Постанова

від 06.12.2011 по справі 5016/2167/2011(11/17)

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГО СПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"06" грудня 2011 р. Справа № 5016/2167/2011(11/17)

Колегія суддів Одеського апеляційного господарськог о суду у складі:

Головуючо го судді: Лашин а В.В.

Судді Єрмілова Г.А .

Воронюка О.Л.

При секретарі: Хом'як О.С.

за участю представників уч асників процесу:

від ТОВ „Трейдінг Агро”: не з' явився

від ТОВ „Шер К”: ліквідатор ом банкрута Томашевський О .О.

від ДПІ у Заводському район і м. Миколаєва: не з' явився

Розглянувши у відкритому с удовому засіданні апеляційн у скаргу Державної податк ової інспекції у Заводському районі м. Миколаєва

на ухвалу господарсько го суду Миколаївської област і про припинення провадження у справі

від 18.10.2011 р.

по справі № 5016/2167/2011(11/17)

за заявою Товариства з о бмеженою відповідальністю „ Трейдінг Агро”

до Товариства з обмежен ою відповідальніст „Шер К”

про банкрутство

ВСТАНОВИЛА:

Ухвалою господарсько го суду Миколаївської област і від 04 липня 2011 р. за заявою Това риства з обмеженою відповіда льністю «Трейдінг Агро»(далі - ТОВ «Трейдінг Агро») було п орушено провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальніст ю «Шер К»(в подальшому - ТОВ « Шер К») за ознаками ст. 52 Закону України «Про відновлення пл атоспроможності боржника аб о визнання його банкрутом»(н адалі за текстом - Закон про банкрутство) у зв' язку з від сутністю керівних органів юр идичної особи за її місцезна ходженням.

Постановою господарського суду Миколаївської області від 26.07.2011 р. визнані грошові вим оги ТОВ «Трейдінг Агро»в роз мірі 35114,13 грн.; ТОВ «Шер К»визнан о банкрутом, відносно нього в ідкрито ліквідаційну процед уру та ліквідатором банкрута призначено арбітражного кер уючого Томашевського О.О. (ліцензія серії НОМЕР_1 ві д 14.09.2006 р.), якого зобов' язано зд ійснити ліквідацію банкрута відповідно до вимог Закону п ро банкрутство.

Ухвалою господарського су ду Миколаївської області від 18.10.2011 р. (суддя Василяка К.Л.) затв ерджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкру та, ТОВ «Шер К»ліквідовано, пр овадження у справі припинено .

Не погоджуючись з цією ухва лою, Державна податкова інсп екція у Заводському районі м . Миколаєва в апеляційній ска рзі просить її скасувати та п рипинити провадження у справ і, посилаючись на порушення н орм матеріального права, оск ільки провадження у справі п орушено передчасно, без нале жних доказів відсутності юри дичної особи за місцезнаходж енням, а також через те, що ана ліз положень ст. 52 Закону про б анкрутство дозволяє дійти до висновку про те, що кредитор м оже звернутися з відповідною заявою лише при наявності де кількох ознак, що свідчать пр о відсутність підприємницьк ої діяльності, а не лише одніє ї з них. Боржник у 2010 році звіту вав про свою діяльність з пок азниками фінансово-господар ської діяльності понад 108 146,074 м лн. грн., що спростовує нездійс нення ним підприємницької ді яльності.

В відзиві на апеляційну ска ргу ліквідатор ТОВ «Шер К»Т омашевський О.О. вважає, що у хвалу суду від 18.10.2011 р. слід зали шити без змін, а апеляційну ск аргу ДПІ у Заводському район і м. Миколаєва без задоволенн я.

Усі учасники цього процесу були належним чином повідом лені про час і місце судового розгляду, однак деякі сторон и своїми процесуальними прав ами не скористалися, своїх пр едставників у судове засідан ня апеляційної інстанції не направили.

Обговоривши доводи апеляц ійної скарги, заслухавши поя снення присутнього ліквідат ора банкрута, дослідивши мат еріали справи та перевіривши правильність застосування г осподарським судом норм мате ріального і процесуального п рава, колегія суддів вважає, щ о апеляційна скарга не підля гає задоволенню.

