Постанова

від 06.04.2012 по справі 32/228пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний го сподарський суд

Постанова

Іменем України

03.04.2012 р. справа №32/22 8пн

Донецький апеляційний г осподарський суд у складі ко легії суддів:

Головуючого Москальової І.В.

Суддів Будко Н.В., М' ясищева А.М.

При секретарі Чергинець І. В.

За участю представників сторін:

від позивача - ОСОБА_1 за адвокатським договором б /н від 01.12.2011р.;

від відповідача - не з' яви лись;

від третьої особи - ОСОБ А_2 за довіреністю б/н від 26.12.201 1р.;

від третьої особи 2 - не з' явився.

Розглянувши у відкритом у судовому засіданні апеляці йну скаргу FIRST LIBERTI GROUP INC., Канада

на рішення господарськ ого суду Донецької області від 31.01.2012р. (підписано 06.02.2012р.) по справі № 32/228пн (суддя Ск овородіна О.М.)

за позовом: ОСОБА_3, м. Ха рцизьк

до відповідача: Товарис тва з обмеженою відповідальн істю "Ліберті - дом", м. Харцизьк

за участю третьої особи-1, як а не заявляє самостійних вим ог на предмет спору на сторон і відповідача: Відділ держ авної реєстрації юридичних о сіб та фізичних осіб - підпр иємців Виконавчого комітету Харцизької міської ради, м. Ха рцизьк

за участю третьої особи-2, як а не заявляє самостійних вим ог на предмет спору на сторон і відповідача: FIRST LIBERTI GROUP INC., Кана да

про визнання недійсним рішення загальних зборів то вариства, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_3, м. Харцизьк з вернувся до господарського с уду Донецької області з позо вом до Товариства з обмежено ю відповідальністю "Ліберті - дом", м. Харцизьк, про визнання незаконним та скасування рі шення загальних зборів учасн иків

ТОВ "Ліберті - дом" від 09.12.2011р., які викладені в протоко лі від 09.12.2011 р..

Ухвалою господарського су ду Донецької області від 19.12.2011р . задоволена заява позивача т а вжиті заходи забезпечення позову шляхом заборони Відді лу державної реєстрації юрид ичних осіб та фізичних осіб - підприємців Виконавчого ком ітету Харцизької міської рад и (86700, м. Харцизьк, вул. Краснозна менська, 87а) та посадовим особ ам (державним реєстраторам) В ідділу державної реєстрації юридичних осіб та фізичних о сіб - підприємців Виконавчо го комітету Харцизької міськ ої ради (86700, м. Харцизьк, вул. Кра снознаменська, 87а), вчиняти бу дь - які реєстраційні дії що до Товариства з обмеженою ві дповідальністю "Ліберті - дом " (86700, м. Харцизьк, вул. Загородна , 19, код ЄДРПОУ 33839275). (а.с.2 та зі звор отної сторінки)

Ухвалою від 18.01.2012р. залучено д о участі у справі, в якості тре тьої особи, яка не заявляє сам остійних вимог на предмет сп ору, FIRST LIBERTI GROUP INC., Канада. (а.с.50).

Рішенням господарського с уду Донецької області від 31.01.20 12 р. по справі № 32/228пн позовні ви моги ОСОБА_3 задоволено ча стково. Визнано недійсним рі шення загальних зборів ТОВ "Л іберті - дом" від 09.12.2011 р., які викл адені у протоколі

від 09.12.2011 р .

FIRST LIBERTI GROUP INC, з рішенням господар ського суду не погодилось та подало апеляційну скаргу, в я кій просить скасувати рішенн я суду від 31.01.2012 р. та прийняти но ве рішення, яким відмовити у з адоволенні позовних вимог в повному обсязі.

Вважає, що суд не повно з' я сував обставини, які мають зн ачення для справи, а саме на мо мент повідомлення учасника ОСОБА_3 про скликання зага льних зборів

ТОВ "Ліберті - дом" FIRST LIBERTI GROUP INC не мало ніякої ін формації щодо наявності в ТО В "Ліберті - дом" посади Голови товариства, оскільки не отри мало на свої численні запити до керівництва товариства н і статутні документи, ні звіт ну документацію. Вважає, що пи тання, які були запропонован і FIRST LIBERTI GROUP INС до розгляду на загал ьних зборах 09.12.2011р., позивачем (я к генеральним директором) бу ли також проігноровані та не включені до порядку денного загальних зборів учасників, які були ним скликані на 08.12.2011 р. (повідомлення про скликанн я загальних зборів знаходить ся в матеріалах справи).

