Постанова

від 07.02.2012 по справі 15/5025/1283/11

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИ Й ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницько го, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"07" лютого 2012 р. Сп рава № 15/5025/1283/11

Рівненський апеляційни й господарський суд у складі колегії:

Головуючий суддя Ого роднік К.М.

суддя Тим ошенко О.М. ,

суддя Коломис В.В.

при секретарі судового зас ідання Ващук К.О.

розглянувши у відкритом у судовому засіданні у примі щенні Рівненського апеляцій ного господарського суду апе ляційну скаргу ОСОБА_2 на рішення господарського суду Хмельницької області від 21.11.11 р. у справі № 15/5025/1283/11 (колегія суд дів: головуючий суддя: Муха М.Є ., суддя Танасюк О.Є., суддя Заве руха С.В.)

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "АНБ Україна"

до Відкритого акціонер ного товариства "Хмельницьке виробниче сільськогосподар сько - рибоводне підприємств о" ВАТ "Хмельницькрибгосп"

за участю третіх осіб, як і не заявляють самостійних в имог на предмет спору на стор оні відповідача:

- ОСОБА_1

- ОСОБА_2

про визнання недійсним рішення наглядової ради від 25.02.2010 року оформленого протоко лом від 25.02.2010 року № 7

за участю представників:

позивача - ОСОБА_3., дові реність б/н від 03.01.2012 року

відповідача - ОСОБА_4, до віреність б/н від 01.09.2011 року

третьої особи 1 - ОСОБА_5., ордер б/н від 07.02.2012 року

третьої особи 2 - ОСОБА_5., ордер б/н від 07.02.2012 року

В судовому засіданні 07.02.2012 р оку відповідно до ст.ст. 85, 99 ГПК України оголошено вступну т а резолютивну частину постан ови

ВСТАНОВИВ:

ТзОВ "АНБ Україна" зверн улось із позовом до суду в яко му, згідно уточнених позовни х вимог, просило визнати неді йсним рішення наглядової рад и відповідача від 25.02.2010 року офо рмлене протоколом від 25.02.2010 рок у № 7.

Рішенням господарського с уду Хмельницької області від 21.11.2011 року позов задоволено. Ви знано недійсним рішення нагл ядової ради від 25.02.2010 року оформ лене протоколом від 25.02.2010 року № 7. Вирішено питання про розпод іл судових витрат. Задовольн яючи позовні вимоги місцевий господарський суд виходив з того, що один із присутніх чле нів наглядової ради на засід анні 25.02.2010 року, а саме ОСОБА_7 не є акціонером ВАТ "Хмельниц ькрибгосп", при цьому не являє ться повноважним представни ком юридичної особи акціонер а, що унеможливлює прийняття правомірних рішень, через не правомочність складу нагляд ової ради на засіданні 25.02.2010 рок у.

Не погоджуючись із вказани м рішенням, ОСОБА_6 зверну вся до Рівненського апеляцій ного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій п росить рішення господарсько го суду Хмельницької області скасувати та прийняти нове, я ким відмовити у позові. В обґр унтування апеляційної скарг и, скаржник зазначає, що оскар жуване рішення прийняте з по рушенням норм матеріального та процесуального права. Зок рема, наглядова рада, рішення якої оскаржується, була обра на вищим органом товариства - загальними зборами акціоне рів. Вказані загальні збори т а прийняті за результатами ї х проведення рішення ніким н е оскаржувались та недійсним и не визнавались, таким чином обраний цими зборами склад н аглядової ради є правомочним . Крім того, ОСОБА_7 обиравс я до складу наглядової ради в иключно як фізична особа, а не як представник акціонера - РВ ФДМ України по Хмельницькій області, а тому повноваження останнього щодо здійснення своїх повноважень як члена н аглядової ради товариства не можуть припинятися шляхом в ідкликання чи скасування дов іреності, зміни посадового с тановища, зміни власника час тки акцій товариства тощо.

Відповідачем та позивачем було надіслано відзиви на ап еляційну скаргу, в яких остан ні вважають рішення господар ського суду Хмельницької обл асті від 21.11.2011 року законним та обґрунтованим, прийнятим у п овній відповідності до норм матеріального та процесуаль ного права, просять залишити його без змін, апеляційну ска ргу без задоволення.

