Постанова

від 11.04.2012 по справі 12/29-к

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

П О С Т А Н О В А

11 квітня 2012 року Справа № 12/29-К

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Саврій В.А.

судді Дужич С.П. ,

судді Бучинська Г.Б.

при секретарі судового засідання Бугай Н.С.

розглянувши апеляційну скаргу ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 (спадкоємця ОСОБА_4), ОСОБА_5, ОСОБА_6 на рішення господарського суду Житомирської області від 10.01.12 р. у справі № 12/29-К (суддя Тимошенко О.М.)

за позовом ОСОБА_2,

ОСОБА_5,

ОСОБА_3,

ОСОБА_1,

ОСОБА_6,

ОСОБА_7,

до товариства з обмеженою відповідальністю "Бердичівфото", м. Бердичів (товариство з обмеженою відповідальністю "М.І.Ф.")

про визнання недійсним рішення зборів учасників від 04.12.2006р. та скасування державної реєстрації змін до установчих документів,

за зустрічним позовом товариства з обмеженою відповідальністю "Бердичівфото" (товариство з обмеженою відповідальністю "М.І.Ф.")

до ОСОБА_6

про визнання таким, що вийшов зі складу учасників товариства

За участю представників:

Позивача 1 - ОСОБА_8 (довіреність № б/н від 27.07.2009 р. )

Позивача 2 - ОСОБА_8 (договір № б/н від 10.04.2012 р.)

Позивача 3 - ОСОБА_3 ( посв. водія № НОМЕР_1 від 13.03.2001 р.)

Позивача 4 - ОСОБА_8 (договір № б/н від 10.04.2012 р.)

Позивача 5 - ОСОБА_8 (довіреність № б/н від 26.01.2011 р.)

Позивача 6 - не з'явився

Відповідача - ОСОБА_9 (довіреність № б/н від 20.12.2011 р. ),

ОСОБА_10 ( довіреність № б/н від 10.02.2012 р.)

ВСТАНОВИВ:

24.07.2008р. ОСОБА_2, ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_6 звернулись до господарського суду з позовом, в якому просили визнати недійсним рішення загальних зборів ТзОВ "Бердичівфото", яке оформлене протоколом №4 від 04.12.2006р. При цьому позивачі посилалися на те, що вони не були повідомлені про час та місце проведення загальних зборів, не були присутні на зборах, збори проведені за відсутністю кворуму, позивачів безпідставно виключено з товариства.

05.08.2008р. до суду з позовом звернувся ОСОБА_7, який також просить визнати недійсним вказане рішення загальних зборів з тих же підстав (т.1, арк.справи 74).

Ухвалою господарського суду Житомирської області від 06.08.2008р. прийнято позовну заяву ОСОБА_7 та порушено провадження у справі №2/31-К (т.1, арк.справи 73)

Ухвалою суду від 21.10.08 справу №12/29-К об'єднано із справою 2/31-К в одну справу №12/29-К.

24.11.2008р. ТзОВ "Бердичівфото" подало зустрічний позов до ОСОБА_6, в якому просить визнати ОСОБА_6 таким, що вийшов з товариства з 02.08.2005р., так як цією датою ним подана відповідна заява (т.1,арк.справи 96, 97).

Ухвалою від 25.12.2008р. зустрічний позов прийнято до розгляду.

09.02.2009р. позивачі ОСОБА_2,ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_6 подали до суду позов, в якому просять визнати недійсними рішення загальних зборів ТзОВ "Бердичівфото" від 07.05.2008р., 10.06.2008р., 23.06.2008р., 05.08.2008р., 25.09.2008р., які оформлені протоколами відповідно №№5,6,7,8,9. Також позивачі просять скасувати державну реєстрацію змін до установчих документів товариства, які проведені на підставі вказаних рішень загальних зборів (т.1, арк.справи 151).

Ухвалою судді господарського суду від 11.02.2009р. прийнято вказану позовну заяву та порушено провадження у справі №2/6-К (т.1, арк.справи 150).