Відповідно до ч. 2 ст. 101 ГПК Укр аїни апеляційний господарсь кий суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і переві ряє законність і обґрунтован ість рішення місцевого госпо дарського суду у повному обс язі.

Згідно з положеннями ч. 1 ст. 5 2 Закону про банкрутство, у раз і, якщо громадянин-підприєме ць - боржник або керівні орган и боржника - юридичної особи в ідсутні за її місцезнаходжен ням, або у разі ненадання борж ником протягом року до орган ів державної податкової служ би згідно із законодавством податкових декларацій, докум ентів бухгалтерської звітно сті, а також за наявності інши х ознак, що свідчать про відсу тність підприємницької діял ьності боржника, заява про по рушення справи про банкрутст во відсутнього боржника може бути подана кредитором неза лежно від розміру його вимог до боржника та строку викона ння зобов'язань.

Виходячи з п. 104 постанови Пле нуму Верховного Суду України від 18.12.2009 № 15 «Про судову практи ку в справах про банкрутство »наявність усіх передбачени х підстав, визначених ч. 1 ст. 52 З акону про банкрутство, не вим агається, що спростовує твер дження апелянта про необхідн ість наявності декількох озн ак, що свідчать про відсутніс ть підприємницької діяльнос ті.

Відповідно до статті 93 ЦК Ук раїни та положень абзацу 6 ста тті 1 Закону України «Про держ авну реєстрацію юридичних ос іб та фізичних осіб - підпри ємців»місцезнаходження юри дичної особи є адреса органу або особи, які відповідно до у становчих документів юридич ної особи чи закону виступаю ть від її імені.

Згідно з ч.1 ст. 16 Закону Украї ни «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців»Єдиний де ржавний реєстр створюється з метою забезпечення органів державної влади, а також учас ників цивільного обороту дос товірною інформацією про юри дичних осіб та фізичних осіб - підприємців з Єдиного держа вного реєстру.

Відомості про юридичну осо бу або фізичну особу - підприє мця включаються до Єдиного д ержавного реєстру шляхом вне сення записів на підставі ві домостей з відповідних реєст раційних карток та відомосте й, що надаються юридичними ос обами державному реєстратор у за місцезнаходженням реєст раційної справи згідно із за конодавством України (ч. 1 ст. 17 вказаного Закону).

В Єдиному державному реєст рі містяться також відомості про відсутність юридичної о соби за її місцезнаходженням , про відсутність підтвердже ння відомостей про юридичну особу (ч. 5 цієї статті).

За приписами частин 1, 3 ст. 18 ць ого Закону, якщо відомості, як і підлягають внесенню до Єди ного державного реєстру, бул и внесені до нього, то такі від омості вважаються достовірн ими і можуть бути використан і в спорі з третьою особою, док и до них не внесено відповідн их змін. Якщо відомості, які пі длягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були д о нього внесені, вони не можут ь бути використані в спорі з т ретьою особою, крім випадків , коли третя особа знала або мо гла знати ці відомості.

Виходячи з вимог ч. 2 ст. 34 ГПК У країни, обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені п евними засобами доказування , не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування . Тому відповідно до вимог ста тті 34 ГПК допустимими доказам и, які можуть підтверджувати дані про відсутність керівн их органів боржника - юридичн ої особи за її місцезнаходже нням, є зазначені витяг чи дов ідка.

З витягу з Єдиного державно го реєстру станом на 17.06.2011 р. вба чається про внесення запису про відсутність боржника за місцезнаходженням.

Про відсутність боржника с відчить й акт ДПІ у Заводсько му районі м. Миколаєва від 22.08.2011 р. № 2771/23-200/33436701.

Отже, твердження апелянта п ро передчасність порушення п ровадження у справі про банк рутство ТОВ «Шер К»спростову ється матеріалами справи.

До того ж, частиною 3 статті 6 Закону про банкрутство встан овлено, що справа про банкрут ство порушується господарсь ким судом, якщо безспірні вим оги кредитора до боржника су купно складають не менше трь охсот мінімальних розмірів з аробітної плати, які не були з адоволені боржником протяго м трьох місяців після встано вленого для їх погашення стр оку, якщо інше не передбачено цим законом.

