Постанова

від 23.01.2012 по справі 24/158пд

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

23.01.2012

Постанова

Іменем України

16.01.2012 р. справа №24/15 8пд

Донецький апеляційний гос подарський суд у складі коле гії суддів:

головуючого:

суддів Донця О.Є.

Ломовцевої Н.В., Приходько Т .М.

при секретарі судового зас ідання Ісаковій А.В.

за участю представників:

від позивача: ОСОБА_1. - за довіреністю №269-12 «Д»від 28.12.2011 р.

від відповідача: ОСОБА_2. - за довіреністю №7 від 04.01.2012 р.

Рябко Є.Л. - паспорт НОМЕР_1 - директор

від третьої особи: ОСОБА_3. - за довіреністю № 1772 від 03.10.2011 р.

розглянувши у відкритому

судовому засіданні апеляц ійну скаргу Публічного акціонерного товариства “Донецькобленер го”, м. Горлівка

на рішення господарського суду Донецької області

від 24.11.2011 р.

по справі № 24/158пд (головуючий суддя Ве личко Н.В., судді Сгара Е.В., Сич Ю.В.)

за позовом Публічного акціонерног о товариства «Донецькоблене рго», м. Горлівка

до Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Науково-тех нічний центр «Енерготехінве ст», м. Харків

про спонукання укласти догов ір на передачу електричної е нергії місцевими (локальними ) електромережами між постач альником електричної енергі ї за нерегульованим тарифом та електропередавальною орг анізацією

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою ві дповідальністю «Науково-тех нічний центр «Енерготехінве ст», м. Харків

до Публічного акціонерного товариства “Донецькобленер го”, м. Горлівка

за участю третьої особи бе з самостійних вимог на предм ет спору на стороні позивача Українське державне підп риємство «Укрхімтрансаміак », м. Київ

про спонукання укласти догов ір

В С Т А Н О В И В:

Публічне акціонерне то вариство “Донецькобленерго ”, м. Горлівка, звернулось до г осподарського суду Донецько ї області з позовом до Товари ства з обмеженою відповідаль ністю «Науково-технічний цен тр «Енерготехінвест», м. Харк ів, про спонукання укласти до говір на передачу електрично ї енергії місцевими (локальн ими) електромережами між пос тачальником електричної ене ргії за нерегульованим тариф ом та електропередавальною о рганізацією.

05 вересня 2011 р. відповідач нап равив зустрічну позовну заяв у до Публічного акціонерного товариства “Донецькобленер го”, м. Горлівка, про спонуканн я укласти договір, яка ухвало ю господарського суду Донець кої області від 12.09.2011 р. прийнят а судом для спільного розгля ду з первісним позовом.

24 листопада 2011 року позива чем було надано заяву про уто чнення позовних вимог, та ост аточно позивач просив врегу лювати розбіжності по догово ру на передачу електричної е нергії місцевими (локальними ) електромережами між постач альником електричної енергі ї за нерегульованим тарифом та електропередавальною орг анізацією від 20.07.2011р., зокрема п .10.1 договору, розділ 12 Договору , додаток 1 до договору, таблиц я 1 додатку 1 до договору, додат ок 2 до договору, додаток 3 до до говору, таблиця 3 додатку 3 до д оговору, додаток 4 до договору , додаток 5 до договору, окрім п . 11.4, п.7.5, п.11.2, п.10.6 додатку 1 до догово ру, шляхом прийняття рішення про укладення зазначеного д оговору, зокрема п.10.1 договору , розділ 12 Договору, додаток 1 до договору, таблиця 1 додатку 1 д о договору, додаток 2 до догово ру, додаток 3 до договору, табл иця 3 додатку 3 до договору, дод аток 4 до договору, до даток 5 до договору, окрім п.11.4, п. 7.5, п.11.2, п. 10. 6 додатку 1 до Договору, в редак ції Публічного акціонерного товариства „Донецькобленер го”, що викладена у проекті за значеного договору.

Рішенням господарського с уду Донецької області від 24.11.20 11 р. по справі № 24/158пд (головуючи й суддя Величко Н.В., Сгара Е.В., Сич Ю.В.) позовні вимоги Публіч ного акціонерного товариств а «Донецькобленерго», м.Горл івка, до Товариства з обмежен ою відповідальністю „Науков о-технічний центр „Енерготех інвест”, м.Харків, про спонука ння укласти договір на перед ачу електричної енергії місц евими (локальними) електроме режами між постачальником ел ектричної енергії за нерегул ьованим тарифом та електропе редавальною організацією - задоволені частково.

Зустрічні позовні вимог и Товариства з обмеженою від повідальністю „Науково-техн ічний центр „Енерготехінвес т”, м.Харків, до Публічного акц іонерного товариства „Донец ькобленерго”, м.Горлівка, за у частю третьої особи без само стійних вимог на предмет спо ру на стороні позивача - Украї нське державне підприємство „Укрхімтрансаміак”, м.Київ, п ро спонукання укласти догові р, задоволені частково.

