Рішення

від 19.12.2011 по справі 17/377

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД мі ста КИЄВА

01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницьк ого,44-Б тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа № 17/377 19.12.11

За позовом Пуб лічного акціонерного товари ства «Енергобанк»

До 1) Товариства з об меженою відповідальністю «М агістраль Фулл»

2) Товариства з обме женою відповідальністю «Кал кан»

Про стягнення 29 506 411 ,80 грн.

Суддя Гавриловська І.О.

У судових засіданнях бра ли участь представники сторі н:

від позивача: ОСО БА_1. - дов. № 2613 від 11.11.11 р.

від відповідачів: 1) ОСОБА_2 - дов. № 26/3 від 26.10.11 р.

2) не з' явився

ОБСТАВИНИ СПРАВИ :

Публічне акціонер не товариство «Енергобанк»(п озивач) звернулося до Господ арського суду м. Києва із позо вом до Товариства з обмежено ю відповідальністю «Магістр аль Фулл» та Товариства з обмеженою відповідальніст ю «Калкан» (відповідачі ) про стягнення солідарно заб оргованості за кредитним дог овором у розмірі 29 506 411,80 грн.

Ухвалою Господарсько го суду м. Києва від 07.10.11 р. (суддя Удалова О.Г.) було порушено пр овадження у справі № 17/377 та при значено її розгляд на 26.10.11 р. та витребувано певні документи .

Ухвалою суду від 26.10.11 р. було відкладено розгляд спра ви № 17/377 на 09.11.11 р. та зобов' язано : позивача - надати суду витя г з Єдиного державного реєст ру юридичних осіб та фізични х осіб-підприємців щодо відп овідача-1 станом на час провед ення судового засідання; від повідачів - подати письмове обґрунтоване пояснення по с уті заявлених вимог з наданн ям доказів, що підтверджують викладені обставини; надати суду контррозрахунок сум, що входять до ціни позову; відпо відача-1 - надати витяг з Єдин ого державного реєстру юриди чних та фізичних осіб-підпри ємців, копії установчих доку ментів, засвідчених належним чином; інформацію щодо того, ч и розглядалась (розглядаєтьс я) господарським судом або ін шим органом, який в межах комп етенції вирішує господарськ ий спір, справа зі спору між ти ми ж сторонами, з тих же підста в, про той же предмет.

У зв' язку із перебування м судді Удалової О.Г. на лікарн яному, з метою уникнення затя гування розгляду справи № 17/377, згідно з розпорядженням вико нуючого обов' язки керівник а апарату Господарського суд у м. Києва Кривенко О.М. від 04.11.11 р ., було здійснено повторний ав томатичний розподіл автомат изованою системою документо обігу Господарського суду м. Києва справи № 17/377.

В результаті зазначеного п овторного розподілу справу № 17/377 передано на розгляд судді Гавриловській І.О.

Судове засідання 09.11.11 р. не в ідбулося.

Враховуючи нав едене, керуючись ст. 86 ГПК Укра їни, ухвалою Господарського суду міста Києва від 09.11.11 р. спра ву № 17/377 суддя Гавриловська І.О . прийняла до свого проваджен ня; було призначено розгляд д аної справи на 30.11.11 р.; зобов' яз ано сторін виконати вимоги у хвали Господарського суду мі ста Києва № 17/377 від 26.10.11 р.

Представник позивача у су довому засіданні 30.11.11 р. позовн і вимоги підтримав, просив їх задовольнити та пояснив обс тавини справи.

Представники відповідач ів у судове засідання 30.11.11 р. не з' явились, вимог ухвал суду у даній справі не виконали, пр о причини неявки суду не пові домили, хоча при призначене с удове засідання були повідом лені належним чином.

Враховуючи наведене, у зв' язку з нез' явленням предста вників відповідачів у судове засідання та невиконанням н ими вимог ухвал суду у даній с праві, що перешкоджало виріш енню спору у даному судовому засіданні, ухвалою суду від 30.11.11 р. було відкладено розгля д справи № 17/377 на 19.12.2011 р.; по вторно зобов' язано відпові дачів надати суду:

- відзиви на позовну заяву з доданням підтверджу ючих документів і доказів їх надіслання позивачу та напр авити в судове засідання упо вноважених представників,

- контррозрахунок сум , що входять до ціни позову.

У судовому засіданні 19.12.11 р . представник позивача надав суду письмову заяву про забе зпечення позову в якій проси ло вжити заходів до забезпеч ення позову шляхом накладенн я арешту на все майно, що належ ить ТОВ «Магістраль Фулл»у м ежах суми позову 29 506 411,80 грн. та н акласти арешт на все майно, що належить ТОВ «Калкан»у межа х суми позову 29 506 411,80 грн.

Розглянувши дане клопота ння позивача, суд його відхил ив, виходячи з наступного.

Відповідно до ст. 66 ГПК Украї ни, господарський суд за заяв ою сторони, прокурора чи його заступника, який подав позов , або з своєї ініціативи має пр аво вжити заходів до забезпе чення позову. Забезпечення п озову допускається в будь-як ій стадії провадження у спра ві, якщо невжиття таких заход ів може утруднити чи зробити неможливим виконання рішенн я господарського суду.

Таким чином, вжиття заході в до забезпечення позову є пр авом суду.

Згідно з ч. 1 ст. 67 ГПК України, позов забезпечується, зокрем а, накладанням арешту на майн о або грошові суми, що належат ь відповідачеві.