В судовому засіданні предс тавники сторін, третіх осіб п ідтримали вимоги викладені н ими в апеляційній скарзі та в ідзивах на неї.

Розглянувши матеріали спр ави, заслухавши пояснення пр едставників сторін, третіх о сіб, всебічно і повно з' ясув авши всі фактичні обставини, на яких ґрунтуються доводи т а заперечення сторін, об' єк тивно оцінивши докази, які ма ють значення для розгляду і в ирішення спору, суд встанови в наступне.

Відповідно до п.п. 8.3.1 та п.п. 8.3.2 с татуту ВАТ "Хмельницькрибгос п" (нова редакція від 26.02.2005 року) н аглядова рада є органом упра вління товариством, що предс тавляє інтереси акціонерів в проміжках між загальними зб орами акціонерів і контролює та регулює діяльність дирек тора товариства. Наглядова р ада складається з 5 членів, що обираються з числа акціонері в - громадян та акціонерів - юр идичних осіб терміном на 5 рок ів. Згідно п.п. 8.3.7 засідання Наг лядової ради проводяться не рідше одного разу на квартал і вважаються правомочними, я кщо на них присутні не менше я к 3 її члена. Протоколом засіда ння наглядової ради ВАТ "Хмел ьницькрибгосп" № 3 від 01.03.2005 року затверджено положення про н аглядову раду ВАТ "Хмельниць крибгосп" п. 1.2. якого передбаче но, що наглядова рада є органо м управління товариством, що представляє інтереси акціон ерів у перерві між загальним и зборами і контролює та регу лює діяльність правління ВАТ . Наглядова рада товариства п равомочна приймати рішення, якщо на її засіданні присутн і не менше 3- х членів наглядов ої ради товариства (п. 4.12.).

Позивач звернувся із позов ом до суду про визнання недій сним рішення наглядової ради ВАТ "Хмельницькрибгосп" офор млене протоколом № 7 від 25.02.2010 ро ку, як таке, що прийняте неправ омочним складом наглядової р ади, оскільки ОСОБА_7 стан ом на 25.02.2010 року не мав необхідн ого обсягу цивільної правозд атності, а тому не міг брати уч асті у засіданнях наглядової ради ВАТ "Хмельницькрибгосп " та приймати рішення.

Відповідно до листа реєстр атора ПАТ КБ "Приватбанк" стан ом на 26.05.2005 року та на 24.05.2011 року О СОБА_7 не є акціонером ВАТ "Хм ельницькрибгосп". Крім того, в листі зазначено, що за весь пе ріод ведення реєстру ВАТ "Хме льницькрибгосп" зазначеній о собі не відкривався особовий рахунок в системі реєстру.

Згідно листа Фонду державн ого майна України від 09.06.2011 року № 10-17-7973 ОСОБА_7 до 16.10.2006 року зай мав посаду начальника відділ у корпоративного управління , а з 16.11.2006 року - старшого інспект ора РВ ФДМУ. Наказом РВ Фонду д ержавного майна України по Х мельницькій області № 116 від 20.0 3.2003 року відповідальним предс тавником Держави в органах у правління ВАТ "Хмельницькриб госп" визначено начальника в ідділу корпоративного управ ління та роботи з ВАТ - ОСОБА _7. Відповідно до рішення заг альних зборів акціонерів ВАТ "Хмельницькрибгосп" від 26.05.2005 р оку (протокол зборів від 26.02.2005 р оку № 6) ОСОБА_7. було обрано до складу наглядової ради то вариства як представника акц іонера - держави, в особі РВ ФД МУ. РВ ФДМУ на підставі Положе ння "Про представника органу , уповноваженого управляти в ідповідними корпоративними правами держави в органах уп равління господарських това риств", затвердженого постан овою Кабінету Міністрів Укра їни від 15.05.2000 року № 791 уклало з ОСОБА_7. договір-доручення н а виконання повноваження пре дставника держави у складі о рганів управління товариств а за № 3585/3-157. Наказом РВ ФДМУ від 0 6.12.2006 року № 600 дія договору-доруч ення на виконання функцій з у правління державним пакетом акцій Товариства з ОСОБА_7 . була припинена і цим же нака зом відповідальним представ ником держави в органах упра вління товариства було призн ачено іншого працівника РВ Ф ДМУ - Лута А.Г., з яким було уклад ено відповідний договір-дору чення. Наказом РВ ФДМУ від 11.09.2008 року № 128 дію договору-доручен ня на виконання функцій з упр авління державним пакетом ак цій товариства в органах упр авління товариства, укладено го з Лугом А.Г., було припинено , а цим же наказом відповідаль ним представником держави в органах управління товарист ва було призначено іншого пр ацівника РВ ФДМУ - Добровольс ького О.Ю. У подальшому згідно з Наказом Фонду державного м айна України від 03.08.2009 року № 1229 п овноваження з управління дер жавними корпоративними прав ами та приватизації державно го пакета акцій товариства у розмірі 25%+1акц. (2263001 шт.) були пере дані до Фонду державного май на України і Наказом РВ ФДМУ в ід 23.09.2009 року № 609 договір-доручен ня, укладений з Добровольськ им О.Ю, був припинений. З 16.09.2009 рок у державний пакет акцій това риства у розмірі 25%-1 акц. (2263001 шт.) п ропонувався до продажу на УМ ВБ та був проданий за ціною 176514 0,78 грн. Згідно з конт рактом від 16.09.2009 року № 540-2/441 та роз порядженням ФДМУ від 25.09.2009 року № 23-рра власником придбаного пакета акцій є ТзОВ "Он-л айн капітал". Крім того, зазнач ено, що ОСОБА_7 не працює в Р В ФДМУ з 09.06.2009 року.