Місцевим господарським су дом врегулювано розбіжності , які виникли між Публічним ак ціонерним товариством «Доне цькобленерго», м.Горлівка, та Товариством з обмеженою від повідальністю „Науково-техн ічний центр „Енерготехінвес т”, м.Харків, при укладенні дог овору на передачу електрично ї енергії місцевими (локальн ими) електромережами між пос тачальником електричної ене ргії за нерегульованим тариф ом та електропередавальною о рганізацією від 20.07.2011р. та викла дено спірні умови цього дого вору у наступній редакції:

Викласти пункт 10.1 договору в редакції Товариства з обмеж еною відповідальністю „Наук ово-технічний центр „Енергот ехінвест”, а саме: „Договір на бирає чинності з дати його пі дписання”.

Розділ 12 „Додатки” договор у на передачу електричної ен ергії місцевими (локальними) електромережами між постача льником електричної енергії за нерегульованим тарифом т а електропередавальною орга нізацією від 20.07.2011р. викласти в наступній редакції:

„Додаток 1 „Споживачі та ум ови передачі компанією та от римання споживачами електри чної енергії від ПНТ” - виклю чити;

Додаток 2 „Акт розмежування балансової належності та ек сплуатаційної відповідальн ості сторін” - виключити;

Додаток 3 „Розрахункові точ ки обліку” - прийнято у реда кції ПАТ «Донецькобленерго» .

Додаток 4 „Форма переліку і нформації, яка передається з АСКОЕ Споживача (субспожива ча) ПНТ” - виключити;

Додаток 5 „Форма Акту знятт я показань розрахункових ліч ильників” - виключити.”

Позивач з прийнятим рішенн ям господарського суду Донец ької області від 24.11.2011 р. по спра ві № 24/158пд не погодився та звер нувся до Донецького апеляцій ного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій п росив суд рішення господарсь кого суду Донецької області від 24.11.2011 р. по справі № 24/158пд - ск асувати в частині відмови в з адоволенні позовних вимог та прийняти нове рішення, яким п озовні вимоги Публічного акц іонерного товариства “Донец ькобленерго”, м.Горлівка, зад овольнити, та відмовити Това риству з обмеженою відповіда льністю «Науково-технічний ц ентр «Енерготехінвест», м. Ха рків, в задоволенні зустрічн их позовних вимог.

Підставами для скасування рішення суду першої інстанц ії апелянт зазначає те, що суд ом першої інстанції неповно з' ясовані обставини, які ма ють значення для справи, визн ані встановленими обставини , які насправді є недоведеним и, висновки, які викладені в рі шенні місцевого господарськ ого суду, не відповідають обс тавинам справи, а також непра вильно застосовані норми мат еріального права, а саме - п. п. 5 .9, 5.10, п.п.1 п.9.2 Правил користуванн я електричної енергії, ч. 2, 3 ст. 180 Господарського кодексу Укр аїни, ст.ст.251,631 Цивільного коде ксу України та процесуальног о права, що є підставами для ск асування рішення.

Також, скаржник вказує на т е, що при прийнятті оскаржува ного рішення місцевий суд не врахував клопотання Публічн ого акціонерного товариства “Донецькобленерго”, м. Горлі вка, про зменшення позовних в имог, крім того, визнаючи пунк ти 7.5, 10.6, 11.2, 11.4 додатку 1 до спірного договору такими, що не відпов ідають законодавству, місцев ий суд замість того, щоб виклю чити зазначені пункти з текс ту додатку 1 виключив увесь до даток 1 без належного вмотиву вання та без аналізу інших пу нктів, чим порушив ч.2 ст.180 Госп одарського кодексу України.

13 січня 2012 року від відповіда ча за первісним позовом до До нецького апеляційного госпо дарського суду надійшов пись мовий відзив на апеляційну с каргу, в якому відповідач за п ервісним позовом вважає дово ди апеляційної скарги необґр унтованими, а рішення господ арського суду Донецької обла сті від 24.11.11 р. законним та обґру нтованим, у зв' язку із чим пр осить суд апеляційну скаргу залишити без задоволення, а з азначене рішення суду - без зм ін.

Представник позивача у суд овому засіданні 16.01.12 р. підтрим ав вимоги скарги та наполяга в на скасуванні в частині ріш ення господарського суду Дон ецької області від 24.11.2011 р. по сп раві № 24/158пд та прийнятті новог о рішення, яким позовні вимог и Публічного акціонерного то вариства “Донецькобленерго ”, м.Горлівка, задовольнити в п овному обсязі та відмовити Т овариству з обмеженою відпов ідальністю «Науково-технічн ий центр «Енерготехінвест»в задоволенні зустрічних позо вних вимогах в повному обсяз і.

Представники відповідача у судовому засіданні 16.01.12 р. про ти задоволення апеляційної с карги заперечили, та просили рішення місцевого суду зали шити без змін.

Представник третьої особи у судовому засіданні 16.01.12 р. про ти задоволення апеляційної с карги заперечував, просив рі шення місцевого господарськ ого суду залишити без змін.

Фіксування судового засі дання апеляційної інстанції здійснювалось за допомогою звукозаписувального техніч ного засобу у порядку, встано вленому ст.ст.4-4, 81-1, 99, 101 Господарс ького процесуального кодекс у України.

