Постанова

від 29.05.2012 по справі 2а/0570/570/2012

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Головуючий у 1 інстанції - Буряк І.В.

Суддя-доповідач - Лях О.П.

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

29 травня 2012 року справа №2а/0570/570/2012

приміщення суду за адресою: 83017, м. Донецьк, бул. Шевченка, 26

Донецький апеляційний адміністративний суд у складі колегії:

Судді-доповідача Лях О.П.

суддів Гімона М.М., Карпушової О.В.

при секретарі судового засідання - Турко І.Б.

за участю сторін:

представника позивача - ОСОБА_2 за довіренністю

представника відповідача - ОСОБА_3 за довіренністю

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м.Маріуполя Донецької області на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 05 квітня 2012 року у справі № 2а/0507/507/2012 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислова група «Юго-Восток» до Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м.Маріуполя Донецької області Державної податкової служби про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень,-

В С Т А Н О В И В:

Товариство з обмеженою відповідальністю «Промислова група «Юго-восток» звернулось до Донецького окружного адміністративного суду з позовом до Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м.Маріуполя (надалі - Жовтнева МДПІ) про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень №0001312342 та №0001322342 від 22.12.2011р.

В обґрунтування позовних вимог позивач зазначав, що Жовтневою МДПІ була проведена документальна позапланова виїзна перевірка ТОВ «ПГ «Юго-восток» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 16.01.2006р. по 21.11.2011р., валютного та іншого законодавства за період з 16.01.2006р. по 21.11.2011р., за наслідками якої складений відповідний акт перевірки від 07.12.2011р. №3633/23-2-33950169, яким встановлено порушення позивачем :

-пп.4.1.1 та пп.4.1.6 п.4.1 ст.4, п.5.1, пп.5.2.1 п.5.2, пп.5.3.9 п.5.3 ст.5, пп.11.2.1 п.11.2, пп.11.3.1 та пп.11.3.6 п.11.3 ст.П Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», в результаті чого занижено податок на прибуток всього у сумі 519 770 грн., в тому числі по періодах: 4 квартал 2008р. на 519 770,00 грн.; завищено податок на прибуток всього у сумі 2 659,00 грн., в тому числі по періодах: 1 квартал 2009 року на 2 038,00 грн., півріччя 2009 року на 2 604,00 грн., З квартали 2009 року на 2 637,00 грн., 2009 рік на 2 659,00 грн.;

-пп.7.2.6 п.7.2, пп.7.4.1, пп.7.4.4 та пп.7.4.5 п.7.4, пп.7.5.1 п.7.5 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» в результаті чого занижено податку на додану вартість всього у сумі 415 197,00 грн., в тому числі по періодах: листопад 2008 року на 3 144,00 грн., грудень 2008 року на 404 868,00 грн., квітень 2009 року на 7 185,00 грн.

На підставі акту перевірки від 07.12.2011р. №3633/23-2/33950169 відповідачем винесені спірні податкові повідомлення-рішення від 22.12.2011р., а саме:

№0001312342, згідно якого визначено податкове зобов'язання з податку на прибуток підприємств у загальному розмірі 646 388,75 грн., у тому числі за основним платежем 517 111,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 129 277,75 грн.;

№0001322342, згідно якого визначено податкове зобов'язання з податку на додану вартість у загальному розмірі 518 996,25 грн., у тому числі за основним платежем 415 197,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 103 799,25 грн.

Позивач посилається на безпідставність та необґрунтованість висновків акту перевірки від 07.12.2011р. №3633/23-2/33950169, на підставі якого прийняті спірні податкові повідомлення-рішення, які винесені без урахування фактичних обставин справи та в порушення приписів податкового законодавства.

Ухвалою Донецького окружного адміністративного суду від 22.03.2012р. допущено заміну у справі первісного відповідача Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м.Маріуполя на його правонаступника Жовтневу міжрайонну державну податкову інспекцію м.Маріуполя Донецької області Державної податкової служби (надалі - відповідач).