Представник позивача у від зиві на апеляційну скаргу пр оти задоволення апеляційної скарги заперечує, вважає ріш ення законним та обґрунтован им. До відзиву надав копію ріш ення Харцизького міського су ду від 03.01.2012р. у справі 2/550/312/12 , за як им поновлено ОСОБА_3 на по саді генерального директора ТОВ "Ліберті-Дом".

Представник скаржника над ав в судовому засіданні копі ю ухвали Вищого спеціалізова ного суду України з розгляду цивільних і кримінальних сп рав про відкриття касаційног о провадження у цивільній сп раві за позовом ОСОБА_3 до ТОВ "Ліберті - дом" про поновл ення на роботі.

Представник відповідача т а третьої особи-1 в судові засі дання апеляційної інстанції не з' явились, відзивів на ап еляційну скаргу не надали, пр о час та місце судового засід ання повідомлені належним чи ном .

Перевіривши юридичну оцін ку обставин справи та повнот у їх встановлення, дослідивш и правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуаль ного права, колегія суддів вс тановила наступне.

19.03.2007 року виконавчим комітет ом Харцизької міської ради Д онецької області затверджен о редакцію Статуту Товариств а з обмеженою відповідальніс тю “Ліберті - дом” номер запис у 12791050001000473.

Відповідно до п.п. 8.1 - 8.2.2 Статут у учасниками товариства є FIRST LIBERTI GROUP INC., Канада, із часткою - 66,67% ст атутного фонду товариства та ОСОБА_3, м. Харцизьк, із час ткою - 33,33% статутного фонду тов ариства. (а.с.14)

03.11.2011р. учасник ТОВ "Ліберті - д ом" - компанія FIRST LIBERTI GROUP INC вручив п озивачу повідомлення, яким з апросив учасника товариства ОСОБА_3 згідно

статті 98 ЦК України бути присутнім на загальних зборах учасників товариства

ТОВ "Ліберті - д ом", які відбудуться 09.12.2011 р. о 14:00, з а адресою: 83049, м. Донецьк, вул. Ку йбишева, 75в, офіс 2, з порядком д енним:

1) про вибір голови та секрет аря загальних зборів учасник ів товариства;

2) звіт гене рального директора про діяль ність ТОВ "Ліберті - дом" за 2006р . - 2010р. та за 9 місяців 2011р.; 3) звіт ревізійної комісії про резу льтати діяльності ТОВ "Лібер ті - дом" за 2006р. - 2010р. та за 9 міс яців 2011р.; 4) про відкликання і о брання генерального директо ра ТОВ "Ліберті - дом".

09.12.2011 року відбулись загальні збори учасників ТОВ "Ліберті - дом" , на яких були присутні представники: від ОСОБА_3 - ОСОБА_1 за довіреніст ю від 07.12.2011р. та ОСОБА_4 за дов іреністю від 07.12.2011 р.; від компа нії FIRST LIBERTI GROUP INC - ОСОБА_5 за дов іреністю від 25.11.2011р. та ОСОБА_2 за довіреністю

від 08.12.2011 р . (а.с.15)

На порядок денний загальни х зборів, що відбулись 09.12.2011р., ви несені питання, що були визна чені у повідомленні від 03.11.2011р.

За результатами проведенн я 09.12.2011р. загальних зборів прий няті наступні рішення, які оф ормлені протоколом від 09.12.2011р.:

по першому питанню: обрано головою загальних зборів уч асників FIRST LIBERTI GROUP INC. - ОСОБА_5; обрано секретарем загальних зборів представника FIRST LIBERTI GROUP INC - ОСОБА_2;

по другому питанню: у зв' яз ку з тим, що загальним зборам у часників звіт генерального д иректора не представлено ні особисто, ні через представн иків, учасник FIRST LIBERTI GROUP INC. не отрим ав інформації на свій запит щ одо проекту звіту генерально го директора питання порядку денного "Звіт Генерального д иректора про діяльність

Т ОВ "Ліберті - дом" за 2006, 2007, 2008, 2009, 2010 р оки та 9 місяців 2011 року" - не розг лянуто;

по третьому питанню: питанн я "Звіт Ревізійної комісії пр о результати діяльності

Т ОВ "Ліберті - дом" за 2006, 2007, 2008, 2009, 2010 р оки та 9 місяців 2011 року"

