Ухвала

від 14.02.2012 по справі 4-1072/11

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД КІРОВОГРАДСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Апеляційний суд Кіро воградської області

№ провадження 10/119 0/135/12 Головуючий у суді І-ї інста нції Черненко

Категорія - Розкриття інф ормації, що містить банківсь ку таємницю, надання дозволу на проведення ревізії, продо вження терміну ревізії тощо Доповідач у суді ІІ-ї інстанції Яковлева С. В.

УХВАЛА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

14.02.2012 року .Колегія судд ів судової палати з розгляд у кримінальних справ апеляц ійного суду Кіровоградсько ї області у складі :

головуючого судді Зубка К.А.

суддів Онуфрієва В.М., Яков лєвої С.В.

за участі прокурора Василе нка Д.О.,

представника скаржника О СОБА_2

розглянула у відкритому судовому засіданні у м. Кіро вограді апеляцію ОСОБА_3 н а постанову Ленінського райо нного суду м. Кіровограда від 31 жовтня 2011 року, якою накладен о арешт на грошові кошти, які з находяться на поточному раху нку № НОМЕР_1 (українська г ривня), що належить ФОП ОСОБ А_3 (код НОМЕР_2) та відкрит ий 30.12.2010 року у відділенні «Кіро воградське регіональне упра вління ПАТ «Полтава-банк»(МФ О 331489), розташованому за адресо ю: м. Кіровоград, вул.Володарсь кого,63 без зупинення операцій по надходженню коштів на рах унки, в тому числі з нарахуван ня та зарахування на рахунки відсотків, однак з повним зуп иненням видаткових операцій по зазначених рахунках (як го тівкою так і безготівково).

Старший слідчий з ОВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградській обл асті Баркар А.М. за згодою прокурора звернувся в суд з п оданням про накладення арешт у на грошові кошти, які знаход яться на поточному рахунку № НОМЕР_1 (українська гривн я), що належить ФОП ОСОБА_3 ( код НОМЕР_2) та відкритий 30. 12.2010 року у відділенні «Кіровог радське регіональне управлі ння ПАТ «Полтава-банк»(МФО 331489) , розташованому за адресою: М.К іровоград, вул.Володарського ,63 без зупинення операцій по н адходженню коштів на рахунки , в тому числі з нарахування та зарахування на рахунки відс отків, однак з повним зупинен ням видаткових операцій по з азначених рахунках (як готів кою так і безготівково), окрім операцій зі сплати податків , зборів, єдиного внеску на заг альнообов'язкове державне со ціальне страхування, а також визначених контролюючим орг аном грошових зобов'язань пл атника податків, з зазначенн ям суми залишку на рахунках.

На обґрунтування поданн я вказує, що в провадженні СВ П М ДПА у Кіровоградській обла сті знаходиться кримінальна справа № 58-479 порушена відносно службових осіб ТОВ „Агрохол дінг 2009" за фактом умисного ухи лення від сплати податків, за ознаками злочину, передбаче ного ч.3 ст.212 КК України, а також , за фактом фіктивного підпри ємництва ПП „БВП-Буд", за ознак ами злочину, передбаченого ч .2 ст.205 КК України та відносно д иректора ПП „Крауз Ко" ОСОБ А_5 за фактом умисного ухиле ння від сплати податків, за оз наками злочину, передбаченог о ч.3 ст.212 КК України.