Постановою Донецького окружного адміністративного суду від 05 квітня 2012 року у справі № 2а/0507/507/2012 адміністративний позов Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислова група «Юго-Восток» до Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м.Маріуполя Донецької області Державної податкової служби задоволено частково, скасовано податкове повідомлення-рішення Жовтневої міжрайонної податкової інспекції №0001322342 від 22.12.2011р., щодо нарахування податку на додану вартість у загальному розмірі 518 996,25 грн., в тому числі за основним платежем 415 197,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями в сумі 103 799,25 грн. та податкове повідомлення-рішення Жовтневої міжрайонної податкової інспекції №0001312342 від 22.12.2011р., щодо нарахування податку на прибуток приватних підприємств на загальну суму 646 072,56 грн., у тому числі за основним платежем на суму 516 858,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями в сумі 129 214,56 грн.

В апеляційній скарзі та під час апеляційного розгляду справи представник відповідача, посилаючись на порушення судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, просив скасувати постанову суду першої інстанції та ухвалити нове рішення про відмову в задоволенні позовних вимог позивача .

Представник позивача проти доводів апеляційної скарги заперечував.

Вислухавши суддю-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи та перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів приходить до висновку , що апеляційна скарга відповідача підлягає задоволенню, а постанова суду першої інстанції - скасуванню з наступних підстав.

Обставини, встановлені судом першої інстанції знайшли своє підтвердження при апеляційному перегляді і не оспорювались сторонами.

У грудні 2011 року Жовтневою МДПІ була проведена документальна позапланова виїзна перевірка ТОВ «ПГ «Юго-восток» з питань дотримання вимог податкового законодавства за період з 16.01.2006р. по 21.11.2011р., валютного та іншого законодавства за період з 16.01.2006р. по 21.11.2011р. у звёязку з припиненням діяльності ТОВ «ПГ «Юго-восток» відповідно до рішення загальних зборів учасників від 23 травня 2011 року. Згідно до акту перевірки від 07.12.2011р. №3633/23-2-33950169 за період діяльності позивача з 01.10.2008р. по 21.11.2011р у відповідності до вимог п.102.1 ст.102 Податкового Кодексу України , встановлено порушення :

-пп.4.1.1 та пп.4.1.6 п.4.1 ст.4, п.5.1, пп.5.2.1 п.5.2, пп.5.3.9 п.5.3 ст.5, пп.11.2.1 п.11.2, пп.11.3.1 та пп.11.3.6 п.11.3 ст.П Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств», в результаті чого занижено податок на прибуток всього у сумі 519 770 грн., в тому числі по періодах: 4 квартал 2008р. на 519 770,00 грн.; завищено податок на прибуток всього у сумі 2 659,00 грн., в тому числі по періодах: 1 квартал 2009 року на 2 038,00 грн., півріччя 2009 року на 2 604,00 грн., З квартали 2009 року на 2 637,00 грн., 2009 рік на 2 659,00 грн.;

-пп.7.2.6 п.7.2, пп.7.4.1, пп.7.4.4 та пп.7.4.5 п.7.4, пп.7.5.1 п.7.5 ст.7 Закону України «Про податок на додану вартість» в результаті чого занижено податку на додану вартість всього у сумі 415 197,00 грн., в тому числі по періодах: листопад 2008 року на 3 144,00 грн., грудень 2008 року на 404 868,00 грн., квітень 2009 року на 7 185,00 грн.

На підставі акту перевірки від 07.12.2011р. №3633/23-2/33950169 відповідачем винесені спірні податкові повідомлення-рішення від 22.12.2011р., а саме:

№0001312342, згідно якого визначено податкове зобов'язання з податку на прибуток підприємств у загальному розмірі 646 388,75 грн., у тому числі за основним платежем 517 111,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 129 277,75 грн.;

№0001322342, згідно якого визначено податкове зобов'язання з податку на додану вартість у загальному розмірі 518 996,25 грн., у тому числі за основним платежем 415 197,00 грн. та за штрафними (фінансовими) санкціями 103 799,25 грн.