Позивач - ТзОВ "АНБ Україна" є акціонером ВАТ "Хмельницьке виробниче сільськогосподар сько-рибоводне підприємство ", що володіє більш як 10% голосів .

25.02.2010 року було проведено зас ідання наглядової ради ВАТ "Х мельницьке виробниче сільсь когосподарсько-рибоводне пі дприємство" з наступним поря дком денним: 1) звіт директора ВАТ "Хмельницькрибгосп" про ф інансову-господарську діяль ність підприємства за 2009 рік; 2) щодо виконання функцій дире ктора товариства; 3) погодженн я графіку погашення заборгов аності по всіх видах платежі в та заробітній платі, яка вин икла на підприємстві в четве ртому кварталі 2009 року, погодж ення договорів оренди рухомо го, нерухомого майна ВАТ "Хмел ьницькрибгосп" із ДП "СГЦР "Под ілля". Згідно протоколу № 7 від 25.02.2010 року на засіданні наглядо вої ради були присутні Горба ч Микола Михайлович - голова Н аглядової ради, Коцюба Васил ь Макарович - секретар Нагляд ової ради, ОСОБА_7 - член Наг лядової ради, із запрошених г олова профкому Магрук Ігор В ікторович, якими зазначений протокол був підписаний.

Судом враховується, що ст. 46 З акону України "Про господарс ькі товариства", до вступу в ді ю Закону України "Про акціоне рні товариства", передбачало сь, що в акціонерному товарис тві з числа акціонерів може с творюватися наглядова рада а кціонерного товариства, яка представляє інтереси акціон ерів у період між проведення м загальних зборів і в межах к омпетенції, визначеної стату том, контролює і регулює діял ьність виконавчого органу.

Стаття 53 Закону України "Про акціонерні товариства", визн ачає, що члени наглядової рад и акціонерного товариства об ираються з числа фізичних ос іб, які мають повну цивільну д ієздатність, та/або з числа юр идичних осіб - акціонерів.

Отже, враховуючи приписи в казаних законодавчих актів, положення статуту ВАТ "Хмель ницькрибгосп", встановлено, щ о до складу наглядової ради т овариства можуть входити акц іонери товариства - фізичні т а юридичні особи, при цьому ос танні реалізують свої повнов аження через інститут предст авництва.

Судом встановлено, що один і з присутніх членів наглядово ї ради на засіданні 25.02.2010 року, а саме ОСОБА_7 не є акціонер ом ВАТ "Хмельницькрибгосп", пр и цьому не являється повнова жним представником юридично ї особи акціонера, що унеможл ивлює прийняття правомочних рішень, через неправомочніс ть складу наглядової ради на засіданні 25.02.2010 року за участі ОСОБА_7.