Ухвалою суду від 12.03.2009р. справу №12/29-К об'єднано із справою 2/6-К в одну справу №12/29-К (т.1, арк.справи 198)

Рішенням господарського суду Житомирської області від 17.04.2009р. позовні вимоги ОСОБА_2, ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_6 задоволені частково; позовні вимоги ОСОБА_7 задоволені повністю; припинено провадження у справі в частині зустрічних позовних вимог.

Постановою Житомирського апеляційного господарського суду від 17.09.2009р. залишено без змін рішення господарського суду Житомирської області від 17.04.2009р. у справі 12/29-К.

Постановою Вищого господарського суду України від 02.03.2010р. залишено без змін постанову Житомирського апеляційного господарського суду від 17.09.2009р. у справі 12/29-К.

15.12.2011р. товариство з обмеженою відповідальністю "М.І.Ф." (яке є правонаступником ТзОВ "Бердичівфото") подало до господарського суду Житомирської області заяву про перегляд рішення суду від 17.04.2009р. у справі №12/29-К за нововиявленими обставинами посилаючись на те, що вказане рішення грунтувалось на рішенні Бердичівського районного суду Житомирської області від 29.03.2008р. по справі №2-741/08/07, яке було скасоване рішенням господарського суду Житомирської області від 18.10.2011р. по справі №2/5007/102/11.

Рішенням господарського суду Житомирської області від 10.01.2012р. скасовано рішення господарського суду Житомирської області від 17.04.2009р. по справі 12/29-К в частині визнання недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Бердичівфото" (код 13574398), які оформлені протоколами №4 від 04.12.2006р., №5 від 07.05.2008р., №6 від 10.06.2008р., №7 від 23.06.2008р., №8 від 05.08.2008р., №9 від 25.09.2008р., та в частині стягнення судових витрат.

Приймаючи рішення, суд першої інстанції виходив з того, що заявлені вимоги відповідають чинному законодавству і фактичним обставинам справи, підтверджені належними доказами (т.3, арк.справи 106-107).

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 (спадкоємець ОСОБА_4), ОСОБА_5, ОСОБА_6 звернулися до Рівненського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просять скасувати рішення господарського суду Житомирської області від 10.01.2012р. у справі №12/29-К і прийняти нове, яким відмовити у задоволенні заяви про перегляд рішення від 17.04.2009р. у даній справі за нововиявленими обставинами (т.3, арк.справи 128-130).

Скаржник вважає помилковим висновок суду про те, що рішення господарського суду від 17.04.2009р. у справі №12/29-К ґрунтувалося виключно на рішенні Бердичівського міськрайонного суду від 29.03.2008 р. у справі №2-741/08/07.

Стверджує, що задовольняючи позовні вимоги ОСОБА_2, ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_6 про визнання недійсними рішень загальних зборів ТзОВ «Бердичівфото», які оформлені протоколами №№4-9, суд виходив не тільки з того, що ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14 не були учасниками товариства.

Також стверджує, що самостійною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів ТзОВ «Бердичівфото», які оформлені протоколами №№4,5,6,7,8,9 відповідно від 04.12.2006р., 07.05.2008р., 10.06.2008р., 23.06.2008р., 05.08.2008р., 25.09.2008р., про що зазначається у рішенні господарського суду від 17.04.2009р. у справі №12/29-К, є дослівно слідуюче: «Крім того, позивачі зазначають, що вони не були повідомлені належним чином про час та місце проведення загальних зборів від 04.12.2006 р. Відповідно до ст. 61 ч.5 Закону України «Про господарські товариства»(далі Закон) про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до проведення загальних зборів. Відповідачем не надано доказів виконання цієї вимоги закону. Вказане порушення є самостійною підставою для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства від 04.12.2006 р. Виконання вказаної норми закону могло суттєво вплинути на прийняте зборами рішення, так як сукупна частка позивачів в статутному фонді становить 40%».

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду у справі №12/29-К від 01.03.2012р. апеляційну скаргу ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 (спадкоємця ОСОБА_4), ОСОБА_5, ОСОБА_6 прийнято до провадження, справу призначено до слухання (т.3, арк.справи 125).

В судовому засіданні апеляційної інстанції 11.04.2012р. представник позивачів 1,2,4,5 підтримав доводи апеляційної скарги та надав пояснення в обґрунтування своєї позиції. Просить суд рішення господарського суду Житомирської області від 10.01.2012 р. у справі № 12/29-К скасувати.