Умовою застосування заход ів до забезпечення позову є д остатньо обґрунтоване припу щення, що майно (в тому числі г рошові суми, цінні папери тощ о), яке є у відповідача на моме нт пред'явлення позову до ньо го, може зникнути, зменшитись за

кількістю або погірши тись за якістю на момент вико нання рішення. Заходи до забе зпечення позову застосовуют ься господарським судом як г арантія реального виконання рішення суду.

Відповідно до п. 4 Постанови Пленуму Верховного Суду Укр аїни № 9 від 22.12.06 р., розглядаючи з аяву про забезпечення позову , суд (суддя) має з урахуванням доказів, наданих позивачем н а підтвердження своїх вимог, пересвідчитися, зокрема, в то му, що між сторонами дійсно ви ник спір та існує реальна заг роза невиконання чи утруднен ня виконання можливого рішен ня суду про задоволення позо ву; з'ясувати обсяг позовних

вимог, дані про особу відпов ідача, а також відповідність виду забезпечення позову, як ий просить застосувати особа , котра звернулася з такою зая вою, позовним вимогам.

Керуючись наведеними норм ами процесуального законода вства та враховуючи роз'ясне ння Верховного Суду України, при вирішенні питання про за безпечення позову суди мають здійснити оцінку обґрунтова ності доводів позивача щодо необхідності вжиття заходів забезпечення позову з ураху ванням розумності, обґрунтов аності і адекватності вимог заявника щодо забезпечення п озову; забезпечення збалансо ваності інтересів сторін, а т акож інших учасників судовог о процесу; наявності зв'язку м іж конкретним заходом до заб езпечення позову і предметом позовної вимоги, зокрема, чи с проможний такий захід забезп ечити фактичне виконання суд ового рішення в разі задовол ення позову; імовірності утр уднення виконання або невико нання рішення господарськог о суду в разі невжиття таких з аходів; запобігання порушенн ю у зв'язку із вжиттям таких за ходів прав та охоронюваних з аконом інтересів осіб, що не є учасниками даного судового процесу.

Отже, вирішуючи питання про забезпечення позову, суд пов инен брати до уваги інтереси не лише позивача, а й інших ос іб, права яких можуть бути пор ушені у зв'язку із застосуван ням відповідних заходів.

Позивач своє клопотання пр о вжиття заходів до забезпеч ення позову не обґрунтував, д оказів того, що існує реальна загроза невиконання чи утру днення виконання можливого р ішення суду про задоволення позову, суду не надав, а також нічим не підтвердив припущен ня, що майно (в тому числі грош ові суми), яке є у відповідача на момент пред'явлення позов у до нього, може зникнути або з меншитись.

За таких обставин суд не вба чає підстав для задоволення заяви позивача про вжиття за ходів до забезпечення позову та не визнає необхідним накл адати арешт на майно відпові дачів.

У судовому засіданні 19.12.11 р. Т ОВ «Магістраль Фулл»надав су ду заяву про витребування пи сьмових доказів, а саме - ори гіналу або належним чином за віреної копії ліцензії НБУ т а додатків до неї на право зді йснення валютних операцій на території України, яка була с удом відхилена.

Представник відповідача-1 у судовому засіданні 19.12.11 р. прос ив відкласти розгляд справи для надання йому можливості ознайомитись з матеріалами с прави та подати зустрічний п озов.

Представник позивача запе речив проти задоволення заяв леного відповідачем-1 клопот ання.

Розглянувши зазначене кло потання відповідача-1, суд йог о відхилив.

Представник позивача повт орно підтримав позовні вимог и та просив їх задовольнити, п ояснив обставини справи.

Представник відповідача-1 п роти позову заперечив, поясн ив,що позовні вимоги не визна є, вважає їх необґрунтованим и і такими, що не підлягають за доволенню, надав суду статут ні документи та письмові зап еречення на позовну заяву,як і було залучено до матеріалі в справи.

Представник ТОВ «Калкан»у судове засідання 19.12.11 р. повтор но не з' явився, вимог ухвал с уду в даній справі не виконав , про причини неявки суду не по відомив, про час та місце судо вого засідання був повідомле ний належним чином.

Враховуючи, що матеріали с прави містять докази належно го повідомлення відповідачу -2 про час та місце судового за сідання та про наслідки нена дання ним відзиву на позов і в итребуваних судом документі в, то за таких обставин суд при ходить до висновку про можли вість розгляду справи на під ставі ст. 75 Господарського про цесуального кодексу України за наявними матеріалами без участі представника вищезаз наченого учасника судового п роцесу.

Розглянувши матеріали сп рави та заслухавши пояснення представників сторін, Госпо дарський суд міста Києва

ВСТАНОВИВ:

07.10.2010 року між Публічним акціонерним товариством «Ен ергобанк»(банк) та Товариств ом з обмеженою відповідальні стю «Магістраль Фулл»(позича льник) був укладений договір кредитної лінії № 1010-02.

Відповідно до ст. 1054 ЦК Укра їни за кредитним договором б анк або інша фінансова устан ова (кредитодавець) зобов' я зується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у ро змірі та на умовах, встановле них договором, а позичальник зобов' язується повернути к редит та сплатити проценти.

Згідно з п. 1.1. договору № 1010-02 ві д 07.10.10 р., банк відкриває позичал ьнику не відновлювану відкли чну кредитну лінію з лімітом 3 500 000 (три мільйони п' ятсот ти сяч) доларів США на строк з 07 жо втня 2010 року по 07 лютого 2012 року н а рефінансування заборгован ості за кредитним договором № 26 (про падання відновлювальн ої відкличної кредитної ліні ї в іноземній валюті) від 16 гру дня 2009 року, укладеного між поз ичальником та ВАТ «БГ Банк»г а на поповнення обігових кош тів.

