ормаційно-технічне забезпеч ення судового процесу.

Стягнути з Публічного акці онерного товариства «Донець кобленерго» (84601, м. Горлівка, ву л. Леніна, 11, код ЄДРПОУ 00131268, п/р №26 001307550283 у філії Центрально-Міськ ого відділення АК ПІБ м. Горлі вка, МФО 334464) на користь Товарис тва з обмеженою відповідальн істю „Науково-технічний цент р „Енерготехінвест” (61002, м. Мар іуполь, вул. Мироносицька, 60, ко д ЄДРПОУ 35859471) державне мито в су мі 42,50 грн. та 118,00 грн. витрат на ін формаційно-технічне забезпе чення судового процесу.

Видати накази у встановлен ому порядку.

Рішення набирає законної с или через 10 днів після проголо шення (підписання) та може бут и оскаржене до Донецького ап еляційного господарського с уду в порядку, встановленому Розділом ХІІ Господарського процесуального кодексу Укра їни.

Повний текст рішення буде с кладено та підписано 25.11.2011р.

Видати накази у встановлен ому порядку.

Рішення набирає законної с или через 10 днів після проголо шення (підписання) та може бут и оскаржене до Донецького ап еляційного господарського с уду в порядку, встановленому Розділом ХІІ Господарського процесуального кодексу Укра їни.

Повний текст рішення склад ено та підписано 25.11.2011р.

Головуючий суддя Ве личко Н.В.

Суддя Сгара Е .В.

Суддя Сич Ю.В.

Надруковано 4 прим.:

1 - позивачу

1 - відповідачу

1 - третій особі

1 - у справу

(062)381-91-20