Позивач3 підтримав доводи апеляційної скарги в повному обсязі, з підстав викладених в ній. Просить суд апеляційну скаргу -задоволити, рішення господарського суду Житомирської області від 10.01.2012р. у справі № 12/29-К скасувати.

Представники відповідача - заперечили проти доводів та вимог апеляційної скарги, вважають її безпідставною та необгрунтованою. Просять апеляційну скаргу залишити - без задоволення, а рішення господарського суду Житомирської області від 10.01.2012 р. у справі №12/29-К - без змін.

В судове засідання суду апеляційної інстанції представник позивача6 не з'явився, клопотання про відкладення розгляду справи не подавав, причини неявки суду не повідомив. Про час та місце розгляду скарги був повідомлений у встановленому порядку (т.3, арк.справи 155).

Оскільки, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду у справі №12/29-К від 21.03.2012р. явка представників сторін не визнавалась обов'язковою, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду вважає за можливе розглянути скаргу по суті.

Розглядом матеріалів справи встановлено:

Рішенням господарського суду Житомирської області від 17.04.2009р. позовні вимоги ОСОБА_2, ОСОБА_5, ОСОБА_3, ОСОБА_1, ОСОБА_6 задоволені частково та позовні вимоги ОСОБА_7 задоволені повністю, а саме вирішено визнати недійсними рішення загальних зборів ТзОВ"Бердичівфото", які оформлені протоколами №4 від 04.12.2006р., №5 від 07.05.2008р., №6 від 10.06.2008р., №7 від 23.06.2008р., №8 від 05.08.2008р., №9 від 25.09.2008р.; припинено провадження у справі в частині зустрічних позовних вимог щодо визнання ОСОБА_15 таким, що вийшов з товариства з 02.08.2005р.

Підставою для визнання недійсними вказаних рішень загальних зборів стало те, що збори проведені за відсутності кворуму, так як станом на день проведення загальних зборів 04.12.2006р. громадяни ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14 не були учасниками товариства. Після рішення загальних зборів від 04.12.2006р., товариством проводились збори оформлені протоколами №5 від 07.05.2008р., №6 від 10.06.2008р., №7 від 23.06.2008р., №8 від 05.08.2008р, №9 від 25.09.2008р. Зазначені рішення загальних зборів (після 04.12.2006р.) приймались з урахуванням презумпції правомірності рішення від 04.12.2006р.

При задоволенні позовних вимог господарський суд Житомирської області виходив з того, що рішенням Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 29.03.2008р. по справі №2-741/08/07 за позовом ОСОБА_3 до ТзОВ "Бердичівфото" та інших фізичних осіб учасників товариства визнано недійсним рішення загальних зборів цього товариства від 16.09.2005р. Цим рішенням встановлено, що учасники товариства: ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14 протягом 2003-2004рр. подали нотаріально посвідчені заяви про вихід з товариства, отримали вартість своїх часток в статутному фонді, отже є такими, що станом на 16.09.05 вийшли з товариства, відповідно станом на день проведення загальних зборів 04.12.06 громадани ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14 не були учасниками товариства.

В протоколі №4 від 04.12.2006р. зазначено, на зборах були присутні учасники, загальний розмір частки яких в статутному фонді становить 62,4% голосів. При цьому, при підрахунку кількості голосів були враховані частки учасників ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, які як встановлено судом, є такими, що вийшли з товариства. Враховуючи те, що загальна кількість їх голосів, які враховані при визначенні кворуму становить 18%, господарський суд при винесенні рішення від 17.04.2009р. по справі №12/29-К прийшов до висновку, що на зборах були присутні учасники, які володіють у сукупності менш ніж 60 відсотками голосів.

Статтею 112 ГПК України передбачено, що господарський суд може переглянути прийняте ним судове рішення, яке набрало законної сили, за нововиявленими обставинами. Підставою для перегляду судових рішень господарського суду за нововиявленими обставинами є істотні для справи обставини, що не були і не могли бути відомі особі, яка звертається із заявою, на час розгляду справи.