Згідно акту перевірки, позивачем безпідставно у грудні 2008 року віднесено до складу податкового кредиту суми ПДВ (частково) у розмірі 285 987,55 грн. та до складу валових витрат суми у розмірі 1 917 949,00 грн., що привело до завищення витрат та несплати податку на прибуток у розмірі 479 487,25 грн.

Колегія суддів погоджується із таким висновком податкового органу з огляду на наступне.

Згідно умов договору № 256 від 27.02.08р., укладеного між ТОВ "Схід-Маркет" та ТОВ Промислова група Юго-Восток»: постачальник зобов'язується поставити, а покупець прийняти та оплатити продукцію, вказану у Специфікації до даного договору.

Згідно Специфікації № 1 від 27.02.08р. до договору № 256 від 27.02.08р. : найменування товару, що поставляється - багатоцільовий обробний центр MORI SEIKINZ 1500T2 у кількості - 1 шт., загальною вартістю 2 499 960 грн., в т.ч. ПДВ - 416 660 грн.

Перевіркою встановлено укладання ТОВ «Промислова група Юго-Восток» кредитного договору № 23-П-08/МО1 від 15.04.08р. з Донецькою філією АБ "Брокбізнесбанк" (МФО 335678) на одержання кредитних коштів у розмірі 500 000 долл. США (2525,0 тис.грн.) на поповнення обігових коштів: придбання товарів, матеріалів, обладнання, оплати робіт і послуг, інші господарські потреби.

Факту повернення кредитних коштів ТОВ «Промислова група Юго-Восток» на адресу ДФ АБ "Брокбізнесбанк" у періоді, що перевірявся, не встановлено, що підтверджується даними передаточного балансу (вх. № 18909/10 від 30.11.2011р.): станом на 21.11.2011р. рядок 440 «Довгострокові кредити банків» складає 2525,0 тис. грн.

Фактично грошові кошти у сумі 2 407 61033 грн., в т.ч. ПДВ - 401268,39 грн. було використано на оплату за багатоцільового обробного центру MORI SEIKI NZ 1500 Т2 на адресу ТОВ «Схід - Маркет» (код ЄДРПОУ 35127604).

В рахунок передплати ТОВ «Промислова група Юго-Восток» на адресу ТОВ "Схід-Маркет" (іпн 351276005661) сплачено грошові кошти. У грудні 2008р. ТОВ "Схід-Маркет" поставлено на адресу ТОВ «Промислова група Юго-Восток» автоматичний комплекс для вертикального гнуття (гибки) ROBOformER G2 у кількості 1 шт., згідно прибуткової накладної від 10.12.08р. № 4296 на суму 2 407 610,33 грн., в т.ч. ПДВ - 401 268,38 грн.

По факту отримання грошових коштів, ТОВ "Схід-Маркет" виписано податкові накладні на адресу ТОВ «Промислова група Юго-Восток»

Підтверджуючих факт поставки (отримання) товару, а саме: товарно-транспортні та супровідні документи; сертифікат якості, технічний паспорт, рахунок-фактура, пакувальний сертифікат, акти приймання-передачі, документи у підтвердження витрат на оплату транспортних послуг ті інші документи у підтвердження фактичного отримання товару позивачем не було надано.

Колегія суддів погоджується із доводами апеляційної скарги про те, що сам по собі факт сплати коштів на користь ТОВ "Схід-Маркет", що підтверджується платіжними дорученнями, не є безумовним свідченням того, що поставка мала місце.

Крім того, наявність виписаних ТОВ «Схід-Маркет» податкових накладних дійсно є обов'язковою, обставиною для визначення правильності формування податкового кредиту, але не вичерпною, за умови ненадання інших документів підтверджуючих фактичне отримання та транспортування товару, визначено у Специфікації №1 від 27.02.2008р.