Додатковим договором № 2 від 14.01.11 р. до договору № 1010-02 від 07.10.10 р. б уло внесено зміни та викладе но п. 1.1. в наступній редакції:

«1.1. Банк відкриває позичаль нику відновлювальну відклич ну кредитну лінію з лімітом 3 5 00 000,00 (три мільйони п'ятсот тисяч ) доларів США на строк з 07 жовтн я 2010 року по 07 лютого 2012 року на ре фінансування заборгованост і за кредитним договором №26 (п ро надання відновлювальної в ідкличної кредитної лінії і іноземній валюті) від 16 грудня 2009 року, укладеного між позича льником та ВАТ «БГ Банк» та на поповнення обігових коштів. »

Відповідно до п. 1.2. вищевказа ного договору, надання креди тних коштів здійснюється з п озичкового рахунку шляхом пе рерахування кредитних кошті в на поточний рахунок позича льника № 2600236709701 у ПАТ «Енергобан к», МФО 300272 або з позичкового ра хунку за реквізитами на підс таві письмової заяви позичал ьника.

Згідно з п. 1.2.1. договору № 1010-02 ві д 07.10.10 р., транш у розмірі 1 000 000,00 (оди н мільйон) доларів США надаєт ься після оформлення повторн ої іпотеки:

- земельної ділянк и загальною площею 2,1697 га за ад ресою: Київська обл., Бориспіл ьский р-н, Великоалександрів ська сільська рада, кадастро вий номер 3220880900:08:005:0059;

- земельної ділянки за гальною площею 0.8786 га за адресо ю: Київська обл., Бориспільски й р-н, с. Чубинське, кадастрови й номер 3220880900:09:001:0021;

- оформлення договору фінансової поруки Репенко Л .О.

Згідно з п. 1.2.2. договору № 1010 -02 від 07.10.10 р., наступні тран ші надаються позичальнику пі сля виконання умов п. 5.19 та офор млення позичальником та майн овими поручителями наступно го забезпечення:

- в заставу товари в обороті , а саме свіжоморожену рибу аб о майнові права за договором № Dt-11/11/09 поставки товару від 11 ли стопада 2009 року, укладеного мі ж позичальником та «DATLUX CONTRACTS»;

- в повторну іпотеку земельн у ділянку загальною площею 0,25 га, кадастровий номер 3221080501-02:007:0025 та житловий будинок загально ю площею 357,1 кв.м. за адресою: Киї вська обл., Бородянський р-н., с . Блиставиця, вул. Петровськог о, 103-а;

- в повторну іпотеку житлову нерухомість, а саме: 4-х кімнат ну квартиру загальною площею 122,1 кв.м. за адресою: м. Київ, вул. В олодимирська, 19, кв. 30;

- в повторну іпотеку нежитло ві приміщення загальною площ ею 895,5 кв.м. за адресою: Дніпропе тровська обл., м. Новомосковсь к, вул. Комсомольська, 15;

- корпоративні права ТОВ «Те хнології фінансового менедж менту»(код ЄДРПОУ 32860154);

- оформлення договору порук и ТОВ «Калкан»(код ЄДРПОУ 36134764) ;

У відповідності до п. 1.3. дого вору № 1010-02 від 07.10.10 р., надання кре дитних коштів здійснюється п ісля оплати позичальником вс іх і, інших платежів та викона ння інших умов, передбачених цим договором.

Умови забезпечення кредит у викладені у розділі 2 догово ру № 1010-02 від 07.10.10 р.

Згідно з п. 3.1. договору № 1010-02 ві д 07.10.10 р., позичальник сплачує ба нку за користування кредитно ю лінією 13,5 % (тринадцять ц ілих та п'ять десятих) відсотк ів річних.

Додатковим договором № 3 до договору № 1010-02 від 07.10.10 р. було вне сено зміни та викладено п. п. 3.1. в наступній редакції:

«3.1. Позичальник сплачує абн ку за користування кредитною лінією 12,0 % річних.».

Пунктом 3.3. договору № 1010-02 від 07.10.10 р. визначено, що банк нарах овує відсотки, виходячи із ро зрахунку встановленої у цьом у договорі відсоткової ставк и і фактичного залишку забор гованості в останній робочий день місяця за календарний м ісяць, а позичальник сплачує відсотки щомісячно до 5-го чис ла (включно) наступного за зві тним місяця шляхом перерахув ання їх на рахунок № 37397911 в банку, при цьому датою сплати відсотків вважається дата з арахування сплаченої суми на рахунок банку. База розрахун ку - 365/366 днів. Якщо останній день строку припадає на вихідний , святковий або інший неробоч ий день, що визначений відпов ідно до закону у місці вчинен ня певної дії, днем закінченн я строку є перший за ним робоч ий день.

Позичальник має право дос троково повністю або частков о погасити заборгованість за кредитною лінією, при цьому в ідсотки за користування кред итною лінією сплачуються в п овній сумі одночасно з повер ненням кредитних коштів, вих одячи із фактичної суми забо ргованості за кредитом.

У разі невиконання зобов'яз ань за цим договором у встано влений термін, позичальник з обов'язаний сплатити відсотк и за користування кредитом і з розрахунку 16,5 % річних за пері од з першого дня простроченн я до повного його погашення.

За взаємною домовленістю с торін, у разі невиконання поз ичальником умов п. п. 5.10, п . 5.11, п. 5.12, п. 5.14, п. 5.15 цього договору п роцентна ставка за користува ння кредитними коштами в меж ах строку кредитування встан овлюється в розмірі 16,5 % річних , та нараховується банком у пе ріод, починаючи з першого кал ендарного дня місяця, наступ ного за місяцем, у якому позич альником не виконані вимоги п. п. 5.10, п. 5.11, п. 5.12, п. 5.14, п. 5.15 цього дог овору та закінчується останн ім календарним днем місяця, у якому позичальником виконан і зазначені зобов'язання.