зня то з розгляду;

по четвертому питанню: відк ликати ОСОБА_3 з посади ге нерального директора ТОВ "Лі берті - дом" та розірвати з н им трудовий договір; обрано г ромадянина України ОСОБА_6 генеральним директором ТО В "Ліберті - дом"; встановлено порядок повідомлення ОСОБ А_3 про рішення загальних зб орів учасників щодо його від кликання з посади генерально го директора та порядок і стр ок передачі печатки (печаток ), штампів та оригіналів устан овчих документів ТОВ "Ліберт і - дом" від ОСОБА_3 до ген ерального директора ОСОБА _6

Предметом позову у цій спр аві є визнання незаконним та скасування рішення загальни х зборів учасників ТОВ "Лібер ті - дом", викладені в протоко лі від 09.12.2011 р., з п ідстав відсутності зверненн я третьої особи до голови тов ариства з вимогою про склика ння загальних зборів за 25 днів , а сам їх скликав чим порушив ч.4 ст.98 ЦК України

та ч.4 ст.61 Ц К України.

Згідно частини 4 статт і 61 Закону України "Про господ арські товариства" учасники товариства, що володіють у су купності більш як 20 відсоткам и голосів, мають право вимага ти скликання позачергових за гальних зборів учасників у б удь-який час і з будь-якого при воду, що стосується діяльнос ті товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не в иконав зазначеної вимоги, во ни вправі самі скликати зага льні збори учасників.

За умовами ч.4 статті 98 ЦК України порядок скликання з агальних зборів визначаєтьс я в установчих документах то вариства.

Згідно п.13.5 Статуту відп овідача загальні збори учасн иків товариства обирають Ген ерального директора (голову товариства).

За протоколом загальн их зборів засновників ТОВ "Лі берті - дом" №1 від 29.11.2005р. ОСОБ А_3 (позивач у справі) признач ений генеральним директором (а.с.73). Доказів призначення поз ивача в якості голови товари ства матеріали справи не міс тять .

Стаття 12 Статуту товар иства не передбачає і такого органу управління у ТОВ "Лібе рті - дом" як голова товарист ва (пунктом 12.1. Статуту ТОВ "Ліб ерті - дом" визначено, що орга нами управління є загальні з бори, генеральний директор т овариства та ревізійна коміс ія).

В свою чергу, статт я 13 статуту відповідача не міс тить і визначення того, що уча сник товариства повинен звер нутись у певні строки з вимог ою до певного органу управлі ння - Генерального директора - з вимогою про скликання за гальних зборів, у зв'язку з чим позивачем не доведено поруш ення третьою особою у справі як учасником товариства вим ог установчих документів пі д час дотримання строків та п орядку скликання загальних з борів товариства, що відбули сь 09.12.2011р.

Третя особа у справі, я ка зареєстрована у м. Канада, п ід час розгляду справи у суді першої інстанції та в апеляц ійній інстанції, заперечує п роти обізнаності її як учасн ика товариства із часткою в с татутному фонді відповідача 66,67 %, про визначення в п.13.5 Статут у, що генеральний директор є о дночасно головою товариства з огляду на відсутність напр авлення на її адресу статутн их документів.

Згідно статті 33 ГПК Укр аїни кожна сторона повинна д овести ті обставини, на які в она посилається як на підста ву своїх вимог та заперечень .

Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені п евними засобами, не можуть пі дтверджуватись іншими засоб ами доказування.

Позивач не спростува в доводи третьої особи, яка за реєстрована в м. Канада, ш ляхом подання суду доказів н аправлення третій особі як у часнику товариства, Статуту відповідача. З огляду проток олу загальних зборів №1 від 29.11. 2005р. (а.с.73), за яким прийняті ріше ння про створення товариства та затвердження редакції С татуту відповідача, вбачаєт ься, що редакція Статуту запр опонована ОСОБА_1 (який на час створення підприємства представляв інтереси саме т ретьої особи у справі - FIRST LIBERTI GROUP IN C.).

Доказів направлення чи вручення FIRST LIBERTI GROUP INC статутних до кументів відповідача матері али справи не містять.

Згідно статті 62 Закону України "Про господарські то вариства" дирекція (директор ) підзвітна загальним зборам учасників і організує викон ання їх рішень. Дирекція (дире ктор) не вправі приймати ріше ння, обов'язкові для учасникі в товариства. Дирекція (дирек тор) діє від імені товариства в межах, встановлених даним З аконом та установчими докуме нтами

Пунктом 14.1 статті 14 Стат уту відповідача, виконавчим органом є Генеральний директ ор, який підзвітний загальни м зборам учасників, признача ється та звільняється з поса ди загальними зборами.

