Ухвала

від 13.02.2012 по справі 11-239/12

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ЗАПОРІЗЬКОЇ ОБЛАСТІ

Дата документу Справа № 11-239/12

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ЗАП ОРОЖСКОЙ ОБЛАСТИ

Дело № 11-239/2012г. Председатель ствующий в 1-ой инстанции

Ярошенко А. Г.

Категория ст. 366 ч.2, 191 ч.5 УК Укр аины Докладчик во 2-ой инстанции

Старовойт И .Ф.

ОПРЕДЕЛЕНИЕ

ИМЕНЕМ УКРАИНЫ

«13»февраля 2012 г. г. Запорожье

Коллегия судей судебной п алаты по уголовным делам А пелляционного суда Запорож ской области в составе:

председательствующего Не золы И.Н.,

судей Старовойт И.Ф., Озорян ской Л.А.,

с участием прокурора Стом атовой В.П.,

адвоката ОСОБА_3.

осужденного ОСОБА_4,

рассмотрела в апелляци онном порядке в открытом с удебном заседании уголовно е дело по апелляции прокурор а, который принимал участие п ри рассмотрении дела судом п ервой инстанции, на приговор Коммунарского районного суд а г. Запорожья от 31 октября 2011 го да, которым

ОСОБА_4, ІНФОРМАЦІЯ_1 , уроженец г. Запорожья, и меющий несовершеннолетнего ребенка, работающий дир ектором ООО «Запорожбудсе рвис 2006», поживающий в АДРЕ СА_1, ранее не судимый,

осужден по ч.2 ст. 366 УК Украи ны на 4 года лишения свободы с лишением права занимать долж ности, связанные с выполнени ем организационно-распоряди тельных и административно- х озяйственных функций сроком на 1 год.

по ч.5 ст. 191 УК Украины с применением ст. 69 УК Украины на 5 лет лишения свободы с лиш ением права занимать должнос ти, связанные с выполнением о рганизационно-распорядител ьных и административно- хозя йственных функций сроком на 1 год 1 месяц.

На основании ч.1 ст. 70 УК Украи ны по совокупности преступле ний назначено наказание в ви де 5 лет лишения свободы с лише нием права занимать должност и, связанные с выполнением ор ганизационно-распорядитель ных и административно-хозяйс твенных функций сроком на 1 го д 1 месяц.

На основании ст. 75 УК Украины освобожден от отбывания нак азания с испытанием 3 года.

В соответствии со ст. 76 УК У краины обязан в период исп ытательного срока: периодиче ски являться в органы уголов но- исполнительной системы д ля регистрации, уведомлять э ти органы о перемене места жи тельства и работы.

На основании ст. 77 УК Украины наказание в виде лишения пра ва занятия должностей, связа нных с организационно-распор ядительными и административ но-хозяйственными функциями сроком на 1 год 1 месяц постано влено исполнять отдельно.

Находится на подписке о не выезде.

Взыскано с ОСОБА_4 в поль зу управления ЖКХ Запорожско й областной государственной администрации - 2 954 330, 17 грн.

По делу решена судьба веще ственных доказательств.

Согласно приговору, ОСОБ А_4 осужден за то, будучи с 01.10.2010 г. директором ООО «Запоро жбудсервис 2006»(код ЕГРПОУ 34157051) и являясь должностным лицом , он в период времени с сентяб ря по декабрь 2010 г. заключил ря д договоров между ООО «Запор ожбудсервис-2006»и Управлением жилищно-коммунального хозяй ства Запорожской областной а дминистрации в лице начальни ка ОСОБА_5 о закупке работ за государственные средства и подрядов на строительств о:

08.12.2010г. - договор № 06/150-10 о закуп ке работ за государственны й счет, согласно которому по дрядчик - ООО«Запорожбудсерв ис-2006» обязуется выполнит ь работы общей стоимостью 512 341,20 грн. по модернизации лиф тов пассажирских г/п 350 кг на 9 о ст. дома № 8 по ул..Малиновского в г. Запорожье, до 20-25 декаб ря 2010 г.

28.10.2010 г. - договоры №06/25-10, №06/26-10, №06/26 -10 подряда на строительс тво, согласно которым подр ядчик - ООО «Запорожбудсерви с-2006»обязуется выполнить рабо ты общей стоимостью 280459,77 грн. п о модернизации трех лифтов пассажирских грузоподъем ностью 320 кг по ул. Историчес кая, 36а, подъезды 1, 2, 4, до 31 декаб ря 2010 г.