Колегія суддів Донецьког о апеляційного господарсько го суду відповідно до ст.101 Гос подарського процесуального кодексу України, на підставі встановлених фактичних обст авин, переглядає матеріали г осподарської справи та викла дені в скарзі доводи щодо зас тосування судом при розгляді норм матеріального та проце суального права, що мають зна чення для справи. Апеляційни й господарський суд не зв' я заний доводами апеляційної с карги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення м ісцевого господарського суд у у повному обсязі.

Розглянувши матеріали гос подарської справи, апеляційн у скаргу, перевіривши правил ьність застосування судом пе ршої інстанції норм матеріал ьного та процесуального прав а, судова колегія апеляційно ї інстанції встановила насту пне:

Як вбачається з матеріал ів справи, ТОВ «Науково-техні чний центр «Енерготехінвест » та ДП „Енергоринок” 30.01.2009 р. ук ладено договір №5287/04, згідно із умовами якого ДП „Енергорин ок” зобов' язується продава ти, а ТОВ «НТЦ «Енерготехінве ст»купувати електричну енер гію. ДП „Енергоринок” продає електричну енергію ТОВ «НТЦ «Енерготехінвест»для подал ьшого її продажу споживачам за умови, у тому числі, укладен ня позивачем за зустрічним п озовом договору з відповідно ю електропередавальною орга нізацією, на території здійс нення ліцензованої діяльнос ті якої знаходяться споживач і постачальника на передачу електричної енергії місцеви ми (локальними) електричними мережами

Матеріали справи свідчать про те, що між ТОВ «НТЦ «Енерг отехінвест»та Українським д ержавним підприємством «Укр хімтрансаміак» укладено дог овір купівлі-продажу електро енергії №05-ЭЭ-11, за умовами яког о ТОВ «НТЦ «Енерготехінвест» зобов' язався продавати еле ктричну енергію для забезпеч ення потреб електроустаново к Українського державного пі дприємства «Укрхімтрансамі ак», а останнє зобов' язалос я приймати та оплачувати еле ктричну енергію на умовах та в строки, передбачені цим дог овором, додатками до нього та чинними законодавчими і нор мативними актами. Цей догові р є обов' язковим для викона ння електропередавальною ор ганізацією відповідно до дог овору на передачу електрично ї енергії місцевими (локальн ими) електромережами між ТОВ «НТЦ «ЕнергоТех»і електропе редавальною організацією за відсутності заборгованості Українського державного під приємства «Укрхімтрансаміа к»перед енергопостачальною організацією. Договір набув ає чинності з моменту його пі дписання сторонами і діє до 31. 12.2020р.

Відповідно до п.1.2. Правил к ористування електричною ене ргією, електропередавальна організація - суб'єкт господа рювання, який отримав ліценз ію НКРЕ на право здійснення п ідприємницької діяльності з передачі електричної енергі ї магістральними та міждержа вними електричними мережами або місцевими (локальними) ел ектричними мережами, а також суб'єкт господарювання, який отримав ліцензію НКРЕ на пра во здійснення підприємницьк ої діяльності з передачі еле ктричної енергії місцевими ( локальними) електромережами та ліцензію НКРЕ на право зді йснення підприємницької дія льності з постачання електри чної енергії за регульованим тарифом, що здійснює свою дія льність на закріпленій терит орії.

Таким чином, Публічне акціо нерне товариство “Донецькоб ленерго” є електропередавал ьною організацією - суб'єкто м господарювання, який отрим ав ліцензію НКРЕ на право зді йснення підприємницької дія льності з передачі електричн ої енергії магістральними та міждержавними електричними мережами або місцевими (лока льними) електричними мережам и, а також суб'єктом господарю вання, який отримав ліцензію НКРЕ на право здійснення під приємницької діяльності з пе редачі електричної енергії м ісцевими (локальними) електр омережами та ліцензію НКРЕ н а право здійснення підприємн ицької діяльності з постачан ня електричної енергії за ре гульованим тарифом, що здійс нює свою діяльність на закрі пленій території.

З матеріалів справи вбачає ться, що ТОВ «НТЦ «Енерготехі нвест»зверталося до ПАТ «Дон ецькобленерго»із заявою №43 в ід 27.05.2011р. про підписання догов ору на передачу електричної енергії місцевими (локальним и) електромережами з ПАТ «Дон ецькобленерго»та надало усі необхідні документи, які вим агаються п.5 Порядку допуску.

08 липня 2011 року ПАТ «Донець кобленерго»листом №25/ис-5224 на правив відповідачу за перві сним позовом проект відповід ного договору разом з додатк ами 1, 2, 3, 4, 5 до нього, на що ТОВ «НТ Ц «Енерготехінвест»листом в ід 20.07.2011р. №75 повернуло підписан им з протоколом розбіжностей договір на передачу електри чної енергії місцевими (лока льними) електромережами, яки й було отримано ПАТ «Донецьк обленерго»26.07.2011р., що підтвердж ується матеріалами справи. П ісля чого, 10.08.2011р. ПАТ «Донецько бленерго»складено протокол узгодження розбіжностей до спірного договору та направи ло його супровідним листом № 51юр-40283/11 від 10.08.2011р. відповідачу за первісним позовом та 12.08.2011 р. зв ернулося до суду з відповідн им позовом про врегулювання розбіжностей в межах встанов леного п.5. ст.181 Господарського кодексу України 20-ти денного строку для врегулювання розб іжностей в судовому порядку.