Додатковим договором № 3 від 01.03.11 р. було внесено до п. 3.3. догов ору № 1010-02 від 07.10.10 р. зміни т а викладено абзац 4 даного пун кту в наступній редакції:

«У разі невиконання позича льником умов п. 5.10, п. 5.11, п. 5.12 цього договору процентна ставка з а користування кредитними ко штами в межах строку кредиту вання встановлюється в розмі рі 16,0 % річних, та нараховується банком у період, починаючи з п ершого календарного дня квар талу, наступного за квартало м, у якому позичальником не ви конані вимоги п. 5.10, п. 5.11, п. 5.12 цьог о договору та закінчується о станнім календарним днем ква рталу, наступного за квартал ом у якому позичальником вик онані зазначені зобов'язання .».

Відповідно до п. 3.4. вищевказа ного договору, позичальник з дійснює погашення заборгова ності за кредитною лінією в т ермін до 07 лютого 2012 року шляхо м перерахування грошових кош тів на рахунок № 37397911, відкритий в банку, при цьому датою погаш ення заборгованості вважаєт ься дата фактичного зарахува ння коштів на вказаний рахун ок банку.

З квітня 2011 року відбуваєтьс я зменшення ліміту кредитної лінії, шляхом повернення поз ичальником частини кредиту в обсягах та в строки, встановл ені додатком № 1, що є невід'ємн ою частиною цього договору.

Згідно з п. 3.5. договору № 1010-02 ві д 07.10.10 р., розрахунок пені при за тримці платежів за користува ння кредитними коштами та ві дсотками проводиться із розр ахунку подвійної облікової с тавки Національного банку Ук раїни і сплачується позичаль ником на рахунок № 37397911, відкрит ий в банку, одночасно з погаше нням прострочених платежів з а кредитною лінією та відсот ками.

Відповідно до п. 3.6. вищезазна ченого договору, у разі невик онання або неналежного викон ання позичальником своїх зоб ов'язань за цим договором, поз ичальник доручає банку самос тійно задовольнити свої вимо ги шляхом списання коштів з п оточного рахунку позичальни ка № 2600236709701 в ПАТ «Енергобанк», а також будь-яких інших рахунк ів позичальника, що відкриті на момент підписання цього д оговору, або будуть відкриті після підписання цього дого вору, в рахунок виконання зоб ов'язань за цим договором (вкл ючаючи відсотки, пеню, штрафн і санкції, інші платежі).

Пунктом 3.7. договору № 1010-02 від 0 7.10.10 р. встановлено, що при наста нні строків платежів по цьом у договору, позичальник дору чає банку здійснити списання всієї суми заборгованості, я ка виникла на день списання, з його поточного рахунку № 260000236709701 в ПАТ «Енергобанк », а також будь-яких інших раху нків позичальника, що відкри ті на момент підписання цьог о договору, та/або будуть відк риті після підписання цього договору, в рахунок виконанн я зобов'язань за цим договоро м.

Згідно з п. 3.8. зазначеного до говору, у разі, якщо банком в о дносторонньому порядку не ви значено інший порядок направ лення коштів, черговість нап равлення коштів для погашенн я простроченої заборгованос ті за кредитом та відсотками за його користування визнач ається наступним чином:

- у першу чергу відшкодовуют ься виграти банку, пов'язані з одержанням виконання;

- у другу чергу сплачуються проценти і неустойка;

- у третю чергу сплачується основна сума боргу.

Додатком № 1 до договору № 1010-02 від 07.10.10 р. встановлено графік п огашення заборгованості за к редитною лінією.

На виконання договору № 1010-02 в ід 07.10.10 р. між ПАТ «Енергобанк»(к редитор) та ТОВ «Калкан»було укладено договір поруки від 29.10.10 р., відповідно до умов яког о поручитель зобов'язується перед кредитором відповідат и по зобов'язаннях Товариств а з обмеженою відповідальніс тю «Магістраль Фулл»: Іденти фікаційний код в ЄДРПОУ 35725477, (бо ржник), що випливають з догово ру кредитної лінії № 1010-02 від 07 ж овтня 2010 року зі всіма змінами та доповненнями до нього (осн овне зобов'язання), що укладен ий між кредитором та боржник ом, відповідно до якого креди тор відкриває боржнику не ві дновлювальну відкличну кред итну лінію з лімітом 3 500 000,00 (три м ільйони п'ятсот тисяч) доларі в США на строк з 07 жовтня 2010 року по 07 лютого 2012 року під 13,5 % (трина дцять цілих та п'ять десятих) в ідсотків річних, а боржник зо бов'язаний повернути надані кредитором кредитні кошти в строк, передбачений основним зобов'язанням, своєчасно спл ачувати комісії, відсотки за користування кредитними кош тами, штрафні санкції, здійсн ювати інші платежі, передбач ені основним зобов'язанням.

Поручитель відповідає перед кредитором всім своїм майном та грошовими коштами за виконання боржником осно вного зобов'язання, в тому чис лі за порушення боржником бу дь-яких умов основного зобов 'язання.