Згідно наданих до перевірки документів автоматичний комплекс для вертикального гнуття (гибки) ROBOformER G2 у грудні 2008р. позивачем було реалізовано на адресу ТОВ «Торгівельні інвестиції» (код ЄДРПОУ 34604700) на підставі договору від 05.12.08р. № 505/17

Умовами договору № 505/17 від 05.12.08р. не передбачалося проведення розрахунків за товар у вексельній формі.

Перевіркою встановлено, що ТОВ «Торгівельні інвестиції» на адресу ТОВ «Промислова група Юго-Восток» 22.12.2008р., в порушення умов договору № 505/17 від 05.12.08р. та, відповідно, ст. 4 Закону України «Про обіг векселів в Україні» № 2374-Ш від 05.04.01р. зі змінами та доповненнями, в рахунок погашення заборгованості за автоматичний комплекс для вертикального гнуття (гибки) ROBOformER G2, передано простий вексель АА 0411859 від 22.12.2008р. на суму 2 407 610,33 грн., емітент векселя (перший векселедавець) - ТОВ НВФ "СТЕЛС" (код ЄДРПОУ 33417249), строк погашення векселя - 22.12.2011р.

Вексель було виписано 22.12.2008р. ТОВ НВФ "СТЕЛС" на адресу ТОВ «Торгівельні інвестиції».

Передаточного напису на векселі перевіркою не встановлено, лише відбиток печатки ТОВ «Торгівельні інвестиції» на зворотній стороні векселя.

Згідно передаточного балансу (вх. № 18909/10 від 30.11.2011р.): станом на 21.11.2011р. рядок 150 «Векселі одержані» складає 2407,6 тис. грн.

Згідно даних «Деталізованої інформації по платнику ПДВ щодо результатів автоматизованого співставлення податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів на рівні ДПА України" встановлено наступне:

1) ТОВ "Схід - Маркет" (код ЄДРПОУ 35127604) має стан - припинено (ліквідовано, закрито), знято з обліку ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецьк 09.04.2009р. за № 27/6Б.

2) ТОВ «Торгівельні інвестиції» (код ЄДРПОУ 34604700) має стан - припинено (ліквідовано, закрито), знято з обліку ДПІ у Калінінському районі м. Донецьк 20.05.2009р. за № 27/48Б.

3) ТОВ НВФ "СТЕЛС" (код ЄДРПОУ 33417249) мас стан - припинено (ліквідовано, закрито), знято з обліку ДПІ у Куйбишевському районі м. Донецьк 15.02.2010р. за № 42/180Б.

З огляду на викладене колегія суддів погоджується з доводами відповідача про те, що вексель АА 0411859 від 22.12.2008р. на суму 2 407 610,33 грн. не можна вважати розрахунковим документом, переданим в рахунок погашення заборгованості за автоматичний комплекс для вертикального гнуття ROBOformER G2, оскільки фактично відсутні (ліквідовані) зобов'язані за векселем особи: ТОВ «Торгівельні інвестиції» та ТОВ НВФ "СТЕЛС", тобто особи, до яких ТОВ «Промислова група Юго-Восток» може звернутися з вимогою платежу по векселю.

Відповідно до ст. 4 Закон України від 05.04.2001р. № 2374-ІЇЇ "Про обіг векселів в Україні" визначено:

Видавати переказні і прості векселі можна лише для оформлення грошового боргу за фактично поставлені товари, виконані роботи, надані послуги.

На момент видачі переказного векселя особа, зазначена у векселі як трасат, або векселедавець простого векселя повинні мати перед трасантом та/або особою, якій чи за наказом якої повинен бути здійснений платіж, зобов'язання, сума якого має бути не меншою, ніж сума платежу за векселем.