Господарський суду Житомирської області переглянув дане рішення від 17.04.2009р. по справі 12/29-К , та скасував в частині визнання недійсними рішення загальних зборів товариства з обмеженою відповідальністю "Бердичівфото" (код 13574398), які оформлені протоколами №4 від 04.12.2006р., №5 від 07.05.2008р., №6 від 10.06.2008р., №7 від 23.06.2008р., №8 від 05.08.2008р., №9 від 25.09.2008р., та в частині стягнення судових витрат.

Переглядаючи в апеляційному поряду рішення господарського суду Житомирської області від 10.01.2012р. у справі 12/29-К колегія суддів звертає увагу на наступне.

18.10.2011р. господарський суд Житомирської області прийняв рішення у справі №2/5007/102/11 за заявою ОСОБА_7 про перегляд за нововиявленими обставинами рішення Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 29.03.2008р. у справі №2-741/08/07, яким було скасоване рішення Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 29.03.2008р. по справі №2-741/08/07 та припинено провадження у справі, оскільки 14.01.2010р. Корольовський районний суд м.Житомира прийняв рішення по справі №2-651/10, яким з посиланням на ст.230 ЦК України визнав недійсними нотаріально посвідчені заяви ОСОБА_11 від 18.03.2003р., ОСОБА_12 від 10.02.2004р., ОСОБА_13 від 02.01.2003р., ОСОБА_14 від 19.06.2003р. про вихід зі складу засновників товариства ТзОВ "Бердичівфото".

Заява про вихід з товариства є одностороннім правочином.

Відповідно до ст.236 ЦК України, правочин, визнаний судом недійсним, є недійсним з моменту його вчинення. Місцевий господарський суд прийшов до правильного висновку, що передчасним є твердження про те, що вказані громадяни станом на 04.12.2006р. були такими, що вийшли з товариства.

Громадяни ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_13, ОСОБА_14, станом на 04.12.2006р. на законних підставах приймали участь у зборах учасників ТзОВ "Бердичівфото", про що стало відомо з рішення господарського суду Житомирської області від 18.10.2011р. у справі №2/5007/102/11.

Оскільки рішення господарського суду від 17.04.2009р. по справі №12/29-К грунтувалось на рішенні Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 29.03.2008р. у справі №2-741/08/07, яке в свою чергу грунтувалось на існуванні заяв про вихід з товариства, то факт скасування рішення Бердичівського міськрайонного суду Житомирської області від 29.03.08 по справі №2-741/08/07 є істотною для справи обставиною.

Відповідно до ч.8 ст.114 ГПК України та ч.2 п.10 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України від 26 грудня 2011року №17, у разі скасування судового рішення за результатами його перегляду за нововиявленими обставинами справа розглядається господарським судом за правилами , встановленими ГПК. Якщо такий розгляд неможливо здійснити у тому ж самому судовому засіданні, він відкладається у порядку, передбаченому статтею 77 ГПК.

Враховуючи викладене, колегія суддів погоджується з висновком господарського суду Житомирської області, що заява підлягає частковому задоволенню, а рішення господарського суду Житомирської області від 17.04.2009р. скасуванню в частині визнання недійсними рішення загальних зборів та в частині стягнення судових витрат.

Статтею 33 ГПК України встановлено, що кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Відповідно до ст.43 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Доводи скаржника зазначені в апеляційній скарзі, апеляційним судом не визнаються такими, що можуть бути підставою згідно ст. 104 Господарського процесуального кодексу України для скасування чи зміни оскаржуваного рішення, тому суд апеляційної інстанції вважає, що рішення місцевого господарського суду прийняте у відповідності до норм матеріального та процесуального права і його слід залишити без змін, а апеляційну скаргу -без задоволення.

Керуючись, ст.ст. 33, 43, 99, 101, 103, 105 Господарського процесуального ко-дексу України, Рівненський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу ОСОБА_1, ОСОБА_2, ОСОБА_3 (спадкоємця ОСОБА_4), ОСОБА_5, ОСОБА_6 на рішення господарського суду Житомирської області від 10.01.12 р. у справі № 12/29-К -залишити без задоволення, а рішення суду першої інстанції -без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена в касаційному порядку.

Головуючий суддя Саврій В.А.

Суддя Дужич С.П.

Суддя Бучинська Г.Б.