Додатковим договором № 1 від 14.01.11 р. до договору поруки в ід 29.10.10 р. внесено зміни до п. 1 та викладено його в наступній р едакції:

«1. Поручитель зобов'язує ться перед кредитором відпов ідати по зобов'язаннях Товар иства з обмеженою відповідал ьністю «Магістраль Фулл», ід ентифікаційний код: 35725477 (боржн ик), що випливають з договору к редитної лінії № 1010-02 від 07.10.2010р. з і всіма змінами та доповненн ями до нього (основне зобов'яз ання), що укладений між кредит ором та боржником, відповідн о до якого кредитор відкрива є боржнику відновлювальну ві дкличну кредитну лінію з лім ітом кредитування 3 500 00,00 (три мі льйони п'ятсот тисяч) доларів США на строк з 07 жовтня 2010 року п о 07 лютого 2012 року під 13,5% (тринадц ять цілих п'ять десятих) відсо тків річних, а боржник зобов'я заний повернути надані креди тором кредитні кошти в строк , передбачений основним зобо в'язанням, своєчасно сплачув ати комісії, відсотки за кори стування кредитними коштами , штрафні санкції, здійснюват и інші платежі, передбачені о сновним зобов'язанням.».

Додатковим договором № 2 від 01.03.11 р. до договору поруки в ід 29.10.10 р. внесено зміни до п. 1 та викладено його в наступній р едакції:

«1. Поручитель зобов'язу ється перед кредитором відпо відати по зобов'язаннях Това риства з обмеженою відповіда льністю «Магістраль Фулл», і дентифікаційний код: 35725477 (борж ник), що випливають з договору кредитної лінії № 1010-02 від 07.10.201 0 р. зі всіма змінами та доповн еннями до нього (основне зобо в'язання), що укладений між кре дитором та боржником, відпов ідно до якого кредитор відкр иває боржнику відновлювальн у відкличну кредитну лінію з лімітом кредитування 3 500 00,00 (тр и мільйони п'ятсот тисяч) дола рів США на строк з 07 жовтня 2010 ро ку по 07 лютого 2012 року під 12,0% (два надцять цілих нуль десятих) в ідсотків річних, а боржник зо бов'язаний повернути надані кредитором кредитні кошти в строк, передбачений основним зобов'язанням, своєчасно спл ачувати комісії, відсотки за користування кредитними кош тами, штрафні санкції, здійсн ювати інші платежі, передбач ені основним зобов'язанням.» .

Відповідно до п. 2 договору поруки від 29.10.10 р., поручитель і боржник несуть солідарну ві дповідальність перед кредит ором. Поручитель відповідає по зобов'язаннях боржника в п овному обсязі, а саме за повер нення кредитних коштів за ос новним зобов'язанням, виплат у відсотків, виконання інших умов основного зобов'язання та відшкодування збитків, за вданих кредитору, в зв'язку з н евиконанням або неналежним в иконанням боржником умов осн овного зобов'язання.

Згідно з п. 3 договору порук и від 29.10.10 р., відповідальність п оручителя настає, якщо основ не зобов'язання, не буде викон ане в строк, передбачений йог о умовами, в тому числі відсот ки, пеня, штрафні санкції, інші платежі, що забезпечені пору кою, не будуть повернуті/спла чені у строки, встановлені ос новним зобов'язанням або дос троково у випадку порушення умов основного зобов'язання.

Пунктом 4 договору поруки пе редбачено, що з моменту наста ння строку виконання умов ос новного зобов'язання, в тому ч ислі по сплаті відсотків, пен і, штрафних санкцій, інших пла тежів, або достроково у випад ку порушення умов основного зобов'язання, кредитор надси лає поручителю вимогу викона ння умов основного зобов'яза ння та має право пред'явити по зов до поручителя про стягне ння всієї суми заборгованост і по основному зобов'язанню.

У відповідності до п. 5 догов ору поруки від 29.10.10 р., поручител ь зобов'язаний у випадку непо гашення боржником суми забор гованості за основним зобов' язанням перерахувати суму за боргованості на рахунок № 37396912 в ПАТ «Енегробанк», МФО 300272 піс ля одержання вимоги кредитор а.

Згідно з п. 7 договору поруки від 29.10.10 р., поручитель, який вик онав зобов'язання за боржник а набуває всіх прав кредитор а до боржника по основному зо бов'язанню. На вимогу поручит еля кредитор зобов'язаний пе редати йому всі документи, як і засвідчують право вимоги п оручителя до боржника. Поруч итель при укладанні цього до говору не має на меті отриман ня прибутку.

Позивач пояснив суду, що ним належним чином виконані зоб ов' язання за договором кред итної лінії № 1010-02 від 07.10.10 р. та на дано ТОВ «Магістраль Фулл»кр едит у розмірі 3 500 000,00 доларів СШ А, що підтверджується банків ською випискою по особовому рахунку ТОВ «Магістраль Фулл »(належним чином завірена ко пія зазначеної виписки додан а до матеріалів справи).

Однак, в порушення умов кред итного договору ТОВ «Магістр аль Фулл»не повертає кредит та не сплачує відсотки, нарах овані за користування кредит ом.

Станом на 26.09.11 р. у ТОВ «Магіст раль Фулл»утворилася заборг ованість за кредитним догово ром у розмірі 3 700 513,17 доларів США , що еквівалентно за курсом НБ У станом на 26.09.11 р. 7,9736 грн. за один долар США і становить 29 505 411,80 гр н.

Дана заборгованість склад ається із:

- заборгованості за кредитом - 3 499 544,51 доларів США, що еквівалентно за курсом НБУ с таном на 26.09.11 р. 7,9736 грн. за один до лар США і становить 27 903 968,10 грн.;

- заборгованості п о процентах за користування кредитом - 171 429,74 доларів США, щ о еквівалентно за курсом НБУ станом на 26.09.11 р. 7,9736 грн. за один д олар США і становить 1 366 912,17 грн. ;

- пеня за прострочення повернення кредиту - 203 130,41 грн , що еквівалентно за курсом НБ У станом на 26.09.11 р. 7,9736 грн. за один долар США і становить 25 475,37 дол арів США;

- пеня за прострочення сплати процентів - 32 401,11 грн, щ о еквівалентно за курсом НБУ станом на 26.09.11 р. 7,9736 грн. за один д олар США і становить 4 063,5 долар ів США.