Умова щодо проведення розрахунків із застосуванням векселів обов'язково відображається у відповідному договорі, який укладається в письмовій формі. У разі видачі (передачі) векселя відповідно до договору припиняються грошові зобов'язання щодо платежу за цим договором та виникають грошові зобов'язання щодо платежу за векселем.

Приймаючи до уваги, що операція купівлі-продажу обладнання на суму 2 407 610,33 грн., в т.ч. ПДВ - 401 268,38 грн. проведена між суб'єктами господарювання (місцезнаходження обох підприємств - м. Донецьк), в яких посадовою особою - директором (у той же час - засновником) є одна й та же особа - ОСОБА_5 (податковий номер НОМЕР_1), і цей факт було відомо директору ТОВ «Промислова група Юго-Восток» - ОСОБА_6, під час укладення договорів № 256 від 27.02.08р. та № 505/17 від 05.12.08р. були укладені від імені ТОВ «Промислова група Юго-Восток» саме ОСОБА_6 , відсутність економічної доцільності та ділової мети при проведенні даної господарської операції з боку ТОВ «Промислова група Юго-Восток» , а саме : обладнання реалізовано за собівартістю (доходу від реалізації не отримано), навпаки, на підприємстві рахується заборгованість перед ДФ АБ "Брокбізнесбанк" на суму отриманого кредиту - 2 525 000 грн. (500 000 долл. США), при цьому дебіторська заборгованість ТОВ «Торгівельні інвестиції» за векселем АА 0411859 від 22.12.2008р. на суму 2 407 610,33 грн. - не може бути погашеною, оскільки зобов'язані особи за цим векселем: ТОВ Торгівельні інвестиції» та ТОВ НВФ "СТЕЛС" є ліквідованими, а також недоведеність факту переміщення обладнання, а саме відсутні: транспортні та супровідні документи; сертифікат якості; технічний паспорт; пакувальний сертифікат, акти приймання-передачі на автоматичний комплекс для вертикального гнуття (гибки) ROBOformER G2 під час перевірки не надано; понесення витрат на транспортування товару згідно регістрів бухгалтерського обліку та первинних документів не встановлено, колегія суддів погоджується із висновком податкового органу про те, що операції по взаємовідносинах ТОВ «Промислова група Юго-Восток» із ТОВ «Торгівельні інвестиції» та ТОВ "Схід - Маркет" не мали реального товарного характеру.

Крім того, перевіркою встановлено заниження задекларованих суб'єктом господарювання показників у рядку 01.6 Декларацій «Інші доходи, крім визначених у 01.1 - 01.5» всього у сумі 43 006 грн., в т.ч. по періодах: 4 квартал 2008р. (звітний період - 2008 рік) у розмірі 42 947 грн., у 1 кварталі 2009р. на 41 грн., у півріччі 2009р. на 59 грн., у 3 кварталах 2009р. на 59 грн., у 2009 році на 59 грн.

Згідно договорів про надання безвідсоткової фінансової допомоги на зворотній основі ТОВ «Промислова група «Юго-Восток» від ОСОБА_6, ідентифікаційний номер НОМЕР_2 та ОСОБА_7, ідентифікаційний номер НОМЕР_3 (позичальники) за період з 04.07.08р. по 31.12.08р. через касу отримано безвідсоткову фінансову допомогу на зворотній основі у сумі 311 736 грн.:

У періоді з 04.07.08р. по 31.12.08р. ТОВ «Промислова група «Юго-Восток» повернуто на адресу ОСОБА_6 грошових коштів, згідно видаткових касових ордерів в сумі 268 800 грн.

Станом на 31.12.2008р. згідно наданої до перевірки документації - договорів, прибуткових та видаткових касових ордерів (оборотно-сальдова відомість по рахунку 6851 „Розрахунки з іншими кредиторами" за 2008р. до перевірки не надана) на балансі значиться кредиторська заборгованість перед ОСОБА_6 на суму 36 736 грн. та ОСОБА_7 на суму 6 200 грн.