. Відповідно до ста тті 627 Цивільного кодексу Укра їни, сторони є вільними в укла денні договору, виборі контр агента та визначенні умов до говору з урахуванням вимог ц ього Кодексу, інших актів цив ільного законодавства. Зміст договору становлять умови (п ункти), визначені на розсуд ст орін і погоджені ними, та умов и, які є обов'язковими відпові дно до актів цивільного зако нодавства (ст.628 ЦК України).

Пунктом 3 статті 179 Господ арського кодексу України виз начено, що укладення господа рського договору є обов'язко вим для сторін, якщо він засно ваний на державному замовлен ні, виконання якого є обов'язк ом для суб'єкта господарюван ня у випадках, передбачених з аконом, або існує пряма вказі вка закону щодо обов'язковос ті укладення договору для пе вних категорій суб'єктів гос подарювання чи органів держа вної влади або органів місце вого самоврядування.

Згідно із ч. 1 та 6 ст.179 Госпо дарського кодексу України, с уб'єкти господарювання, які з абезпечують споживачів, зазн ачених у частині першій цієї статті, електроенергією, зв'я зком, послугами залізничного та інших видів транспорту, а у випадках, передбачених зако ном, також інші суб'єкти зобов 'язані укладати договори з ус іма споживачами їхньої проду кції (послуг). Законодавством можуть бути передбачені обо в'язкові умови таких договор ів. У разі якщо для створення можливості постачання елект роенергії, газу за технічним и умовами постачальника за р ахунок споживача (інвестора, забудовника) або його силами збудовані додаткові мережі (об'єкти), у договорах про пост ачання зазначеної продукції (послуг) передбачаються пере дача збудованих мереж (об'єкт ів) постачальнику і відшкоду вання забудовнику, інвестору витрат на їх будівництво. Ти пова форма відповідного дого вору, порядок визначення обґ рунтованого обсягу витрат, щ о підлягає компенсації, форм а відшкодування (викуп, у тому числі в розстрочку, оформлен ня корпоративних прав, надан ня пільг у визначеному розмі рі) встановлюються Кабінетом Міністрів України.

Відповідно до ст. 24 Закону Ук раїни “Про електроенергетик у”, енергопостачальники мают ь дотримуватися умов ліцензі ї, а енергопостачальники, які здійснюють діяльність з пер едачі електроенергії з викор истанням власних мереж, зобо в'язані забезпечити рівнопра вний доступ до цих мереж усіх суб'єктів підприємницької д іяльності, що отримали ліцен зію на здійснення відповідно го виду діяльності.

Пунктом 3.8 постанови НКРЕ ві д 12.08.96 р. № 36 “Про затвердження Ум ов та Правил здійснення підп риємницької діяльності з пос тачання електричної енергії за нерегульованим тарифом” передбачено укладення ліце нзіатом (відповідачем) догов ору на передачу енергії місц евими (локальними) електроме режами.

Такий договір укладається з врахуванням положень пост анови НКРЕ від 19.10.2005р. №934 "Про схв алення Примірного договору н а передачу електричної енерг ії місцевими (локальними) еле ктромережами між постачальн иком електричної енергії за нерегульованим тарифом та ел ектропередавальною організ ацією".

Відповідно до п. 2.4 вищевказа них Умов та Правил здійсненн я підприємницької діяльност і з постачання електричної е нергії за нерегульованим тар ифом, суб'єкт господарювання , який у встановленому законо давством порядку отримав ліц ензію на здійснення постача ння електричної енергії за н ерегульованим тарифом (ліцен зіат), укладає договір про пер едачу його електричної енерг ії до споживачів з власником місцевих (локальних) електро мереж.

Статтею 181 Господарського кодексу України, регулюєтьс я загальний порядок укладенн я господарських договорів.

Згідно із ч.3 ст.184 Господар ського кодексу України, укла дення господарських договор ів на основі примірних і типо вих договорів повинно здійсн юватися з додержанням умов, п ередбачених ст. 179 Господарськ ого кодексу України, шляхом в икладення договору у вигляді єдиного документа, оформлен ого згідно із вимогами ст.181 Го сподарського кодексу Україн и.

Відповідно до ст.187 Господар ського кодексу України, спор и, що виникають при укладенні господарських договорів, ук ладення яких є обов'язковим н а підставі закону та в інших в ипадках, встановлених законо м, розглядаються судом. День н абрання чинності рішенням су ду, яким вирішено питання щод о переддоговірного спору, вв ажається днем укладення відп овідного господарського дог овору, якщо рішенням суду не в изначено інше.

Згідно із ст.33 Господарсько го процесуального кодексу Ук раїни, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які в она посилається як на підста ву своїх вимог і заперечень.