18.07.11 р. ПАТ «Енергобанк»на правило повідомлення-вимоги на адресу ТОВ «Магістраль Фу лл»(вихідний № 05/03-1969 від 18.07.11 р.) та на адресу ТОВ «Калкан»(вихід ний № 05/03-1973 від 18.07.11 р.) з проханням погасити заборгованість за к редитним договором.

Однак зазначені вимоги від повідачами були залишені без відповіді та реагування.

За таких обставин ПАТ «Ен ергобанк»звернулось до Госп одарського суду м. Києва з поз овом до Товариства з обмежен ою відповідальністю «Магіст раль Фулл»та Товариств а з обмеженою відповідальніс тю «Калкан» (відповідач і) про стягнення солідарно за боргованості за кредитним до говором у розмірі 29 506 411,80 грн. (що складається з заборгованост і за кредитом - 27 903 968,10 грн., що в еквіваленті станом на 26.09.11 р. по курсу НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США становить 3 499 544,51 долари США; за боргованості по процентах за користування кредитом - 1 366 9 12,17 грн., що в еквіваленті стано м на 26.09.11 р. по курсу НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США становить 171 429,74 дола ри США; пені за прострочення п овернення кредиту - 203 130,41 грн., що в еквіваленті станом на 26.09. 11 р. по курсу НБУ 7,9736 грн. за 1 дола р США становить 25 475,37 доларів СШ А; пені за прострочення сплат и процентів - 32 401,11 грн., що в екв іваленті станом на 26.09.11 р. по кур су НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США ста новить 4 063,55 долари США).

Оцінюючи подані сторонам и докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтуєтьс я на всебічному, повному і об' єктивному розгляді в судовом у засіданні всіх обставин сп рави в їх сукупності, та врахо вуючи, що кожна сторона повин на довести ті обставини, на як і вона посилається як на підс таву своїх вимог і заперечен ь, суд вважає, що вимоги позива ча підлягають задоволенню з наступних підстав.

Частина 1 статті 193 Господарс ького кодексу України встано влює, що суб'єкти господарюва ння та інші учасники госпо дарських відносин повинні в иконувати господарські зоб ов'язання належним чином від повідно до закону, інших прав ових актів, договору, а за від сутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язанн я - відповідно до вимог, що у п евних умовах звичайно ставля ться і до виконання господар ських договорів застосову ються відповідні положення Ц ивільного кодексу України з урахуванням особливостей, пе редбачених цим Кодексом.

Частиною 2 статті 193 Господар ського кодексу України визна чено, що кожна сторона повинн а вжити усіх заходів, необхід них для належного виконання нею зобов' язання, враховуюч и інтереси другої сторони та забезпечення загальногоспо дарського інтересу. Порушенн я зобов' язань є підставою д ля застосування господарськ их санкцій, передбачених цим Кодексом, іншими законами аб о договором.

До виконання господарськи х договорів застосовуються в ідповідні положення Цивільн ого кодексу України з урахув анням особливостей, передбач ених цим Кодексом.

Відповідно до статей 525, 526 Ци вільного кодексу України зоб ов' язання має виконуватись належним чином, відповідно д о умов договору та вимог цьог о Кодексу, інших актів цивіль ного законодавства, а за відс утності таких умов та вимог - відповідно до звичаїв ділово го обороту та інших вимог, що з вичайно ставляться, одностор оння відмова від виконання з обов' язання або односторон ня зміна його умов не допуска ється, якщо інше не встановле но договором або законом.

Згідно зі статтею 629 Цивільн ого кодексу України, договір є обов' язковим до виконанн я сторонами.

Згідно частини 1 статті 625 Цив ільного кодексу України борж ник не звільняється від відп овідальності за неможливіст ь виконання ним грошового зо бов'язання.

Відповідно до статті 530 Циві льного кодексу України, якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання , то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Відповідно до ст. 610 ЦК Укра їни порушенням зобов' язанн я є його невиконання або вико нання з порушенням умов, визн ачених змістом зобов' язанн я (неналежне виконання). У разі порушення зобов' язань наст ають правові наслідки, встан овлені договором або законом (ч.1 ст. 611 ЦК України).

В силу положень ст. 1054 Цивіль ного кодексу України за кред итним договором банк або інш а фінансова установа (кредит одавець) зобов'язується нада ти грошові кошти (кредит) пози чальникові у розмірі та на ум овах, встановлених договором , а позичальник зобов'язуєтьс я повернути кредит та сплати ти проценти.

Відповідно до ст. 1048 ЦК Украї ни позикодавець має право н а одержання від позичальни ка процентів від суми позики , якщо інше не встановлено до говором або законом. Розмір і порядок одержання процен тів встановлюються договор ом. Якщо договором не встано влений розмір процентів, їх р озмір визначається на рівні облікової ставки Національн ого банку України. У разі ві дсутності іншої домовлено сті сторін проценти виплачу ються щомісяця до дня поверн ення позики.

Відповідно до ч. ч. 1, 3 ст. 1049 ЦК У країни позика вважається пов ернутою в момент передання позикодавцеві речей, визначе них родовими ознаками, або за рахування грошової суми, що п озичалася, на його банківськ ий рахунок. Позичальник зобо в'язаний повернути позикода вцеві позику (грошові кошти у такій самій сумі або речі, в изначені родовими ознаками , у такій самій кількості, та кого самого роду та такої сам ої якості, що були передані й ому позикодавцем) у строк та в порядку, що встановлені до говором.