При цьому, ч. 3 ст. 6 згаданого З акону є загальною, а стаття 52 З акону про банкрутство передб ачає спеціальні норми, які ре гулюють банкрутство за спро щеною процедурою.

У зв' язку з цим, питання що до безспірності грошових вим ог ініціюючого кредитора у с праві про банкрутство за спр ощеною процедурою, існують д ві особливості, які притаман ні процедурі, яка регулюєтьс я ст. 52 Закону про банкрутство , в площині безспірності грош ових вимог, а саме - справа про банкрутство відсутнього бор жника може бути порушена нез алежно від розміру грошових вимог кредитора, які повинні мати безспірний характер, а т акож незалежно від спливу тр ьохмісячного строку, передба ченого ч. 3 ст. 6 Закону, встановл еного для їх погашення, всі ін ші підстави для порушення пр овадження у справі про банкр утство , у тому числі вимоги до складу вимог ініціюючого кр едитора, регулюються загаль ними нормами Закону. Аналогі чної правової позиції дотрим ується Вищий господарський с уд у постанові від 21.12.2010 р. у спра ві № 01/1074.

Застосовуючи зазначені по ложення Закону, слід виходит и із системного аналізу норм Закону, зокрема положень ста тті 1, якими дано визначення по няття «безспірні вимоги кред иторів». Такими є вимоги кред иторів, визнані боржником, ін ші вимоги кредиторів, підтве рджені виконавчими документ ами чи розрахунковими докуме нтами, за якими відповідно до законодавства здійснюється списання коштів з рахунків б оржника (абзац восьмий статт і 1 Закону).

Таким чином, за Законом про банкрутство вимоги кредитор ів набувають характеру безсп ірних, якщо вони підтверджен і відповідними документами, зокрема виконавчими.

Перелік цих документів міс титься в пункті 8 статті 7 Зако ну, в якому зокрема зазначаєт ься, що кредитор повинен дода ти до заяви виконавчі докуме нти, чи інші документи, які під тверджують визнання боржник ом вимог кредитора.

У пункті 27 постанови Пленум у Верховного Суду України ві д 18 грудня 2009 року № 15 «Про судов у практику в справах про банк рутство»зазначено, що за змі стом частини третьої статті 6 та частин першої і восьмої ст атті 7 Закону справа про банкр утство порушується господар ським судом лише в разі підтв ердження кредитором (кредито рами) своєї (своїх) вимоги (вим ог) до неплатоспроможного бо ржника документами, що свідч ать про їх безспірність. Безс пірність вимог кредитора (кр едиторів) за грошовими зобов 'язаннями підтверджується ви конавчими документами, виклю чний перелік яких передбачен о у ч. 2 статті 17 Закону України «Про виконавче провадження» .

Як вбачається з матеріалів справи, вимоги ТОВ «Трейдінг Агро»підтверджуються рішен ням господарського суду Мико лаївської області від 05.04.2011 р. п о справі № 5016/585/2011 (1/43), що набрало за конної сили, наказом господа рського суду Миколаївської о бласті від 21.04.2011 р. по цій справі , а також постановою Заводськ ого відділу державної викона вчої служби Миколаївського м іського управління юстиції п ро відкриття виконавчого про вадження від 01.07.2011 р.

Таким чином, ініціюючим кре дитором були надані усі необ хідні документи про відсутні сть ТОВ «Шер К»за юридичною а дресою та докази безспірност і своїх вимог до боржника.

Питання правомірності виз нання боржника банкрутом та вищезазначені обставини дос ліджувалися Одеським апеляц ійним господарським судом пр и винесенні постанови від 27.09.20 11 р., що не була скасована, та зг ідно до ст. 35 ГПК України не пот ребують нового доведення.

Частиною 1 статті 25 Закону пр о банкрутство унормовано, що ліквідатор з дня свого призн ачення здійснює, зокрема, так і повноваження: здійснює інв ентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавс твом; аналізує фінансове ста новище банкрута; очолює лікв ідаційну комісію та формує л іквідаційну масу; вживає зах одів, спрямованих на пошук, ви явлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у тр етіх осіб; здійснює інші повн оваження, передбачені цим За коном.

