Постанова

від 26.04.2012 по справі 5016/2167/2011(11/17)

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ОДЕСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

П О С Т А Н О В А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"26" квітня 2012 р.Справа № 5016/2167/2011(11/17) Колегія суддів Одеського апеляційного господарського суду у складі:

Головуючого судді: Філінюка І.Г.,

Суддів: Сидоренка М.В. та Аленіна О.Ю.

(Склад колегії суддів згідно з розпорядженням голови суду)

при секретарі судового засідання - Щербатюк О.В.

за участю:

від ТОВ «Шер К»: Томашевський О.О.(ліквідатор) - паспорт серія НОМЕР_1 від 21.11.1996 р.

Інші учасники провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Шер К" в судове засідання не з'явились. Про час, дату та місце його проведення останні повідомлені належним чином.

Розглянувши у ві дкритому судовому засіданні апеляційну скаргу

Державної податкової інспекції у Заводському районі м. Миколаєва

на ухвалу господарського суду Миколаївської області про припинення провадження у справі від 18.10.2011 р.

по справі № 5016/2167/2011(11/17)

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю „Трейдінг Агро"

до Товариства з обмеженою відповідальністю „Шер К"

про банкрутство

ВСТАНОВИЛА:

01.07.2011 року Товариство з обмеженою відповідальністю „Трейдінг Агро" звернулось до місцевого господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника в порядку ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»в якій просив порушити справу про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Шер К", визнати зазначену юридичну особу банкрутом та відкрити ліквідаційну процедуру; визнати грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „Трейдінг Агро" до Товариства з обмеженою відповідальністю „Шер К" на загальну суму 35 114,13 гривень; призначити ліквідатором Товариства з обмеженою відповідальністю „Шер К" арбітражного керуючого Томашевського О.О.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 04.07.2011 р. за вказаною заявою порушено провадження у справі № 5016/2167/2011(11/17) (суддя Василяка К.Л.) про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Шер К" в порядку ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" .

Постановою господарського суду Миколаївської області від 26.07.2011 р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Шер К" визнано банкрутом, визнано грошові вимоги Товариства з обмеженою відповідальністю „Трейдінг Агро" в сумі 35 114,13 гривень, призначено ліквідатором арбітражного керуючого Томашевського О.О.

Ухвалою господарського суду Миколаївської області від 18.10.2011 р. затверджено звіт ліквідатора та ліквідаційний баланс банкрута, ліквідовано банкрута, як юридичну особу, припинено провадження у справі.

17.11.2011 року до Одеського апеляційного господарського суду надійшла апеляційна скарга, в якій Державна податкова інспекція у Заводському районі м. Миколаєва просить ухвалу місцевого господарського суду від 18.10.2011 р. скасувати.

В обґрунтування апеляційної скарги Державна податкова інспекція у Заводському районі м. Миколаєва посилається на порушення судом першої інстанції під час прийняття оскаржуваної ухвали норм матеріального та процесуального права.

Зокрема, скаржник зазначає, що всупереч положенням Закону України „Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" суд не з'ясував факту наявності чи відсутності в Єдиному державному реєстрі запису про відсутність юридичної особи боржника за її місцезнаходженням та дійшов передчасного висновку про подальший розгляд справи за спрощеною процедурою шляхом визнання боржника банкрутом в порядку ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Також, Державна податкова інспекція у Заводському районі м. Миколаєва вказує на те, що банкрут відзвітував до ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва з показниками фінансово-господарської діяльності за 2010 рік -понад 108146,074 млн. грн. А згідно податкової декларації з податку на додану вартість від 30.03.2011 р. № 92134 ТОВ «Шер К» відзвітувало з показником фінансово-господарської діяльності на 44189,064 млн. грн., згідно декларації від 01.04.2011 р. № 24085 обсяг господарської операції становить 17164,397 млн. грн.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду від 21.11.2011 року (судді: головуючий - Лашин В.В., Єрмілов Г.А., Воронюк О.Л.) зазначену апеляційну скаргу прийнято до провадження.

Постановою Одеського апеляційного господарського суду від 06.12.2011р. ухвалу суду від 18.10.2011 р. залишено без змін.

Не погоджуючись з прийнятими судовими рішеннями, Державна податкова інспекція у Заводському районі м. Миколаєва звернулася до Вищого господарського суду України з касаційною скаргою, в якій просить їх скасувати, справу передати на новий розгляд до суду першої інстанції.