З матеріалів справи вбачає ться, пунктом 10.1 спірного дого вору, в редакції запропонова ній ПАТ «Донецькобленерго», передбачено: «Цей договір ук ладено до 15.10.2011р., а в частині зоб ов' язань, які виникли відпо відно до умов цього договору - до повного їх виконання.

Зважаючи на те, що цей догов ір встановлює права та обов' язки в тому числі споживачів ПНТ, а також оскільки відпові дно до підпункту 1 пункту 9.2 Пра вил користування електрично ю енергією, затверджених пос тановою НКРЕ від 31 липня 1996 р. №28 (у редакції постанови НКРЕ Ук раїни від 17 жовтня 2005 року №910) ук ладенню цього Договору на пе редачу електричної енергії п ередує укладення договору ку півлі-продажу електричної ен ергії між споживачем та ПНТ, ц ей договір набуває чинності за умови підписання та скріп лення печатками сторонами ць ого договору, всіх додатків д о нього, таблиць, встановлени х додатками до договору, та пи сьмового погодження їх спожи вачами електричної енергії, з якими ПНТ укладено договір купівлі-продажу електричної енергії».

Відповідно до пп.1 п.9.2 Правил користування електричною ен ергією, постачальник енергії за нерегульованим тарифом з обов' язаний укласти відпов ідний договір з електроперед авальною організацією, а за н еобхідності і з основним спо живачем щодо передачі електр ичної енергії до мереж спожи вача, з яким укладено договір про купівлю-продаж електрич ної енергії.

Також, Публічне акціонерне товариство «Донецькобленер го»стверджує, що запропонова на ТОВ «НТЦ «Енерготехінвест »редакція цього пункту не мі стить терміну закінчення стр оку дії цього договору, що є по рушенням ч.3 ст.180 Господарсько го кодексу України, якою вста новлено, що сторони зобов' я зані у будь-якому разі погоди ти у тому числі й строк дії дог овору.

На що, ТОВ «НТЦ «Енерготехі нвест», зазначив, що ПАТ «Доне цькобленерго»встановлює не обґрунтовано короткий термі н його дії, лише до 15 жовтня 2011 ро ку, тобто посередині розраху нкового періоду. У той же час, відповідно до п.5.9, п.6.1 Правил ко ристування електричною енер гією, ПНТ (Постачальник елект ричної енергії за нерегульов аним тарифом) укладає із спож ивачем договір купівлі-прода жу електроенергії на весь пр огнозований обсяг споживанн я електроенергії та на строк , який кратний величині розра хункового періоду. Також від повідач за первісним позовом стверджує, що чинне законода вство України не містить пол ожень, які б зобов' язували с поживачів погоджувати догов ори про передачу електроенер гії місцевими (локальними) ел ектромережами, які укладають між собою ПНТ та електропере давальні організації, спожив ачі не є стороною цього догов ору. ТОВ «НТЦ «Енерготехінве ст» стверджує, що намагання П АТ «Донецькобленерго»встан овити строк дії договору та п орядок набрання ним чинності , які фактично позбавляють ПН Т можливості постачати елект роенергію своїм споживачам, містить ознаки зловживання П АТ «Донецькобленерго»моноп ольним становищем на ринку, щ о є порушенням п. 1,7 ч. 2 ст. 13 Закон у України «Про захист економ ічної конкуренції».

Таким чином, ПАТ «Донецько бленерго»вважає, що спірний п.10.1 договору в частині конкре тизації набуття чинності дог овору, а саме, за умов підписан ня додатків до нього та погод ження їх споживачами електро енергії, з якими укладено дог овір купівлі-продажу електри чної енергії є таким, що відпо відає вимогам чинного законо давства.

Відповідач за первісним по зовом вважає, що п.10.1 спірного Д оговору повинен бути викладе ний у редакції, яка відповіда є примірній формі, схваленій постановою НКРЕ від 19.10.2005р. № 934, а саме: «Договір набирає чинно сті з дати його підписання.», п осилаючись на те, що у пункті 10.1 проекту Договору ПАТ «Доне цькобленерго»встановлює не обґрунтовано короткий термі н його дії та вважає, що Догові р набуває чинності за умови п ідписання та скріплення печа тками сторонами цього Догово ру, всіх додатків до нього, таб лиць, встановлених додатками до договору, та письмового п огодження їх споживачами еле ктричної енергії, з якими ПНТ укладено договір купівлі-пр одажу електричної енергії.

Колегія суддів апеляційно ї інстанції погоджується з в исновком місцевого суду та в важає, що спірний пункт 10.1 Дого вору має бути прийнято у реда кції, яка відповідає примірн ій формі Договору, схваленій постановою НКРЕ від 19.10.2005р. № 934, а саме: «Договір набирає чинно сті з дати його підписання.», т обто, в редакції ТОВ «НТЦ «Ене рготехінвест», викладеній у протоколі розбіжностей від 2 0.07.2011р. до Договору.

Відповідно до п.5.9, п.6.1 Правил користування електричною ен ергією, ПНТ укладає із спожив ачем договір купівлі-продажу електроенергії на весь прог нозований обсяг споживання е лектроенергії та на строк, як ий кратний величині розрахун кового періоду.