Пунктом 13.8 Статуту пер едбачено, що учасники товари ства, що володіють у сукупнос ті більш як 20 відсотками голос ів, мають право вимагати скли кання позачергових загальни х зборів учасників у будь-яки й час і з будь-якого приводу, щ о стосується діяльності това риства.

Про проведення загал ьних зборів учасників товари ства учасники повідомляютьс я персонально будь-яким зруч ним способом, який забезпечу є фіксацію відправлення пові домлення, з зазначенням часу і місця проведення загальни х зборів учасників та порядк у денного (п.13.9 Статуту).

Пункт 13.10 Статуту визначає , що повідомлення повинно бут и зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних збор ів. Будь-хто з учасників то вариства вправі вимагати роз гляду питання на загальних зборах учасників за умови , що воно було ним поставлен о не пізніш як за 25 днів до поча тку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загаль них зборів учасникам товари ства повинна бути надана м ожливість ознайомитися з д окументами, внесеними до по рядку денного зборів. З пита нь, не включених до порядку д енного, рішення можуть прийм атися тільки за згодою всіх у часників, присутніх на збора х.

Матеріали справи свідчать , що третя особа (компанія FIRST LIBERTI GROUP INC,

яка є учасником ТОВ "Лі берті - дом" із часткою в розм ірі 66,67 % у статутному капіталі товариства) направила на адр есу іншого учасника товарист ва ОСОБА_3 (позивача у спра ві), письмове повідомлення ві д 03.11.2011р., (яке отримано 03.11.2011р. - а.с.72) , про необхідність скликання на 09.12.2011р. загальних зборів уча сників товариства ТОВ "Лібер ті - дом" з певним порядком д енним.

Таким чином, позивач який є одночасно генеральним директором був обізнаний

за 35 днів про необхідність ск ликання загальних зборів. До казів скликання генеральним директором з дня отримання п овідомлення (03.11.2011р. ) та протяго м 25 днів загальних зборів саме з порядком денним, який запро понований у письмовому повід омлені від 03.11.2011р. учасником тов ариства із часткою в статутн ому капіталі 66,67%, матеріали сп рави не містять.

Пунктом 18 постанови Пл енуму Верховного Суду Україн и "Про порядок розгляду корпо ративних спорів" визначено, щ о не всі порушення законодав ства, допущені під час склика ння та проведення загальних зборів господарського товар иства, є підставою для визнан ня недійсними прийнятих на н их рішень.

Права учасника товари ства можуть бути визнані пор ушеними внаслідок недотрима ння закону про скликання і пр оведення зборів, якщо він н зм іг взяти участь у загальних з борах, належним чином підгот уватися до розгляду питань п орядку денного , зареєструва тися для участі у загальних з борах тощо.

Матеріали справи дово дять, що позивач як учасник то вариства про скликання загал ьних зборів був повідомлений належним чином ( персонально , з фіксацією отримання повід омлення), у встановленні зако нодавством та статутом строк и ( не менш як за 30 днів до склик ання Загальних зборів, а факт ично - за 35 днів) та у спосіб пе редбачений Статутом.

Представники позивача у кількості двох осіб ( ОСОБ А_1 та ОСОБА_4)

були при сутні на загальних зборах , що відбулись 09.12.2011р..

Як вбачається, загальними зборами, що відбулись 09.12.2011р. та є предметом оскарження у ціє ї справі, прийнято лише рішен ня щодо четвертого питання "П ро відкликання та обрання Ге нерального директора".

Висновок суду першої інстанції про порушення пра в позивача з підстав того, що загальними зборами 09.12.2011р. прий няті рішення з питань, не вкл ючених до порядку денного та ких зборів, є помилковим, оск ільки матеріали справи свідч ать, що на загальних зборах р озглядались ті питання, що бу ли визначені у письмовому п овідомленні від 03.11.2011р. (яке вру чено позивачу), в тому числі що до четвертого питання

"Пр о відкликання і обрання ген ерального директора ТОВ "Ліб ерті - дом"".