Згідно до ч. 1 ст. 26 цього Закон у усі види майнових активів (м айно та майнові права) банкру та, які належать йому на праві власності або повного госпо дарського відання на дату ві дкриття ліквідаційної проце дури та виявлені в ході лікві даційної процедури, включают ься до складу ліквідаційної маси, за винятком об'єктів жит лового фонду, в тому числі гур тожитків, дитячих дошкільних закладів та об'єктів комунал ьної інфраструктури, які в ра зі банкрутства підприємства передаються в порядку, встан овленому законодавством, до комунальної власності відпо відних територіальних грома д без додаткових умов і фінан суються в установленому поря дку.

Відповідно до ч. 5 ст. 32 Закону про банкрутство якщо ліквід атор не виявив майнових акти вів, що підлягають включенню до ліквідаційної маси, він зо бов'язаний подати господарсь кому суду ліквідаційний бала нс, який засвідчує відсутніс ть у банкрута майна.

Якщо за результатами лікві даційного балансу після задо волення вимог кредиторів не залишилося майна, господарсь кий суд виносить ухвалу про л іквідацію юридичної особи - банкрута (ч. 2 ст. 32 Закону про ба нкрутство).

05.10.2011 р. ліквідатором подано д о господарського суду звіт й ліквідаційний баланс ТОВ «Ш ер К»на затвердження.

З матеріалів справи вбачає ться направлення ліквідатор ом банкрута запитів на отрим ання інформації щодо наявнос ті коштів на рахунках ТОВ «Ше р К»та іншого майна, а також от римання інформації з Єдиного державного реєстру обтяжень рухомого майна та з Єдиного д ержавного реєстру заборон ві дчуження об' єктів нерухомо го майна.

Відсутність майнових акти вів у банкрута підтверджуєть ся: відповіддю УДАІ УМВС Укра їни в Миколаївській області від 15.08.2011 р. за № 9/7305 про відсутніс ть зареєстрованих транспорт них засобів; відповіддю Держ авної інспекції по нагляду з а технічним станом машин і об ладнання від 10.08.2011 р. про відсут ність сільськогосподарсько ї техніки та транспортних за собів; довідкою КП «Миколаїв ське міське бюро технічної і нвентаризації»від 18.08.2011 р. за № 7276 про відсутність зареєстров аного нерухомого майна за ТО В «Шер К»; відповіддю Управлі ння земельних ресурсів Микол аївського міськвиконкому ві д 03.08.2011 р. за № 02-06/2190 щодо відсутнос ті у банкрута земельних діля нок; перелік відкритих рахун ків банкрута у банківських у становах встановлено на підс таві інформації ДПІ у Заводс ькому районі м. Миколаєва - згі дно довідки МФ ПАТ «Укрінбан к»від 09.10.2011 р. за № 05/113Б грошові ко шти на рахунку банкрута скла дають 01 грн.55 коп., а за відповід дю ПАТ «Райффайзен Банк А валь»від 06.10.2011 р. за № 88-0-0-00/10-2638 стано м на 07.10.2011 р. залишки грошових ко штів на рахунках ТОВ «Шер К»в ідсутні.

Таким чином, твердження ДПІ у Заводському районі м. Микол аєва про безпідставність зат вердження звіту ліквідатора і ліквідаційного балансу ба нкрута спростовуються матер іалами справи.

За таких обставин, судова ко легія вважає, що оскаржувана ухвала господарського суду Миколаївської області відпо відає вимогам закону та обст авинам справи, а тому достатн іх правових підстав для її ск асування не вбачається.

Керуючись ст. ст. 101-106 Госпо дарського процесуального ко дексу України, колегія судді в

ПОСТАНОВИЛА :

Апеляційну скаргу Держ авної податкової інспекції у Заводському районі м. Микола єва залишити без задоволення , а ухвалу господарського суд у Миколаївської області від 18.10.2011 р. по справі № 5016/2167/2011 (11/17) - без змін.

Головуючий суддя В.В. Лашин

Суддя Г.А. Єрмілов

Суддя О.Л. Воронюк

Повна постанова складен а 07.12.2011 р.