Таким чином, з наявного в ма теріалах справи договору №05-Э Э-11 від 18.05.2011р. укладеного між ТО В «НТЦ «Енерготехінвест»та У країнським державним підпри ємством «Укрхімтрансаміак» вбачається, що цей договір є о бов' язковим для виконання е лектропередавальною органі зацією відповідно до договор у на передачу електричної ен ергії місцевими (локальними) електромережами між ТОВ «НТ Ц «Енерготехінвест»і електр опередавальною організаціє ю за відсутності заборговано сті третьої особи у цій справ і перед енергопостачальною о рганізацією. Договір набуває чинності з моменту його підп исання сторонами і діє до 31.12.2020р .

Стосовно розділу 12 «Додатк и»та додатку 1 до Договору, таб лиці 1 додатку 1 до Договору, до датку 2 до Договору, додатку 3 д о Договору, таблиці 3 додатку 3 до Договору, додатку 4 до Дого вору та додатку 5 до спірного Д оговору колегія суддів апеля ційної інстанції зазначає на ступне.

Отже, спірний розділ 12 Догов ору та додатки до нього за фор мою, запропонованою ПАТ «Дон ецькобленерго», не передбаче ні примірним Договором, схва леним постановою НКРЕ від 19.10.20 05р. №934.

Позивач за первісним позов ом стверджує, що додатки у ред акції ПАТ «Донецькобленерго » містять у собі істотні умов и договору, без погодження як их договір не може бути уклад ений.

Додатки (акт розмежування б алансової належності та експ луатаційної відповідальнос ті Сторін, однолінійна схема розмежування, розрахункові точки обліку та їх перелік то що), на включенні до спірного д оговору та заповненні яких н аполягає ПАТ "Донецькобленер го", відповідно до п. 5.4. Правил к ористування електричною ене ргією є документами, які заяв ник споживач, власник технол огічних електричних мереж (о сновний споживач) або субспо живач) має здати відповідній організації для укладення д оговору про постачання елект ричної енергії, договору про технічне забезпечення елект ропостачання споживача або д оговору про спільне використ ання технологічних електрич них мереж. У пункті 5.4. Правил ко ристування електричного ене ргією не згадується договір на передачу електричної енер гії місцевими (локальними) ел ектричними мережами між ПНТ та електропередавальною орг анізацією.

Пунктом 5 Порядку доступу в изначений вичерпний перелік документів, які постачальни к електричної енергії за нер егульованим тарифом має нада ти відповідній електроперед авальній організації для укл адення договору про передачу електричної енергії місцеви ми (локальними) електричними мережами між постачальником електричної енергії за нере гульованим тарифом та Електр опередавальною організаціє ю. Зазначений перелік не міст ить таких документів як акт р озмежування балансової нале жності та експлуатаційної ві дповідальності Сторін, однол інійна схема розмежування, р озрахункові точки обліку та їх перелік тощо.

Пункт 6 Порядку доступу вст ановлює, що при укладенні дог овору на передачу електрично ї енергії місцевими (локальн ими) електромережами відпові дна електропередавальна орг анізація не має права вима гати від постачальника елект ричної енергії за нерегульов аним тарифом документи, які н е передбачені пунктом 5 цього Порядку.

Таким чином, ТОВ "НТЦ "Енерго техінвест" вважає, що ПАТ "Доне цькобленерго" намагається вк лючити до спірного договору додатки за формою, яка прямо н е передбачена Примірним дого вором та Порядком доступу, по рушуючи приписи пунктів 5, 6 По рядку доступу постачальникі в електричної енергії за нер егульованим тарифом до місце вих (локальних) електричних м ереж, затвердженого постанов ою НКРЕ від 29.10.2010 р. № 1421.

Крім того, деякі пункти Дод атку 1 до Договору на передачу електричної енергії не відп овідають вимогам законодавс тва в сфері електроенергетик и, зокрема Ліцензійним умова м з передачі, дотримання яких є обов'язком ПАТ «Донецькобл енерго»як суб'єкта підприємн ицької діяльності, який отри мав ліцензію на передачу еле ктричної енергії місцевими ( локальними) електромережами .

Так, пунктом 11.4 Додатку 1 зафі ксовано обов'язок ПНТ надава ти щодня до 8:00 в електронному в игляді та до 8:30 нарочним за під писом уповноваженої особи сп оживача ПНТ та скріплені печ аткою ПНТ дані про фактичні о бсяги погодинного споживанн я електроенергії кожним спож ивачем ПНТ за минулу добу.

Відповідно до п. 7.5 Додатку 1, Е лектропередавальна організ ація має право відшкодування ПНТ усіх витрат, пов'язаних з несвоєчасним наданням, ненад анням або наданням недостові рних даних щодо погодинних о бсягів споживання електричн ої енергії та іншої інформац ії.

Згідно із п. 3.9.3 Ліцензійних у мов з передачі, ліцензіат пов инен забезпечити зчитування лічильників у споживачів, як і розташовані на території й ого ліцензованої діяльності , для усіх енергопостачальни ків, включаючи постачальникі в електроенергії за нерегуль ованим тарифом, за принципам и неупередженості та конфіде нційності. Ліцензіат має ком пенсувати відповідні витрат и за рахунок тарифів.