28.09.2010г. - договоры №06/28-10, №06/29-10, №0 6/30-10 подряда на строитель ство, согласно которым подр ядчик - ООО «Запорожбудсерви с-2006»обязуется выполнить рабо ты общей стоимостью 280 459, 77 грн. по модернизации лифтов па ссажирских грузоподъемнос тью 320 кг., по ул. Орджоникидз е, 11 (подъезды 2, 3, 5) в г. Запоро жье, до 31 декабря 2010 года.

27.09.2010 г. - договор №06/07-10 подряд а на строительство, согласно которому подрядчик - ООО « Запорожбудсервис-2006» обязуе тся выполнить работы общей стоимостью 185 983,37 грн. по кап итальному ремонту жилого д ома №87 по ул.Ленина в пгт.А кимовка Запорожской област и, до 31 декабря 2010 г.

27.09.2010г. - договор №06/08-10 подряда на строительство, с огласно которому подрядч ик - ООО «Запорожбудсервис-2006» обязуется выполнить рабо ты общей стоимостью 194 978, 20 гр н. по капитальному ремонту жилого дома №83 по ул. Ленин а в пгт. Акимовка Запорожс кой области, до 31 декабря 2010 г.

08.12.2010 г. - договор №06/151-10 на закуп ку работ за государственные средства, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудс ервис-2006»обязуется выполнить работы общей стоимостью 728895, 95 грн. по капитальному ремонту жилого дома №70 по ул.Ленина в п гт.Акимовка Запорожской обла сти, в декабре 2010 г.

28.09.2010 г. - договор №06/42-10 подряда н а строительство, согласно к оторому подрядчик - ООО «Запо рожбудсервис-2006»обязуется вы полнить работы общей стоимо стью 68 403, 44 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по бул. 50-летия Победы, 49 (подъез ды, 3,4) в г.Мелитополе Запорожск ой области, до 31 декабря 2010 год а.

28.09.2010 г. - договор №06/33-10 подряда н а строительство, согласно ко торому подрядчик - ООО «Запор ожбудсервис-2006»обязуется вып олнить работы общей стоимос тью 239 437,97 грн. по капитальному р емонту пассажирских лифтов п о ул. Розы Люксембург, 6 (1, 2, 3, 4, 5, 6, 7 п .) в г.Мелитополе Запорожской о бласти (7 ед.), до 31 декабря 2010 год а.

28.09.2010 г. - договор №06/40-10 подряда н а строительство, которому по дрядчик ООО- «Запорожбудсерв ис-2006»обязуется выполнить раб оты общей стоимостью 136 805, 20 грн . по капитальному ремонту пас сажирских лифтов по бул. 30-лет ия Победы, 19 (подъезды 1,2,3,4) в г.Мел итополе Запорожской области , до 31 декабря 2010 года.

28.09.2010 г. - договор №06/39-10 подряда н а строительство, согласно к оторому подрядчик - ООО «Запо рожбудсервис-2006»обязуется вы полнить работы общей стоимо стью 102 603, 11 грн. по капитальному ремонту пассажирских лифтов по бул. 30-летия Победы, 50 (подъез ды 1,2,4) в г.Мелитополе Запорожск ой области, до 31 декабря 2010 года .

28.09.2010 г. - договор №06/37-10 подряда н а строительство, согласно ко торому подрядчик - ООО «Запор ожбудсервис-2006»обязуется вып олнить работы общей стоимос тью 136 805, 20 грн. по капитальному р емонту пассажирских лифтов п о бул. 30-летия Победы, 22 (подъезд ы 1,2,3,4) в г.Мелитополе Запорожск ой области, до 31 декабря 2010 года .

28.09.2010 г. - договор № 06/16-10 подряда н а строительство, согласно ко торому подрядчик - ООО «Запор ожбудсервис-2006»обязуется вып олнить работы общей стоимос тью 193 893, 60 грн. по капитальному р емонту пассажирских лифтов п о бул. 30-летия Победы, 23 (подъезд ы 1, 2, 3, 4 ОСМД «Ракета - Мелитопол ь») в г. Мелитополе Запорожско й области, до 31 декабря 2010 года .