Прийняття загальними зборами рішення щодо четвер того питання: "Про відкликанн я і обрання генерального ди ректора ТОВ "Ліберті - дом"", в тому числі щодо розірвання т рудового контракту з генерал ьним директором та обрання н ового керівника з передачею документів та печатки у певн і строки, є правовим наслідко м розгляду четвертого питанн я і тому не може вважатись пит анням, що не було внесено до по рядку денного загальних збор ів.

Враховуючи розмежування підвідомчості спорів, позив ач, який є одночасно учаснико м товариства і займав посаду генерального директора з 2005 р оку, повинен у господарськом у суді доводити на час розгля ду цієї справи порушення йог о прав як учасника та підстав и пред' явлення саме корпора тивного спору, а не трудового , який підлягає розгляду в пор ядку цивільного судочинства , у зв»язку з чим знаходження п озивача на лікарняному з 08.12.2011р . при наявності факту присутн ості на оскаржуваних загальн их зборах його представників не може свідчити про порушен ня його прав як учасника това риства .

Така правова позиція викла дена у п.4 постанови Пленуму Ве рховного Суду України

від 24.10.2008, № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів ".

З огляду на зазначене, рішен ня Харцизького міського суду від 03.01.2012р. у справі 2/550/312/12, за яким поновлено ОСОБА_3 на поса ді генерального директора ТО В "Ліберті - дом", на яке посил ається позивач в апеляційній скарзі, не є тим доказом, що зв ільняє від доказування під ч ас розгляду саме корпоративн ого спору у господарській сп раві. При цьому, скаржником до матеріалів справи приєднана ухвала Вищого спеціалізован ого суду України з розгляду ц ивільних і кримінальних спра в про відкриття касаційного провадження у цивільній спра ві за позовом ОСОБА_3 до ТО В "Ліберті - дом" про поновлен ня на роботі.

Враховуючи вищевикла дене, матеріалами справи не д оведено порушення корпорат ивних прав позивача як учасн ика товариства, в тому числі я кі передбачені статтею 10 Зак ону України "Про господарськ і товариства", у зв' язку з чим колегія суддів вважає відсу тнім підстави для задоволенн я позовних вимог ОСОБА_3, щ о зумовлює скасування судово го рішення у цій справі щодо з адоволення позовних вимог з прийняттям нового рішення у цій частині про відмову у зад оволенні позовних вимог в по вному обсязі.

На підставі викладеного, керуючись ст. 99, 101, 102, п. 2 ст. 103, п.2 с т.104, ст.105 Господарського проце суального кодексу України су д -

П О С Т А Н О В И В :

Апеляційну скаргу FIRST LIBERTI GROUP IN C., Канада задовольнити.

Рішення господарського су ду Донецької області від 31.01.2012 р . по справі № 32/228пн скасувати в ч астині задоволення позову. В цій частині прийняти нове рі шення у справі.

В задоволенні позову ОСО БА_3, м. Харцизьк до Товариств а

з обмеженою відповідаль ністю "Ліберті - дом", м. Харцизь к, про визнання недійсними рі шень загальних зборів учасни ків ТОВ "Ліберті - дом" від 09.12.201 1р., викладені в протоколі від 09.12.2011 р., відмовити в повному обс язі.

Скасувати вжиті ухвалою го сподарського суду Донецької області від 19.12.2011 р.

у справі № 32/228пн заходи забезпечення по зову у вигляді заборони Відд ілу державної реєстрації юри дичних осіб та фізичних осіб - підприємців Виконавчого комітету Харцизької міської ради ( 86700, м. Харцизьк, вул. Красн ознаменська, 87а ) та посадовим особам (державним реєстрато рам) Відділу державної реєст рації юридичних осіб та фізи чних

осіб - підприємців В иконавчого комітету Харцизь кої міської ради (86700, м. Харцизь к,

вул. Краснознаменська, 87 а), вчиняти будь - які реєстра ційні дії щодо Товариства з о бмеженою відповідальністю "Л іберті - дом" (86700, м. Харцизьк, ву л. Загородна, 19,

код ЄДРПОУ 33 839275). (а.с.2 та зі зворотної сторін ки).

Постанова набирає законно ї сили з дня її прийняття та мо же бути оскаржена до Вищого г осподарського суду України ч ерез Донецький апеляційний г осподарський суд протягом дв адцяти днів.

Головуючий І.В. Москальова

Судді Н.В.Будко

А.М. М' ясищ ев

Надрук овано 7 прим.:

2 - сторонам,

2 - третім особам,

1 - у справу,

1 - ДАГС,

1 - ГСДО