Судом враховується, що зазн ачене в листі від 09.06.2011 року № 10-17-7 973 твердження ФДМ України про те, що ОСОБА_7. було обрано д о складу наглядової ради тов ариства саме як представника акціонера - держави, в особі Р В ФДМУ підтверджується безпо середньо протоколом загальн их зборів ВАТ "Хмельницькриб госп" № 6 від 26.02.2005 року, на четвер тій сторінці якого ОСОБА_7 . обрано до складу наглядової ради товариства, при цьому на цій же сторінці зазначено пр о виступ ОСОБА_7. з 6 питання , як начальника відділу регіо нального відділення ФДМ Укра їни.

За таких обставин та зважаю чи на приписи Цивільного Код ексу України, Закону України "Про господарські товариств а", Закону України "Про акціоне рні товариства", приймаючи до уваги статут ВАТ "Хмельницьк е виробниче сільськогоспода рсько-рибоводне підприємств о" та Положення про наглядову раду, враховуючи лист реєстр атора ПАТ КБ "Приватбанк" від 2 4.05.2011 року № 1282 та лист Фонду держ авного майна України від 09.06.2011 р оку № 10-17-7973, місцевий господарсь кий суд дійшов вірного висно вку, що засідання наглядової ради проведене 25.02.2010 року не є п равомочним, а отже прийняте р ішення на такому засіданні є недійсним.

При цьому місцевим господа рським судом підставно, врах овуючи приписи ст. 35 ГПК Украї ни, не прийнято до уваги посил ання третіх осіб на рішення Л етичівського районного суду Хмельницької області від 25.11.20 09 року по справі № 2-480 та від 22.12.2009 р оку по справі № 2-516/09, якими на ду мку третіх осіб встановлено факт обрання до складу нагля дової ради ОСОБА_7. як фізи чної особи-громадянина. Із до лучених до матеріалів справи рішень вбачається, що Летичі вським районним судом Хмельн ицької області не досліджува лось питання чи був (є) ОСОБА _7 акціонером ВАТ, відповідн о не досліджувалось питання правомірності обрання остан нього до складу наглядової р ади товариства.

Судовою колегією врахова на також правова позиція Пле нуму Верховного суду України , викладена в п. 39 Постанови "Про практику розгляду судами ко рпоративних спорів" від 24.10.2008 ро ку № 13, де вказано, що рішення на глядової ради товариства мож е бути оскаржено в судовому п орядку акціонером (учасником ) товариства шляхом пред'явле ння позову про визнання його недійсним, якщо таке рішення не відповідає вимогам закон одавства та порушує права чи законні інтереси учасника (а кціонера) товариства. Відпов ідачем за таким позовом є тов ариство. При вирішенні спорі в, пов'язаних з порядком склик ання і роботи наглядової рад и товариства, визначенням пр авомочності її засідання, не обхідно застосовувати полож ення установчих документів т овариства. У випадку їх невре гульованості в установчих до кументах застосовується ана логія закону в частині норм, щ о регулюють відповідні питан ня скликання та проведення з агальних зборів товариства ( обов'язковість повідомлення усіх членів наглядової ради про проведення засідання, на дання інформації з питань по рядку денного, правомочність , порядок прийняття рішення).

З урахуванням вищезазначе ного, колегія суддів вважає, щ о вирішуючи спір по суті заяв лених вимог, суд першої інста нції повно та всебічно дослі див обставини справи, дав їм н алежну правову оцінку, дійшо в правильних висновків щодо прав та обов'язків сторін, які ґрунтуються на належних та д опустимих доказах, й ухвалив рішення з дотриманням норм м атеріального та процесуальн ого права, а тому у суду апеляц ійної інстанції відсутні під стави для його скасування чи зміни та задоволення апеляц ійної скарги.

Судові витрати за розгляд а пеляційної скарги у зв' язку з відмовою в її задоволенні н а підставі ст. 49 ГПК України по кладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 49, 99, 101, 102, п. 1 ч. 1 с т. 103, 105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу О СОБА_2 залишити без задовол ення, а рішення господарсько го суду Хмельницької області від 21.11.2011 року - без змін.

2. Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена в касаційн ому порядку.

Головуючий суддя Огороднік К.М.

Суддя Тимошенко О.М.

Суддя Коломис В.В.

1831/12