28.09.2010 г. - договор №06/18-10 подря да на строительство, согласн о которому подрядчик - ООО « Запорожбудсервис-2006» обязуе тся выполнить работы общей стоимостью 31959, 08 грн. по капи тальному ремонту пассажирск ого лифта по ул. Героев Сталин града, 3 ОСМД «Росинка»в г. Мел итополе Запорожской области , до 31 декабря 2010 г.

28.09.2010 г. - договор №06/36-10 подряд а на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «Запорожбудсервис-2006» обязу ется выполнить работы общ ей стоимостью 156 323, 75 грн. по к апитальному ремонту пассаж ирских лифтов по ул. Гагари на, 3 (подъезды 1,2,3,4) г. Мелитоп оле Запорожской области, до 31 декабря 2010 г.

28.09.2010 г. - договор №06/17-10 подряд а на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «З апорожбудсервис-2006» обязует ся выполнить работы общей стоимостью 549, 20 грн. по капит альному ремонту пассажирски х лифтов ОСМД «Клен» в жилом д оме по ул. Гагарина, 2- 2 ед. в г. Ме литополе Запорожской област и, до 31 декабря 2010 г.

28.09.2010 г. - договор №06/22-10 подряд а на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «З апорожбудсервис-2006» обязует ся выполнить работы общей стоимостью 11 365, 37 грн. по капи тальному ремонту шиферной кр овли жилого дома по ул.Гоголя , 134 в г.Мелитополе, Запорожско й области, до 31 декабря 2010 года .

28 09.2010 г. - договор №06/41-10 подряд а на строительство, согласно которому подрядчик - ООО «За порожбудсервис-2006» обязуетс я выполнить работы общей стоимостью 136 805, 20 грн. по капи тальному ремонту пассажирск их лифтов по ул. Ломоносова, 242 ( подъезды 1,2,3, 4) в г. Мелитополе За порожской области, 31 декабря 2 010 г.

28.09.2010 г.- договор №06/34-10 подряда на строительство, согласно к оторому подрядчик -ООО «Запо рожбудсервис-2006»обязуется вы полнить работы общей стоимо стью 60 857, 70 грн. по капитальному ремонту грузопассажирского лифта по ул. Свердлова, 39 (1 п.) в г .Мелитополе (1 ед.) Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

28.09.2010 г. - договор №06/35-10 подряда на строительство, согласно к оторому подрядчик - ООО «Запо рожбудсервис-2006»обязуется вы полнить работы общей стоимо стью 54 722, 98 грн. по капитальному ремонту грузопассажирского лифта по ул. Свердлова, 43 (1 п.) в г .Мелитополе (1 ед.) Запорожской области, до 31 декабря 2010 года.

Однако, в указанные сро ки работы, предусмотренные договорами, подрядчиком - ОО О «Запорожбудсервис-2006»не бы ли выполнены.

В период времени с сентяб ря по декабрь 2010 года, ОСОБА_4 , занимая должность директо ра ООО «Запорожбудсервис-2006», являясь должностным лицом, о бладающим организационно-ра спорядительными и администр ативно-хозяйственными функц иями, достоверно зная о том, чт о работы согласно вышеперечи сленных договоров ООО «Запор ожбудсервис-2006» не были выпол нены, имея умысел, направленн ый на за владение бюджетными денежными средствами, наход ясь в г. Запорожье, составил оф ициальные документы:

-по договору № 06/150-1о - акт при ема выполненных работ №1 за

декабрь 2010 года на сумму 439747, 20 гр н. и акт приема выполненных

работ №2 за декабрь 2010 года на с умму 72594, 00 грн.;

-по договору №06/25-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 года на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2 з а ноябрь 2010 года на сумму 31598, 46 гр н.;

-по договору №06/26-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 года на сумму 61759, 73 гривен и акт приема выполненных рабо т №2 за ноябрь 2010 года на сумму 315 98, 46 гривен;

-по договору №06/27-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 года на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2 з а ноябрь 2010 года на сумму 31598, 46 гр н.;

-по договору №06/28-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 года на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2 з а ноябрь 2010 года на сумму 31598, 46 гр н.;

-по договору №06/29-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 года на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2 з а ноябрь 2010 года на сумму 31598, 46 гр н.;

-по договору №06/30-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь

2010 г. на сумму 61759, 73 грн. и акт приема выполненных работ №2

ноябрь 2010 г. на сумму 31598, 46 грн.;

по договору №06/151-10 - акт прием а выполненных работ №1

д екабрь 2010 г. на сумму 728895, 95 грн.;