Згідно ч. 2 ст. 1050 ЦК України як що договором встановлений об ов' язок позичальника повер нути позику частинами (з розс троченням), то в разі простро чення повернення чергової ча стини позикодавець має право вимагати дострокового повер нення частини позики, що зали шилася, та сплати процентів н алежних йому.

Згідно статті 32 Господарс ького процесуального кодекс у України доказами у справі є будь-які фактичні дані, на під ставі яких господарський суд у визначеному законом поряд ку встановлює наявність чи в ідсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і запере чення сторін, а також інші обс тавини, які мають значення дл я правильного вирішення госп одарського спору.

Відповідно до статті 33 Госп одарського процесуального к одексу України, кожна сторон а повинна довести ті обстав ини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і з аперечень.

З наданих позивачем доказі в вбачається, що позивач взят і на себе зобов' язання вико нав належним чином, перераху вавши ТОВ «Магістраль Фулл»з а договором кредитної лінії № 1010-02 від 07.10.10 р. кредит у розмірі 3 500 000,00 доларів США, тоді як відп овідач свої зобов' язання за даним кредитним договором н алежним чином не виконував.

Відповідачем - ТОВ «Магіс тарль Фулл»не заперечувався факт отримання кредиту в роз мірі 3 500 000,00 доларів США терміно м до 07.02.12 року, а також не було сп ростовано обставини щодо заб оргованості за даним кредитн им договором, викладені пози вачем у позовній заяві.

Відповідачем - ТОВ «Калка н»жодних заперечень та доказ ів на спростування обставин, викладених позивачем у позо вній заяві, суду не надано.

Відповідно до статті 509 Циві льного кодексу України, зобо в' язанням є правовідношенн я, в якому одна сторона (боржни к) зобов' язана вчинити на ко ристь другої сторони (кредит ора) певну дію (передати майно , виконати роботу, надати посл уги сплатити гроші тощо) або у триматися від певної дії, а кр едитор має право вимагати ві д боржника виконання його об ов' язку. Зобов' язання вини кають з підстав, встановлени х статтею 11 цього Кодексу.

Таким чином, враховуючи те, що наявні у справі матеріали свідчать про обґрунтованіст ь вимог позивача, а відповіда чі - ТОВ «Магістраль Фулл»та ТОВ «Калкан»в установленому законом порядку обставини, я кі повідомлені позивачем, не спростували та не довели суд у належними та допустимими д оказами належного виконання ними своїх зобов' язань, то п озов ПАТ «Енергобанк»про стя гнення з ТОВ «Магістраль Фул л» та ТОВ «Калкан»солідарно заборгованості за кредитом - 27 903 968,10 грн., що в еквіваленті ста ном на 26.09.11 р. по курсу НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США становить 3 499 544,51 д олари США та заборгованості по процентах за користування кредитом - 1 366 912,17 грн., що в екві валенті станом на 26.09.11 р. по курс у НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США стан овить 171 429,74 долари США, визнаєт ься судом таким, що підлягає з адоволенню.

ПАТ «Енергобанк»просить с уд стягнути з відповідачів - ТОВ «Магістраль Фулл»та ТОВ «Калкан»солідарно за поруше ння умов договору № 1010-02 від 07.10.10 р . та договору поруки від 29.10.10 р. п еню за прострочення повернен ня кредиту - 203 130,41 грн., що в екв іваленті станом на 26.09.11 р. по кур су НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США ста новить 25 475,37 доларів США та пеню за прострочення сплати проц ентів - 32 401,11 грн., що в еквівале нті станом на 26.09.11 р. по курсу НБ У 7,9736 грн. за 1 долар США становит ь 4 063,55 долари США.

Відповідно до статті 611 Циві льного кодексу України у раз і порушення зобов' язання на стають правові наслідки, вст ановлені договором або закон ом, зокрема, сплата неустойки .

Відповідно до частини 1 стат ті 546 Цивільного кодексу Украї ни виконання зобов' язання м оже забезпечуватися неустой кою, порукою, гарантією, заста вою, притриманням, завдатком .

Відповідно до статті 549 Циві льного кодексу України неуст ойкою (штрафом, пенею) є грошов а сума або інше майно, які борж ник повинен передати кредито рові у разі порушення боржни ком зобов' язання.

Пенею є неустойка, що обчисл юється у відсотках від суми н есвоєчасно виконаного грошо вого зобов' язання за кожен день прострочення виконання .

Частина 2 статті 551 Цивільног о кодексу України визначає, щ о якщо предметом неустойки є грошова сума, її розмір встан овлюється договором або акто м цивільного законодавства.

Згідно з п. 3.5. договору № 1010-02 ві д 07.10.10 р., розрахунок пені при за тримці платежів за користува ння кредитними коштами та ві дсотками проводиться із розр ахунку подвійної облікової с тавки Національного банку Ук раїни і сплачується позичаль ником на рахунок № 37397911, відкрит ий в банку, одночасно з погаше нням прострочених платежів з а кредитною лінією та відсот ками.

Згідно з Законом України «П ро відповідальність за несво єчасне виконання грошових зо бов' язань»від 22.11.1996 р. зі зміна ми та доповненнями, розмір пе ні не може перевищувати подв ійної облікової ставки НБУ, я ка діяла в період за який нара ховується пеня.

Відповідно до частини 6 стат ті 232 Господарського кодексу У країни, нарахування штрафних санкцій за прострочення вик онання зобов' язання, якщо і нше не встановлено законом а бо договором, припиняється ч ерез шість місяців від дня, ко ли зобов' язання мало бути в иконано.