Також по справі встановлен о, що невстановлені досудови м слідством особи з метою при криття незаконної діяльност і, діючи умисно, із корисливих мотивів, направленої на умис не ухилення від сплати подат ків та переведення безготівк ових коштів в готівку, за грош ову винагороду без мети здій снення господарської діяльн ості зареєстрували в реєстра ційних палатах виконавчих ко мітетів м. Києва та Кіровогра дської міської ради ТОВ „Авт одорінвест" (код ЄДРПОУ 36025370), ТО В „Агропромсервіс Трейд" (код ЄДРПОУ 36259246), ТОВ „Кронк МСК" (код ЄДРПОУ 36385278), ТОВ „Міксбуд" (код Є ДРПОУ 34426191), ТОВ „Н.Т.К. Октан" (код ЄДРПОУ 35900535), ТОВ „Сінергія-С" (ко д ЄДРПОУ 36867085), ТОВ „Промінь Л" (ко д ЄДРПОУ 36351872), ТОВ „Промагроліз інг" (код ЄДРПОУ 35840214), ПП „Олбуді нвест" (код ЄДРПОУ 36080960), ТОВ „Жит лобуд-БК" (код ЄДРПОУ 37378324), ТОВ „В еркона Плюс" (код ЄДРПОУ 36792057), ТО В „Будпромкомплект М" (код ЄДР ПОУ 35386108), ТОВ „Меттех Україна" (к од ЄДРПОУ 35623515), ТОВ „Артмедіа Ки їв" (код ЄДРПОУ 35316727), ПП „БВП-Буд" (код ЄДРПОУ 35084152), ТОВ „Агро-Трей д Інвест" (код ЄДРПОУ 37297743), які в п одальшому були поставлені на податковий облік у державни х податкових інспекціях міст а Києва та міста Кіровограда .

Згідно поданих додатків № 5 до декларації з ПДВ „Розшифр овка податкових зобов'язань та податкових кредитів в роз різі контрагентів" ТОВ „Авто дорінвест", ТОВ „Агропромсер віс Трейд", ТОВ „Кронк МСК", ТОВ „Міксбуд", ТОВ „Н.Т.К. Октан", ТО В „Сінергія-С", ТОВ „Промінь Л" , ТОВ „Промагролізінг", ПП „Олб удінвест", ТОВ „Житлобуд-БК", Т ОВ „Веркона Плюс", ТОВ „Будпро мкомплект М", ТОВ „Меттех Укра їна", ТОВ „Артмедіа Київ", ПП „Б ВП-Буд", ТОВ „Агро-Трейд Інвест " протягом 2008-2010 років, надавали послуги з необґрунтованого з авищення валових витрат і не законного формування податк ового кредиту з податку на до дану вартість, як підприємст вам Кіровоградської області , так і підприємствам інших об ластей за рахунок нібито про ведених фінансово-господарс ьких операцій.

Розглянувши скаргу суд пе ршої інстанції задовольнив п одання старшого слідчого з О ВС СВ ПМ ДПА у Кіровоградські й області, оскільки при відст еженні в ході досудового слі дства діяльності вище перелі чених, пов'язаних між собою в т оварно-грошових потоках підп риємств, відповідно до вилуч ених по справі документів, ба нківських роздруківок по рах унках та аналізу додатків № 5 д о податкових декларацій з ПД В, встановлено, що фізична осо ба-підприємець ОСОБА_3 (ко д НОМЕР_2) здійснювала фор мування свого податкового кр едиту за рахунок відображенн я в звітності операцій з суб'є ктами підприємництва, що маю ть ознаки фіктивності - ТОВ „Н .Т.К. Октан" (код ЄДРПОУ 35900535), ТОВ „ Житлобуд-БК" (код ЄДРПОУ 37378324). Фо рмування податкового кредит у ФОП ОСОБА_3 за рахунок за значених СГД відбувалося в п еріод з 2008 по 2010 роки на загальну суму ПДВ - 380 566,43 грн.

Проведеними оператив но-розшуковими заходами відн осно ФОП ОСОБА_3 встановле ні факти приховування останн ьою об'єкту оподаткування шл яхом безпідставного завищен ня валових витрат та сум пода ткового кредиту з ПДВ, що завд ає шкоди інтересам держави у вигляді несплати податків в особливо великих розмірах.

Не погоджуючись із постановою районного суд у ОСОБА_3 оскаржила вказан у постанову до апеляційного суду Кіровоградської област і, оскільки вважає, що арешт на майно накладається лише у по рядку забезпечення цивільно позову чи можливої конфіска ції майна, а проти неї не поруш ено жодної кримінальної спра ви, цивільних позовів не пред ' явлено, кошти на її розраху нковому рахунку не є доказам и у жодній із кримінальних сп рав.