- по договору №06/42-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 45351, 95 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 ноя брь 2010 г. на сумму 23051, 48 грн.;

-по договору №06/33-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 169 765, 25 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 ноя брь 2010 г. на сумму 69 672, 72 грн.;

- по договору №06/40-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 89 135, 06 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 ноя брь 2010 г. на сумму 47 667, 19 грн.;

-по договору №06/39-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 61 730, 66 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 ноя брь 2010 г. на сумму 40 872, 44 грн.;

-по договору №06/37-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 89 135, 06 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 ноя брь 2010 г. на сумму 47 667, 19 грн.;

- по договору №06/16-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 132 170, 45 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 окт ябрь 2010 г. на сумму 60 229, 03 грн.;

- по договору №06/18-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 24 708, 52 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 окт ябрь 2010 г. на сумму 7 250, 56 грн.;

- по договору №06/36-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 100 836, 68 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 окт ябрь 2010 г. на сумму 55 478, 78 грн.;

- по договору №06/17-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 10 848, 38 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 окт ябрь 2010 г. на сумму 8 700, 82 грн.;

- по договору №06/22-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 126 455, 44 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 окт ябрь 2010 г. на сумму 55 896, 85 грн.;

- по договору №06/41-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 89 135, 06 грн. и акт пр иема выполненных работ №2 ноя брь 2010 г. на сумму 47 667, 19 грн.;

- по договору №06/34-10 - акт приема выполненных работ №1 за октяб рь 2010 г. на сумму 32 367, 13 грн., акт при ема выполненных работ №2 нояб рь 2010 г. на сумму 13 733, 47 грн. и акт пр иема выполненных работ №3 за ноябрь 2010 г. на сумму 14 757, 10 грн.;

- по договору №06/35-10 - акт прием а выполненных работ №1 за октя брь 2010 года на сумму 30 623, 99 грн., акт приема выполненных работ №2 з а ноябрь 2010 года на сумму 9 341, 89 гр н. и акт приема выполненных ра бот №3 за ноябрь 2010 года на сумм у 14 757, 10 грн.;

в которые внес заведом о ложные сведения о том, что работы, предусмотренны е вышеперечисленными дого ворами, предприятием ООО «З апорожбудсервис 2006» выполнен ы в полном объеме, после чего п одписал их и заверил печатью ООО «Запорожбудсервис 2006», в следствие чего в период врем ени с сентября по декабрь 2010 го да на основании указанных ак тов приема выполненных работ на расчетные счета ООО «Запорожбудсер вис 2006»№26003001302092, открытый в АО «Ак табанк», и №26006101307062, открытый в «ОТП Банк», за выполн ение работ, предусмотренны х вышеперечисленными догово рами от Управления ЖКХ ЗОГА п оступили денежные средства н а общую сумму 2 954 330, 16 грн., что бол ее чем в 250 раз превышает необл агаемый минимум доходов граж дан, т.е. повлекло тяжкие по следствия охраняемым зак оном государственным инте ресам.

Продолжая реализовывать свой единый преступный умы сел, направленный на завла дение бюджетными средства ми, ОСОБА_4 занимая должн ость директора ООО «Запорожб удсервис-2006», являясь при этом должностным лицом, обладающ им организационно-распоряди тельными и административн о-хозяйственными функциям и, злоупотребляя своим сл ужебным положением, действ уя из корыстных побуждени й, в период времени с сентяб ря по декабрь 2010 года передал вышеуказанные акты приема выполненных работ, содержащи е заведомо ложные сведения, к оплате в Управление жилищно -коммунального хозяйства Зап орожской областной государс твенной администрации, рас положенное по адресу г. За порожье, ул. Победы ,129-а, на осно вании которых в период време ни с сентября по декабрь 2010 г ода на расчетные счета О ОО «Запорожбудсервис 2006»№26 003001302092, открытый в АО «Актабанк» , и №26006101307062, открытый в «ОТП Банк» , за выполнение работ, предус мотренных указанными догово рами от Управления ЖКХ ЗОГА п оступили денежные средства н а общую сумму 2 954 330, 16 гривен, которыми ОСОБА_4 незако нно завладел, причинив тем са мым ущерб Управлению ЖКХ ЗОГ А на указанную сумму, что боле е чем в 600 раз превышает необла гаемый минимум доходов гражд ан и является особо крупным р азмером.