Оскільки матеріалами спра ви підтверджується неналежн е виконання відповідачем сво їх зобов' язань, то за розрах унком позивача, перевіреним судом, підлягають стягненню з ТОВ «Магістраль Фулл»та ТО В «Калкан»солідарно за поруш ення умов договору № 1010-02 в ід 07.10.10 р. та договору поруки від 29.10.10 р. пеня за прострочення пов ернення кредиту - 203 130,41 грн., що в еквіваленті станом на 26.09.11 р. по курсу НБУ 7,9736 грн. за 1 долар С ША становить 25 475,37 доларів США т а пеня за прострочення сплат и процентів - 32 401,11 грн., що в екв іваленті станом на 26.09.11 р. по кур су НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США ста новить 4 063,55 долари США.

Таким чином, позов Публічно го акціонерного товариства « Енергобанк»до Товариства з о бмеженою відповідальністю « Магістраль Фулл»та Тов ариства з обмеженою відповід альністю «Калкан»підлягає з адоволенню повністю.

Витрати по сплаті судового збору, державного мита та вит рат на інформаційно-технічне забезпечення судового проце су, відповідно до статті 49 Гос подарського процесуального кодексу України, покладають ся на відповідачів.

На підставі викладеного та керуючись ст. ст. 11, 509, 525, 526, 530, 546, 549, 551, 610 , 611, 625, 629, 1048, 1049, 1050, 1054 Цивільного кодек су України, ст. 193 Господарсько го кодексу України ст. ст. 32, 33, 44, 4 9, ст. ст. 82 - 85 Господарського пр оцесуального кодексу Україн и, Господарський суд міста Ки єва, -

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовол ьнити повністю.

2. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відп овідальністю «Магістраль Фу лл»(08131, Київська область, Києво -Святошинський район, село Со фіївська Борщагівка, вул. Чор новола, 46 А, код ЄДРПОУ 35725477) на ко ристь Публічного акціонерно го товариства «Енергобанк»(0 4071, м. Київ, вул. Воздвиженська, 56 , код ЄДРПОУ 19357762) заборгованіст ь за кредитом - 27 903 968 (двадцять сім мільйонів дев' ятсот тр и тисячі дев' ятсот шістдеся т вісім) грн. 10 коп., що в еквівал енті станом на 26.09.11 р. по курсу Н БУ 7,9736 грн. за 1 долар США станови ть 3 499 544,51 долари США; заборгован ість по процентах за користу вання кредитом - 1 366 912 (один мі льйон триста шістдесят шість тисяч дев' ятсот дванадцять ) грн. 17 коп., що в еквіваленті ст аном на 26.09.11 р. по курсу НБУ 7,9736 грн . за 1 долар США становить 171 429,74 д олари США; пеню за прострочен ня повернення кредиту - 203 130 (д вісті три тисячі сто тридцят ь) грн. 41 коп., що в еквіваленті с таном на 26.09.11 р. по курсу НБУ 7,9736 гр н. за 1 долар США становить 25 475,37 д оларів США; пеню за простроче ння сплати процентів - 32 401 (три дцять дві тисячі чотириста о дну) грн. 11 коп., що в еквівалент і станом на 26.09.11 р. по курсу НБУ 7,9 736 грн. за 1 долар США становить 4 063,55 долари США; витрати по спла ті державного мита - 25 500 (двадц ять п' ять тисяч п' ятсот) гр н. 00 коп. та витрати на інформац ійно-технічне забезпечення с удового процесу - 236 (двісті т ридцять шість) грн. 00 коп.

3. Стягнути солідарно з Товариства з обмеженою відп овідальністю «Калкан»(03680, м. Київ, вул. Столичне Шосе, 100, ко д ЄДРПОУ 35134764) на користь Публіч ного акціонерного товариств а «Енергобанк»(04071, м. Київ, вул. В оздвиженська, 56, код ЄДРПОУ 19357762 ) заборгованість за кредитом - 27 903 968 (двадцять сім мільйоні в дев' ятсот три тисячі дев' ятсот шістдесят вісім) грн. 10 к оп., що в еквіваленті станом на 26.09.11 р. по курсу НБУ 7,9736 грн. за 1 дол ар США становить 3 499 544,51 долари С ША; заборгованість по процен тах за користування кредитом - 1 366 912 (один мільйон триста ші стдесят шість тисяч дев' ятс от дванадцять) грн. 17 коп., що в е квіваленті станом на 26.09.11 р. по к урсу НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США с тановить 171 429,74 долари США; пеню за прострочення повернення кредиту - 203 130 (двісті три тися чі сто тридцять) грн. 41 коп., що в еквіваленті станом на 26.09.11 р. по курсу НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США становить 25 475,37 доларів США; пе ню за прострочення сплати пр оцентів - 32 401 (тридцять дві тис ячі чотириста одну) грн. 11 коп., що в еквіваленті станом на 26.09.1 1 р. по курсу НБУ 7,9736 грн. за 1 долар США становить 4 063,55 долари США; витрати по сплаті державного мита - 25 500 (двадцять п' ять ти сяч п' ятсот) грн. 00 коп. та витр ати на інформаційно-технічне забезпечення судового проце су - 236 (двісті тридцять шість ) грн. 00 коп.

4. Після набрання рішен ням законної сили видати нак аз.

5. Дане рішення набирає законної сили після закінче ння десятиденного строку з д ня складення його повного те ксту і може бути оскаржене в п орядку, передбаченому чинним законодавством України.

Суддя Гавриловська І.О.

Повне ріше ння

складено 23.12.11 р.