Постановою Вищого господарського суду України від 14.03.2012 року касаційну скаргу Державної податкової інспекції у Заводському районі м. Миколаєва задоволено частково, постанову Одеського апеляційного господарського суду від 06.12.2011 року скасовано, справу № 5016/2167/2011(11/17) направлено на новий апеляційний розгляд до Одеського апеляційного господарського суду.

Ухвалою Одеського апеляційного господарського суду 02.04.2012 р. апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Заводському районі м. Миколаєва прийнято до провадження та призначено до розгляду на 12.04.2012 року о 12:00 год.

12.04.2012 року до канцелярії суду від арбітражного керуючого Томашевського О.О. надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просить відмовити Державній податковій інспекції у Заводському районі м. Миколаєва в задоволенні апеляційної скарги.

Ухвалою апеляційного господарського суду від 12.04.2012 року розгляд справи відкладався до 26.04.2012 року на підставі статті 77 Господарського процесуального кодексу України. Зазначеною ухвалою було зобов'язано державного реєстратора Виконавчого комітету Миколаївської міської ради надати до суду відомості щодо підстав внесення до державного реєстру інформації про відсутність ТОВ „Шер К" за місцезнаходженням.

26.04.2012 року до канцелярії суду надійшли доповнення до відзиву на апеляційну скаргу, до яких було додано лист виконкому Миколаївської міської ради на виконання вимог ухвали суду від 12.04.2012 року.

В судове засідання 26.04.2012 року з'явився арбітражний керуючий Томашевський О.О. Інші учасники провадження у справі про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Шер К" в судове засідання не з'явились. Про час, дату та місце його проведення останні повідомлені належним чином.

Заслухавши пояснення арбітражного керуючого, розглянувши матеріали справи, доводи апеляційної скарги, перевіривши юридичну оцінку встановлених судом першої інстанції фактичних обставин справи і їх повноту, проаналізувавши застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів дійшла наступних висновків.

Відповідно до приписів ст.101 ГПК України у процесі перегляду справи апеляційний господарський суд за наявними у справі і додатково поданими доказами повторно розглядає справу. Апеляційний господарський суд не зв'язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі.

Стаття 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» передбачає особливості банкрутства відсутнього боржника.

Згідно з ч. 1 вказаної статті кредитором може бути подана заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника у разі, якщо керівні органи боржника - юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника.

Отже, за правилами цієї статті справа про банкрутство може бути порушена у разі наявності хоча б однієї з перелічених умов, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника.

Таким чином, ініціюючим кредитором має бути належним чином підтверджений факт нездійснення боржником підприємницької діяльності, зокрема у зв'язку з його відсутністю за місцезнаходженням.

Відповідно до ч. 5 ст. 17 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" відомості про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням повинні міститися в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців.

Положеннями ч. 1 ст. 18 вказаного Закону, яка визначає статус відомостей Єдиного державного реєстру, передбачено, що якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

При цьому, ч. 3 ст. 18 цього Закону встановлено, що у випадку, якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, не були до нього внесені, вони не можуть бути використані в спорі з третьою особою, крім випадків, коли третя особа знала або могла знати ці відомості.

Такими чином, при встановленні факту відсутності керівних органів боржника - юридичної особи за її місцезнаходженням як ініціюючий кредитор, так і суд мають керуватися відомостями, які містяться в Єдиному державному реєстрі.

Згідно з ч. 8 ст. 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців", якщо до Єдиного державного реєстру не внесено запис про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням, то в разі неодержання реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу в установлений частиною сьомою цієї статті строк, а також у разі одержання державним реєстратором від органу державної податкової служби повідомлення встановленого зразка про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням державний реєстратор зобов'язаний у строк, що не перевищує десяти робочих днів з дати, яка встановлена для подання реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу, або з дати одержання повідомлення від органу державної податкової служби, направити рекомендованим листом юридичній особі повідомлення про необхідність подання державному реєстратору реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу.

У разі повернення до державного реєстратора рекомендованого листа з відміткою відділення зв'язку про відсутність юридичної особи за вказаною адресою або неподання юридичною особою протягом місяця з дати направлення їй відповідного повідомлення реєстраційної картки про підтвердження відомостей про юридичну особу державний реєстратор повинен внести до Єдиного державного реєстру запис про відсутність юридичної особи за її місцезнаходження або запис про відсутність підтвердження відомостей про юридичну особу.