Таким чином, положеннями пу нктів 7.5 та 11.4 Додатку 1 до Догово ру на передачу електричної е нергії ПАТ «Донецькобленерг о»перекладає свій обов'язок щодо зчитування даних з лічи льників споживачів ПНТ на по стачальника за нерегульован им тарифом, хоча в тарифі на пе редачу, який затверджується НКРЕ, закладені витрати на ви конання вказаних робіт. Отже , вказані пункти Додатку 1 до Д оговору на передачу електрич ної суперечать вимогам Ліцен зійних умов з передачі.

Відповідно до п. 11.2 Додатку 1 д о Договору на передачу елект ричної енергії, ПНТ зобов'язу ється гарантувати надійне та безперервне постачання елек тричної енергії належної яко сті споживачам ПНТ, ... вживати всіх заходів з метою запобіг ання виникненню аварійних си туацій, усувати їх наслідки, в ідшкодовувати завданні збит ки, тощо.

Отже, ПНТ лише закуповує ел ектричну енергію для своїх с поживачів на оптовому ринку електричної енергії (далі - ОР Е) в обсязі, необхідному для за безпечення потреб споживачі в з урахуванням обсягу техно логічних втрат, проте надійн ість та безперервність поста чання як передачі електрично ї енергії належної якості ме режами електропередавально ї організації споживачам ПНТ є обов'язком ліцензіата з пер едачі, і саме ліцензіат з пере дачі зобов'язаний відповідно до пункту 3.5.2 Ліцензійних умов з передачі дотримуватися, зо крема, вимог актів законодав ства та нормативних документ ів щодо надійності передачі електричної енергії та якост і надання послуг з передачі е лектричної енергії, оскільки за надання цих послуг ліценз іат з передачі отримує плату у вигляді тарифу на передачу .

Згідно із п. 10.6 Додатку 1 до До говору на передачу електричн ої енергії, Компанія (електро передавальна організація) зо бов'язується проводити припи нення або обмеження передачі електричної енергії спожива чам ПНТ за письмовою заявою П НТ за умови попередньої опла ти таких послуг відповідно д о нормативно-правових актів.

Таким чином, питання припин ення/відновлення електропос тачання електроустановок сп оживачів електричної енергі ї, у т.ч. споживачів ПНТ, регулю ються Правилами користуванн я електричною енергією.

На підставі вищевикладе ного вбачається, що Електроп ередавальна організація має право припинити або обмежит и передачу електричної енерг ії споживачам ПНТ, приєднани м до її мереж відповідно до по ложень пункту 7.5 Правил.

Відповідно до п. 7.12 вищезаз начених Правил, Електроперед авальна організація підключ ає електроустановку протяго м 5 робочих днів з дня оплати в ласником електроустановки в артості послуг з відключення та підключення електроустан овок споживача.

З огляду на вищевикладене, колегія суддів апеляційної і нстанції погоджується з висн овком суду першої інстанції про те, що додаток 1 „Споживачі та умови передачі компанією та отримання споживачами ел ектричної енергії від ПНТ” т а таблиця 1 до додатку 1 „Перел ік споживачів, які отримують електроенергію від постачал ьника за нерегульованим тари фом” до договору на передачу електричної енергії повинні бути виключені з розділу 12 «Д одатки»спірного договору, то му розділ 12 Договору приймают ься у редакції відповідача з а первісним позовом.

Додаток 2 „Акт розмежування балансової належності та ек сплуатаційної відповідальн ості сторін” до договору на п ередачу електричної енергії місцевими (локальними) елект ромережами між постачальник ом електричної енергії за не регульованим тарифом та елек тропередавальною організац ією підлягає виключенню з те ксту договору, оскільки вище зазначений додаток не передб ачений примірним договором , схваленим постановою НКРЕ в ід 19.10.2005 р. № 934.

Додаток 3 „Розрахункові точ ки обліку” та таблиці 3 „Перел ік розрахункових точок облік у” до додатка 3 до спірного Дог овору на передачу електрично ї енергії місцевими (локальн ими) електричними мережами п риймається у редакції, запро понованій ПАТ «Донецькоблен ерго, з огляду на наступне.

Відповідно до п. 1.2 ПКЕЕ, «точ ка обліку»- це межа балансово ї належності, на якій за допом огою засобів обліку або розр ахунковим шляхом визначають ся та обліковуються значення обсягів споживання/передачі електричної енергії та вели чини споживання/транзиту еле ктричної потужності за певни й період.

Згідно із п. 3.7 Правил для роз рахункового обліку електрич ної енергії мають використов уватися засоби обліку, які пр ойшли повірку або державну м етрологічну атестацію. Місця та умови встановлення розра хункових засобів обліку визн ачаються згідно із Правилами улаштування електроустанов ок (ПУЕ) та проектними рішення ми.

Таким чином, технічні вимог и, які висуваються до розраху нкових приладів обліку спожи вачів ПНТ, направлені на реал ізацію права електропередав альної організації щодо отри мання даних стосовно погодин ного обліку споживання елект ричної енергії споживачем ПН Т, що відповідає вимогам зако нодавства в сфері функціонув ання оптового ринку електрич ної енергії.