Заслухавши доповідач а, у дебатах представника ска ржника ОСОБА_3 - ОСОБА_2 , який підтримав апеляцію, д умку прокурора про залишення постанови суду без зміни, пер евіривши матеріали, зваживши доводи апеляції, колегія суд дів вважає, що апеляцію необх ідно задовольнити, а постано ву суду першої інстанції ска сувати, виходячи з таких підс тав.

Так, підставою, для зверне ння з поданням про накладенн я арешту на грошові кошти та з упинення видаткових операці ї по рахункам фізичної особи підприємця ОСОБА_3, послу жили висновки слідчого з при воду того, що фізична особа-пі дприємець ОСОБА_3 (код НО МЕР_2) здійснювала формуван ня свого податкового кредиту за рахунок відображення в зв ітності операцій з суб'єктам и підприємництва, що мають оз наки фіктивності - ТОВ „Н.Т.К. О ктан" (код ЄДРПОУ 35900535), ТОВ „Житл обуд-БК" (код ЄДРПОУ 37378324). Формув ання податкового кредиту ФОП ОСОБА_3 за рахунок зазнач ених СГД відбувалося в періо д з 2008 по 2010 роки на загальну сум у ПДВ - 380 566,43 грн., а тому на зазнач ений розрахунковий рахунок з метою відшкодування заподія ної державі шкоди, необхідно накласти арешт.

Проте колегія суддів не пог оджується із висновками слід чого, оскільки висновки слід чого не ґрунтуються на об' є ктивних даних, і є лише припущ енням.

Статтею 126 ч.1 КПК України, виз начено підстави для накладен ня арешту за рішенням суду на вклади визначеного кола осі б, обвинуваченого чи підозрю ваного, або осіб, які несуть за законом матеріальну відпові дальність за його дії, проте п одання слідчого про накладен ня арешту на розрахункові ра хунки ФОП ОСОБА_3, безпід ставне та необґрунтоване.

Так, ствердження слідчого з приводу того, що ОСОБА_3, ф актично здійснює керівництв о ТОВ «Ріне», а також веде всю бухгалтерську документацію зазначеного товариства безп ідставне, оскільки будь яка ф ізична особа, набуває повнов аження службової особи, лише в порядку, передбаченому зак онодавством: (рішення загаль них зборів товариства, наказ про призначення на посаду, то що), проте в матеріалах справи відсутні будь які дані з прив оду того, що ОСОБА_3, являєт ься службовою особою ТОВ «Рі не».

Більш того, стосовно ФОП О СОБА_3, взагалі не порушувал ася кримінальна справа за оз наками злочину, передбаченог о ст.212 КК України, тобто ОСОБ А_3, по кримінальній справі №58-479 не являється процесуальн ою особою, стосовно якої можл иво застосовувати процесуал ьні обмеження.

Суд першої інстанції, під ч ас розгляду подання слідчого , на вищезазначені обставини уваги не звернув, та не з' ясу вав, якими доказами, окрім при пущення слідчого, підтверджу ється відношення ФОП ОСОБА _3, до розслідуваної криміна льної справи №58-479, порушеної ст осовно інших осіб, у зв' язку з чим допустився помилки.

За таких обставин, колегія суддів прийшла до висновку, щ о апеляційну скаргу ОСОБА_3 , необхідно задовольнити, по станову Ленінського районно го суду м. Кіровограда від 31 жо втня 2011 року - скасувати, а мате ріали справи направити на но вий судовий розгляд в той же с уд, в іншому складі суддів.

Керуючись ст.ст. 362, 366, 382 КПК України колегія суддів,

УХВАЛИЛА:

Апеляцію ОСОБА_3 з адовольнити.

Постанову Ленінсь кого районного суду м. Кірово града від 31 жовтня 2011 року, якою накладено арешт на грошові к ошти, які знаходяться на пото чному рахунку № НОМЕР_1 (ук раїнська гривня), що належить ФОП ОСОБА_3 (код НОМЕР_2 ) та відкритий 30.12.2010 року у відді ленні «Кіровоградське регіо нальне управління ПАТ «Полта ва-банк»(МФО 331489) - скасувати, а матеріали справи направити на новий судовий розгляд в то й же суд, в іншому складі суду.

Судді: