Постанова

від 18.06.2012 по справі 26/5009/5353/11

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

13.06.2012 р. справа №26/5009/5353/11

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді: Геза Т.Д.

суддів: Азарова З.П., Радіонова О.О.

при секретарі: А.Д. Бабечко

за участю представників

сторін:

від скаржника: ОСОБА_1 довіреність №5/7 від 10.01.2012р.

від кредитора (ліквідатор): не з'явився

від боржника: не з'явився

розглянувши апеляційну

скаргу Публічного акціонерного товариства "Укргідроенерго"

м.Вишгород, Київська область

на постанову господарського

суду Запорізької області

від 15.09.2011р. (суддя Юлдашев О.О.)

по справі №26/5009/5353/11

за заявою кредитора Товариства з обмеженою відповідальністю "Юридична

фірма Аксіома" м. Київ

до боржника Товариства з обмеженою відповідальністю

"Марвелл-Буд" м.Запоріжжя

про банкрутство

ВСТАНОВИВ:

Постановою господарського суду Запорізької області від 15.09.2011р. по справі №26/5009/5353/11 визнано боржника -Товариство з обмеженою відповідальністю "Марвелл-Буд" м.Запоріжжя (далі по тексту скорочена назва -ТОВ "Марвелл-Буд") банкрутом в порядку ст. 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", відкрита ліквідаційна процедура, ліквідатором банкрута призначено ініціюючого кредитора -Товариство з обмеженою відповідальністю "Юридична фірма Аксіома" м.Київ (далі по тексту скорочена назва -ТОВ "Юридична фірма Аксіома").

Постанова мотивована тим, що доданими до матеріалів даної справи доказами підтверджується наявність безспірних вимог ініціюючого кредитора, а також підстав, відповідно до ст.52 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом»щодо наявності ознак, які свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника.

Публічне акціонерне товариство "Укргідроенерго" м.Вишгород, Київська область (далі по тексту скорочена назва -ПАТ "Укргідроенерго") звернулось до Донецького апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати постанову господарського суду Запорізької області від 15.09.2011 року по справі №26/5009/5353/11 та припинити провадження у справі №26/5009/5353/11.

30.05.2012р. до апеляційної інстанції надійшли додаткові пояснення ПАТ "Укргідроенерго" до апеляційної скарги.

Заявник апеляційної скарги вважає, що оскаржувана постанова стосується прав та обов'язків ПАТ "Укргідроенерго", на підставі чого останній у відповідності до ст.91 Господарського процесуального кодексу України має право на оскарження постанови господарського суду Запорізької області від 15.09.2011р.

Скаржник вважає, що оскаржувана постанова прийнята з порушенням норм матеріального та процесуального права, провадження у справі за спрощеною процедурою, передбаченою ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", порушено незаконно, у зв'язку з відсутністю належних доказів неплатоспроможності боржника та відсутності боржника за його місцезнаходженням.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 14.12.2011р. по справі №26/5009/5353/11 відмовлено у прийнятті апеляційної скарги ПАТ "Укргідроенерго" виходячи з того, що ПАТ "Укргідроенерго" не є кредитором банкрута та не є учасником провадження у справі №26/5009/5353/11.

Постановою Вищого господарського суду України від 20.03.2012р. ухвалу апеляційної інстанції від 14.12.2011р. скасовано, справу передано на розгляд до Донецького апеляційного господарського суду.

Постанова Вищого господарського суду України від 20.03.2012р. мотивована тим, що ПАТ "Укргідроенерго" має грошові вимоги до ТОВ "Марвелл-Буд" в сумі 3 516 004,18 грн., які виникли з укладеного між заявником апеляційної скарги і боржником договору підряду №12 від 14.05.2009р. Фінансування робіт за договором здійснюється за рахунок державних коштів, оскільки 100 % акцій ПАТ "Укргідроенерго" належать державі.

Тому скаржник має грошові вимоги до боржника та у відповідності до ст.91 Господарського процесуального кодексу України має право на оскарження постанови господарського суду Запорізької області від 15.09.2011р.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 03.04.2012р. апеляційну скаргу ПАТ "Укргідроенерго" у справі №26/5009/5353/11 прийнято до провадження та призначено до розгляду на 16.05.2012р.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 16.05.2012 року розгляд апеляційної скарги було відкладено на 30.05.2012 року.

Ухвалою Донецького апеляційного господарського суду від 30.05.2012р. за клопотанням заявника апеляційної скарги строк розгляду апеляційної скарги у справі №26/5009/5353/11 продовжено на 15 днів з 05.06.2012р. та відкладено розгляд апеляційної скарги на 13.06.2012р.

Статтею 99 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що в апеляційній інстанції справи переглядаються за правилами розгляду цих справ у першій інстанції з урахуванням особливостей, передбачених у цьому розділі. Апеляційний господарський суд, переглядаючи рішення в апеляційному порядку, користується правами, наданими суду першої інстанції.

Представники ініціюючого кредитора (ліквідатор) у судові засідання апеляційної інстанції від 16.05.2012р., 30.05.2012р. та 13.06.2012р. не з'явився. Відповідно до статті 98 Господарського процесуального кодексу України про час і місце проведення судового засідання ініціюючого кредитора (ліквідатора) було повідомлено належним чином. Явка сторін у судові засідання апеляційної інстанції від 16.05.2012р., 30.05.2012р. та 13.06.2012р. не була визнана обов'язковою.

Згідно зі ст.101 Господарського процесуального кодексу України, апеляційна інстанція переглядає справу за наявними в ній доказами та не зв'язана доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду в повному обсязі

Відповідно до ст.81-1 Господарського процесуального кодексу України, здійснено запис судового засідання за допомогою засобів технічної фіксації та складено протокол.

Дослідивши докази матеріалів справи, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, судова колегія апеляційної інстанції встановила наступне.

Ухвалою господарського суду Запорізької області від 08.09.2011р. за заявою кредитора ТОВ "Юридична фірма Аксіома" порушено провадження у справі №26/5009/5353/11 про банкрутство ТОВ "Марвелл-Буд" на підставі ст.ст.7, 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у разі, якщо громадянин-підприємець або керівні органи боржника -юридичної особи відсутні за її місцезнаходженням, або у разі ненадання боржником протягом року до органів державної податкової служби згідно із законодавством податкових декларацій, документів бухгалтерської звітності, а також за наявності інших ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, заява про банкрутство відсутнього боржника може бути подана кредитором незалежно від розміру вимог до боржника та строку виконання зобов'язань.

Згідно п.104 Постанови №15 Пленуму Верховного суду України від 18.12.2009 року "Про судову практику в справах про банкрутство" заява про порушення справи про банкрутство відсутнього боржника є підставою для порушення провадження у справі у випадку наявності будь-якої з підстав, передбачених частиною першою статті 52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", а не виключно за наявності всієї сукупності перелічених у цій статті підстав.

Доводи заявника апеляційної скарги щодо неможливості порушення провадження по справі про банкрутство відсутнього боржника за наявності тільки однієї з підстав визначених ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не ґрунтуються на нормах законодавства про банкрутство.

В обґрунтування заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "Марвелл-Буд" ініціюючий кредитор посилався на те, що керівні органи боржника відсутні за місцезнаходженням. На думку ініціюючого кредитора відсутність боржника за місцезнаходженням підтверджується постановою ВДВС про повернення виконавчого документа стягувачеві та актом державного виконавця.

Безспірність вимог ТОВ "Юридична фірма Аксіома" в сумі 28000,00грн. ініціюючим кредитором, підтверджено опротестованим векселем, виконавчим написом приватного нотаріуса та виконавчим провадженням органів ВДВС, про що на простому векселі зроблено відповідну відмітку.

Заявник апеляційної скарги вважає, що ініціюючим кредитором до заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "Марвелл-Буд" не додано належних доказів відсутності боржника за місцезнаходженням.

Згідно довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (запис 13), яка була додана до апеляційної скарги, місцезнаходження ТОВ "Марвелл-Буд" вказано адресу: 01103, м.Київ, Печерський район, вул.Кіквідзе, буд.26.

Згідно вказаної довідки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців (запис 14) 01.08.2011 року місцезнаходження ТОВ "Марвелл-Буд" змінено на адресу: 69013, Запорізька область, м.Запоріжжя, Жовтневий район, вул.Горького, буд.1, оф.610.

З наведеного вбачається, що боржник змінював своє місцезнаходження і попереднє місцезнаходження боржника до 01.08.2011р. було в м.Києві . Одночасно, до заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "Марвелл-Буд" від 07.09.2011р. ініціюючим кредитором було додано копію виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців (далі по тексту -Єдиний державний реєстр), яка містить відомості тільки про останнє місцезнаходження боржника та видана тією ж датою - 01.08.2011р., що і дата внесення запису про зміну місцезнаходження боржника.

Пункт 7 ст.19 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців" визначає порядок внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців (далі по тексту скорочена назва - Єдиний державний реєстр) записів про відсутність юридичної особи за місцезнаходженням, які здійснюються державним реєстратором.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що відповідно до вимог ст.34 Господарського процесуального кодексу України, лише факт внесення відомостей про відсутність юридичної особи за її місцезнаходженням до реєстру може слугувати доказом відсутності боржника.

До матеріалів справи не додано належних доказів, які підтверджують, що боржник дійсно відсутній за місцезнаходженням.

Колегія суддів апеляційної інстанції вважає доводи заявника апеляційної скарги щодо ненадання ініціюючим кредитором належних доказів відсутності боржника за місцезнаходженням обґрунтованими та доведеними.

Скаржник посилається на те, що ініціюючим кредитором не надано достатніх доказів неплатоспроможності боржника.

За висновками суду першої інстанції, матеріалами справи підтверджується, що ТОВ "Марвелл-Буд" підприємницьку чи іншу діяльність не здійснює, що є підставою для визнання боржника банкрутом відповідно до ст.52 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

З матеріалів справи вбачається, що боржник 19.07.2011р. року в м. Києві видав ініціюючому кредитору простий вексель серії АА №2213083, який підлягає сплаті в м.Києві, строк оплати -за пред'явленням, вказана адреса ТОВ "Марвелл-Буд": 01103, м.Київ, вул.Кіквідзе, буд.26. Вексель був опротестований 25.07.2011 року приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу ОСОБА_3 та виданий виконавчий напис нотаріуса №956 від 25.07.2011 року .

Крім того, на печатці ТОВ "Марвелл-Буд" також зазначено місце реєстрації Україна, м.Київ .

З наведеного вбачається, що боржник змінював підприємницьку діяльність за попереднім місцезнаходженням в м.Києві.

Одночасно, виконавчий напис, на якому також зазначено адресу ТОВ "Марвелл-Буд": м.Київ, вул.Кіквідзе, буд.26, був пред'явлений для примусового виконання до Жовтневого відділу державної виконавчої служби Запорізького міського управління юстиції, тобто, за новим місцезнаходженням боржника. Постановою від 11.08.2011р. державним виконавцем припинено виконавче провадження на підставі п.5 ст.47 Закону України "Про виконавче провадження" (далі - Закон про виконавче провадження) у зв'язку з тим, що в результаті вжитих державним виконавцем заходів встановлено, що боржник за адресою вказаною у витязі з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців та відповіді Головного управління статистики у Запорізькій області не знаходиться. Про що державним виконавцем 11.08.2011р. складено акт. Тобто, боржник не знаходиться за адресою: 69013, Запорізька область, м.Запоріжжя, Жовтневий район, вул.Горького, буд.1, оф.610.

З аналізу норм законодавства про банкрутство (ст.1, ч.8 ст.7 Закону про банкрутство) вбачається, що порушення справи про банкрутство можливо лише після відкриття виконавчого провадження державною виконавчою службою, оскільки відповідно до чинного законодавства списання коштів з рахунків боржника в безспірному порядку здійснюється державною виконавчою службою.

Постанову про відкриття виконавчого провадження із зазначенням дати відкриття ініціюючим кредитором до матеріалів справи №26/5009/5353/11 не надано. Тому, не можна встановити дату відкриття виконавчого провадження, а відповідно не можна встановити виконавче провадження було відкрито до дати зміни місцезнаходження боржника чи після і за якою адресою. Тому, як запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців про зміну місцезнаходження боржника датований 01.08.2011р. , а додана до справи постанова про повернення виконавчого документа стягувачеві датована 11.08.2011р.

Крім того, згідно з ч. 2 ст. 40 Закону України "Про виконавче провадження" розшук боржника - юридичної особи та іншого майна боржника організовує державний виконавець. Розшук оголошується відповідно за місцем виконання рішення або за останнім відомим місцем проживання, перебування, місцезнаходженням боржника чи місцезнаходженням його майна , або за місцем проживання (місцезнаходженням) стягувача.

В матеріалах справи №26/5009/5353/11 відсутні докази про проведення державним виконавцем встановлених Законом про виконавче провадження заходів щодо розшуку боржника -юридичної особи та майна боржника, на які може бути звернене стягнення за попереднім місцезнаходженням боржника.

За висновками суду першої інстанції, фактом, який підтверджує те, що боржник не здійснює підприємницьку чи іншу діяльність є наявність протоколу №02/08 загальних зборів учасників ТОВ "Марвелл-Буд" від 02.08.2011р. про прийняття рішення про припинення діяльності боржника шляхом ліквідації.

Колегія суддів апеляційної інстанції зазначає, що учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до Єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення (ч.1 ст.105 Цивільного кодексу України).

Згідно ч. 1 ст. 18 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців" якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін.

З виписки з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців України, яка була додана до матеріалів справи №26/5009/5353/11 ініціюючим кредитором стосовно боржника, в графі: "Наявність даних про перебування юридичної особи в процесі припинення підприємницької діяльності" зазначено: "відомості відсутні".

В матеріалах справи №26/5009/5353/11 відсутні докази, які б підтверджували дані про внесення до Єдиного державного реєстру відомостей про припинення діяльності ТОВ "Марвелл-Буд".

Колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшла до висновку, що доводи заявника апеляційної скарги щодо відсутності достатніх доказів неплатоспроможності боржника є обґрунтованими та доведеними.

Судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що в матеріалах справи немає жодних доказів, які б підтверджували неплатоспроможність боржника -ТОВ "Марвелл-Буд". Висновки суду першої інстанції щодо наявності підстав для визнання боржника банкрутом на підставі ст.52 "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" у зв'язку з наявністю ознак, що свідчать про відсутність підприємницької діяльності боржника, є такими, що не відповідають нормам законодавства про банкрутство.

Відповідно до п.3 ч.1 ст.103 Господарського процесуального кодексу України передбачено право апеляційної інстанції за результатами розгляду апеляційної скарги скасувати рішення повністю або частково і припинити провадження у справі або залишити позов без розгляду повністю або частково.

Судова колегія Донецького апеляційного господарського суду дійшла висновку, що підставою для скасування оскаржуваної постанови є п.п.1, 2, 3, 4 ч.1 ст.104 Господарського процесуального кодексу України. Провадження у справі №26/5009/5353/11 про банкрутство ТОВ "Марвелл-Буд" підлягає припиненню.

Керуючись ст.ст. 99, 101, 102, п.3 ч.1 ст.103, п.п.1, 2, 3, 4 ч.1 ст.104, 105 Господарського процесуального кодексу України, Донецький апеляційний господарський суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Укргідроенерго" м.Вишгород, Київської області на постанову господарського суду Запорізької області від 15.09.2011 року по справі №26/5009/5353/11 -задовольнити.

Постанову господарського суду Запорізької області від 15.09.2011 року по справі №26/5009/5353/11 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Марвелл-Буд" м.Запоріжжя -скасувати.

Провадження у справі №26/5009/5353/11 про банкрутство Товариства з обмеженою відповідальністю "Марвелл-Буд" м.Запоріжжя припинити.

Постанова апеляційної інстанції набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через Донецький апеляційний господарський суд протягом 20 днів.

Копію постанови направити державному реєстратору виконавчого комітету Запорізької міської ради для внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців відповідного запису щодо юридичної особи - Товариства з обмеженою відповідальністю "Марвелл-Буд" м.Запоріжжя, згідно Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців"

Головуючий: Геза Т.Д.

Судді: Азарова З.П.

Радіонова О.О.

Надруковано: 9 прим.

2. кредитору (ліквідатору)

2. боржнику

1. скаржнику

1. державному реєстратору

1. у справу

1. ДАГС

1. господарському суду