В апелляции прокурор про сит приговор отменить, в связ и с несоответствием назначен ного наказания тяжести прест упления и личности осужденно го, и постановить новый приг овор, которым назначить ОС ОБА_4 наказание по ч.5 ст. 191 УК Украины - 7 лет лишения свободы , с лишением права занимать до лжности связанные с админист ративно - хозяйственными и о рганизационно- распорядител ьными функциями на 3 года; по ч .2 ст. 3666 УК Украины - 4 года лишени я свободы, с лишением права за нимать должности связанные с административно - хозяйств енными и организационно- рас порядительными функциями на 2 года. На основании ч.1 ст. 70 УК У краины, окончательно назначи ть наказание - 7 лет лишения св ободы, с лишением права заним ать должности связанные с ад министративно - хозяйствен ными и организационно- расп орядительными функциями на 3 года.

Заслушав доклад судьи по д елу; мнение прокурора, котор ый поддержал доводы апелляци и и просит ее удовлетворить п о указанным в апелляции ос нованиям; осужденного ОСОБ А_4 и его защитника ОСОБ А_3, которые, возражая прот ив удовлетворения апелляции прокурора, просят оставить приговор суда без изменен ия как законный и обоснова нный; проверив материалы дел а и обсудив доводы апелляции , судебная коллегия считает а пелляцию подлежащей частич ному удовлетворению, а приг овор - отмене, дело возвращ ению на дополнительное рас следование по следующим осн ованиям.

Согласно ст.132 УПК Украины в постановлении о привлечен ии лица в качестве обвиняем ого должны быть указаны вс е обстоятельства совершен ия преступления.

Предъявляя ОСОБА_4 обв инение по ч.5 ст.191 УК Украины п о завладению чужим имущест вом путем злоупотребления должностным лицом своим сл ужебным положением, соверше нном в особо крупном разме ре, орган досудебного следс твия, описал только механи зм злоупотребления ОСОБА _4 своим служебным положен ием, совершенном в особо кру пном размере, указав, только тот факт, что 2 954 330,16 грн,, в за владении которыми обвиняет ся ОСОБА_4, поступили на расчетные счета ООО «Запо рожбудсервис 2006»№26003001302092 в АО « Актабанк», и №26006101307062 в «ОТП Банк », однако, каким образом обв иняемый ОСОБА_4 или кто-л ибо иной, поскольку из мате риалов дела следует, что ООО «Запорожбудсервис 2006» не пр инадлежит ОСОБА_4, завлад ели указанной суммой, орган ом досудебного следствия н е установлено. В материалах дела отсутствуют учредите льные документы ООО «Запор ожбудсервис 2006», не установ лены учредители и участник и этого ООО, отсутствуют вы писки движения незаконно п олученных денежных средств от Управления ЖКХ ЗОГА, кто их снимал со счетов и с ка кой целью. Кроме того, в мат ериалах досудебного следст вия отсутствуют сведения о б исполнении ОСОБА_4 при говора Бердянского горрайо нного суда от 29.12.2008 г. и уплате им штрафа.

Принимая во внимание, что суд не устранил указанную неполноту досудебного сле дствия, данный приговор в с оответствии со ст.374 УПК Укра ины подлежит отмене, а дело - направлению на дополните льное расследование, поскол ьку указанная неполнота и неправильность досудебного следствия не может быть ус транена судом.

Судебная коллеги я находит частично обоснов анными доводы апелляции о несоответствии назначенног о ОСОБА_4 наказания тяжес ти содеянного с учетом при чиненного ущерба и количес тва эпизодов преступной де ятельности, и считает, что п ри том же объеме обвинения , применение при назначении ОСОБА_4 ст.75 УК Украины яв ляется необоснованным.

С учетом изложенного, руководствуясь ст.ст.365. 366, 374 У ПК Украины, судебная коллег ия

определила:

Апелляцию прокурора, кот орый принимал участие при ра ссмотрении дела судом первой инстанции, удовлетворить ч астично.

Приговор Коммунарского р айонного суда г. Запорожья от 31 октября 2011 года в отношении ОСОБА_4 отменить, данно е уголовное дело в отношен ии ОСОБА_4 возвратить пр окурору Коммунарского райо на г.Запорожья для организа ции проведения дополнитель ного расследования.

Меру пресечения ОСОБА_4 оставить прежнюю - подпис ку о невыезде.

Председательствующ ий подпись

Судьи подписи

Копия верна судья Стар овойт И.Ф.