Додаток 4 „Перелік ін формації, яка передається з А СКОЕ споживача (субспоживача ) ПНТ або з АСКОЕ ПНТ щодо влас них об' єктів споживача елек тричної енергії” до спірного договору, підлягає вилученн ю з тексту договору, а позовні вимоги ПАТ „Донецькобленерг о” в цій частині не підлягают ь задоволенню, з огляду на нас тупне.

Пунктом 3.2 ПКЕЕ встановлен о, що відповідальність за тех нічний стан засобів обліку н есе та організація, на баланс і якої вони перебувають, або о рганізація, яка здійснює їх е ксплуатацію на підставі відп овідного договору. Засоби об ліку можуть бути на балансі д вох Суб'єктів: або споживача, а бо електропередавальної орг анізації. В матеріалах справ и відсутні докази, що ТОВ „НТЦ „Енерготехінвест” має на те риторії Донецької області вл асні електроустановки та при лади обліку, а отже не може нес ти відповідальність за техні чний стан приладів обліку св оїх споживачів. Вимоги до зас обів обліку, встановлені роз ділом 3 ПКЕЕ, однакові для всіх споживачів, незалежно від ко го вони отримують електроене ргію: постачальника за нерег ульованим тарифом (ТОВ "НТЦ "Ен ерготехінвест") або постачал ьника за регульованим тарифо м (ПАТ "Донецькобленерго").

Відповідно до пп. 9 п. 2 вищеза значених Правил, на Споживач а покладений обов'язок забез печувати функціонування вла сних розрахункових засобів о бліку електричної енергії ві дповідно до вимог нормативно -технічних документів та пас портних даних заводу-виробни ка відповідних засобів облік у.

Згідно із пп. 6 п.11.2 Правил, на Е лектропередавальну організ ацію покладений обов'язок за безпечувати розрахунковий о блік електричної енергії та величин потужності, який є не обхідним і достатнім для виз начення обсягу постачання ел ектричної енергії постачаль никами електричної енергії.

Розділ 9 ПКЕЕ містить права та обов'язки постачальників електричної енергії за регу льованим тарифом. Зазначений розділ ПКЕЕ не містить жодно го обов'язку ПНТ щодо засобів обліку електроенергії.

Згідно із п. 3.35 Правил, період для встановлення локального устаткування збору та оброб ки даних, автоматизованої си стеми комерційного обліку ел ектричної енергії споживача для організації обліку діюч их електроустановок визнача ється окремим договором між електропередавальною орган ізацією та споживачем.

З огляду на вищевикладене, вбачається, що ПАТ "Донецькоб ленерго" намагається неправо мірно включити в коло суб'єкт ів цих правовідносин постача льника електроенергії за нер егульованим тарифом, яким є Т ОВ "НТЦ "Енерготехінвест".

Додаток 5 „Акт зняття показ ань розрахункових лічильник ів” до спірного Договору під лягає виключенню з нього, а по зовні вимоги ПАТ „Донецькобл енерго” в цій частині не підл ягають задоволенню, оскільки зазначений додаток не перед бачений примірним договоро м, схваленим постановою НКРЕ від 19.10.2005 р. № 934.

Також, законодавство не пок ладає на ПНТ обов' язок бути присутнім під час зняття еле ктропередавальною організа цією показань приладів облік у у споживачів ПНТ.

Приймаючи до уваги вищевик ладене, судова колегія погод жується з висновком місцевог о господарського суду про те , що первісні та зустрічні поз овні вимоги підлягають частк овому задоволенню.

Отже, доводи апеляційної ск арги не спростовують висновк ів, викладених у рішенні суду першої інстанції.

На підставі вищевикладено го, судова колегія апеляційн ої інстанції дійшла висновку про те, що рішення господарсь кого суду Донецької області від 24.11.2011 р. у справі 24/158пд підляга є залишенню без змін, а апеляц ійна скарга Публічного акціо нерного товариства “Донецьк обленерго”, м.Горлівка, залиш ається без задоволення.

Відповідно до ст.49 Господар ського процесуального кодек су України, витрати по сплаті судового збору за подання ап еляційної скарги покладають ся на заявника - Публічне ак ціонерне товариство “Донець кобленерго”, м.Горлівка.

Керуючись ст. ст. 4-7, 49, 99, 101, 102, 103, 105 Го сподарського процесуальног о кодексу України, Донецький апеляційний господарський с уд, -

П О С Т А Н О В И В:

Апеляційну скаргу Публ ічного акціонерного товарис тва “Донецькобленерго”, м.Го рлівка, на рішення господарс ького суду Донецької області від 24.11.2011 р. у справі 24/158пд - залиши ти без задоволення.

Рішення господарського су ду Донецької області від 24.11.2011 р . у справі 24/158пд - залишити без зм ін.

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інс танції може бути оскаржено д о Вищого господарського суду України через Донецький апе ляційний господарський суд п ротягом двадцяти днів з набр ання постановою апеляційног о господарського суду законн ої сили.

Головуючий суддя О.Є.Донець

Суддя Н.В.Ломовцева

Суддя О .А.Скакун