Відповідно до вимог п. п. 99, 116, Постанови Кабінету Міністрів України від 05.02.2009р. № 270 «Про затвердження Правил надання послуг поштового зв'язку»рекомендовані поштові відправлення, рекомендовані повідомлення про вручення поштових відправлень, які не були вручені під час доставки за зазначеною адресою або під час вручення в об'єкті поштового зв'язку вручаються адресату, а у разі його відсутності повнолітньому члену сім'ї за умови пред'явлення документа, що посвідчує особу. У разі відсутності адресата або повнолітніх членів його сім'ї до абонентської поштової скриньки адресата вкладається повідомлення про надходження зазначеного реєстрованого поштового відправлення. У разі неможливості вручення одержувачам поштових відправлень, вони зберігаються об'єктом поштового зв'язку місця призначення протягом одного місяця з дня їх надходження.

Як встановлено матеріалами справи, а також виходячи з відомостей, які повідомлені державним реєстратором виконкому Миколаївської міської ради в листі № 247-20 від 24.04.2012р. на запит судової колегії Одеського апеляційного суду, до Єдиного державного реєстру 01.03.2011р. ТОВ «Шер К»було внесено зміни до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах (т. 1 арк. спр. 33); 14.03.2011р. ДПІ у Заводському районі м. Миколаєва було відправлено державному реєстратору повідомлення за формою 18-ОПП про відсутність ТОВ «Шер К»за місцезнаходженням.

Того ж дня, 14.03.2011 р. державним реєстратором був направлений лист керівнику ТОВ «Шер К»щодо необхідності підтвердити реєстраційні відомості про юридичну особу, який було повернено поштовим відділенням 15.03.2011 р. У той же день, 15.03.2011р. державним реєстратором було внесено відповідний запис до Єдиного державного реєстру про відсутність підприємства за місцем реєстрації.

Враховуючи встановлений Правилами надання послуг поштового зв'язку 30-денний строк зберігання рекомендованого листа у відділенні поштового зв'язку, повернення запиту державного реєстратора, направленого рекомендованим листом в наступний день, судова колегія вважає внесення державним реєстратором у той же день відповідних відомостей до Єдиного держаного реєстру передчасним та таким, що порушує вимоги ч. 8 ст. 19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців" в частині порядку та строку внесення запису до Єдиного державного реєстру відомостей про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням.

Також, в матеріалах справи знаходяться подані ТОВ «Шерк К»декларації з ПДВ за грудень 2010р. (подана 30.03.2011р.), та за січень 2011р. (подана 01.04.2011р.), що свідчить про фактичне здійснення господарської діяльності у 2011р., та відповідно, про відсутність підстав для застосування до нього спрощеної процедури банкрутства, передбаченої ст. 52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом».

Колегія суддів також вважає за необхідне зазначити, що на відміну від загальної процедури банкрутства при проваджені у справі за спрощеною процедурою банкрутства відсутнього боржника (ст. 52 Закону) відсутнє підготовче засідання і правомірність порушення справи про банкрутство перевіряється господарським судом у засіданні суду, в якому виноситься постанова про визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури. У зв'язку з чим наявність належних доказів, необхідних для порушення провадження у справі про банкрутство за спрощеною процедурою, повинна бути з'ясована судом першої інстанції на етапі прийняття до розгляду заяви про порушення справи про банкрутство.

Відповідно до вимог п. 8 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 27.02.2012 № 01-06/224/2012, провадження у справі про банкрутство підлягає припиненню у разі, якщо під час розгляду справи господарськими судами не встановлено передбачених законом підстав для визнання боржника банкрутом та відкриття ліквідаційної процедури, а боржником не подано доказів, які підтверджують ознаки його неплатоспроможності.

За таких обставин, судова колегія дійшла висновку про доцільність припинення провадження у справі № 5016/2167/2011(11/17) про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю „Шер К" на підставі п. 1-1 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Керуючись п. 1-1 ч. 1 ст. 80, ст. ст. 99, 101-103, 105, 106 ГПК України, колегія суддів

ПОСТАНОВИЛА :

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Заводському району м. Миколаєва задовольнити, ухвалу господарського суду Миколаївської області від 18.10.2011р. - скасувати.

Провадження по справі № 5016/2167/2011(11/17) про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю «Шер К» припинити.

Постанова в порядку ст. 105 Господарського процесуального кодексу України набирає законної сили з дня її прийняття та може бути оскаржена у касаційному порядку.

Головуючий суддя Філінюк І.Г.

Суддя Сидоренко М. В.

Суддя Аленін О. Ю.

Повний текст постанови підписано 03.05.2012 р.