Згідно п.п.4.1.6 п.4.1 стп.4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР в редакції Закону від 22 травня 1997 року N 283/97-ВР зі змінами та доповненнями, валовий доход включає: доходи з інших джерел, у тому числі, але не виключно, у вигляді: «сум поворотної фінансової допомоги, отриманої платником податку у звітному періоді, що залишається неповерненою) на кінець звітного періоду від осіб, що не є платниками цього податку ...».

Під час апеляційного розгляду справи представник позивача не заперечував факту невключення фінансової допомоги , яка не повернута на кінець звітного періоду у сумі 42 936 грн. та пояснив, що сума поворотної фінансової допомоги була повернута вказаним громадянам у першому кварталі 2009 року та позивач не включив її до складу валових витрат, що привело до заниження валових витрат у першому кварталі 2009 року на суму 42936 грн.

Згідно даних зворотньо - сальдових відомостей по рахункам (квартальним) за період з 01.10.2008р. по 21.11.2011р. та даних податкового обліку, встановлено що інші доходи підприємства становлять:

відповідно даних рядка 01.6 Декларації з податку на прибуток (з урахуванням проведених коригувань та наданих уточнюючих розрахунків):

- за 4 кв.2008р. (звітний період - 2008р.) підприємством задекларовано суму 0 грн., згідно даних бухгалтерського обліку (Дт рахунку 719 «Інші доходи від операційної діяльності») значиться 11 грн., таким чином заниження складає 11 грн.;

- за 1 кв.2009р. підприємством задекларовано суму 0 грн., згідно даних бухгалтерського обліку (Дт рахунку 719 «Інші доходи від операційної діяльності») значиться 41 грн., таким чином заниження складає 41 грн.;

- за півріччя 2009р. (наростаючим підсумком) підприємством задекларовано суму 0 грн., згідно даних бухгалтерського обліку (Дт рахунку 719 «Інші доходи від операційної діяльності») значиться 59 грн., таким чином заниження складає 59 грн.;

- за 3 квартали 2009р. (наростаючим підсумком) підприємством задекларовано суму 0 грн., згідно даних бухгалтерського обліку (Дт рахунку 719 «Інші доходи від операційної діяльності») значиться 59 грн., таким чином заниження складає 59 грн.;

- за 2009р. (наростаючим підсумком) підприємством задекларовано суму 0 грн., згідно даних бухгалтерського обліку (Дт рахунку 719 «Інші доходи від операційної діяльності») значиться 59 грн., таким чином заниження складає 59 грн.

Таким чином, в порушення п.4.1 ст.4, п.п.11.3.6 п.11.3 ст. 11 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР в редакції Закону від 22 травня 1997 року N 283/97-ВР зі змінами та доповненнями ТОВ «Промислова група «Юго-Восток» занижено валові доходи всього у сумі 70 грн., в т.ч. по періодах: у 4 кварталі 2008р. на 11 грн., у 1 кварталі 2009р. на 41 грн., у | півріччі 2009р. на 59 грн.. у 3 кварталах 2009р. на 59 грн., у 2009 році на 59 грн.

Перевіркою повноти визначення показника скоригованих валових витрат/витрат, що враховуються при визначенні об'єкта оподаткування за період з 01.10.2008р. по 21.11.2011р. встановлено його завищення всього у сумі 1 966 111 грн., в т.ч. по періодах: 4 квартал 2008р. (звітний період - 2008р.) на 1966 111грн.; та заниження всього у сумі 350 470 грн., в т.ч. по періодах: 1 квартал 2009р. на 323 037 грн., півріччя 2009р. на 349 693 грн., 3 квартали 2009р. на 350 470грн., 2009 рік на 350 470 грн.

Проведеною перевіркою відображеного показника за період 4 квартал 2008 року - 1 квартал 2011 року в сумі 2 577 602 грн. на підставі таких документів: договори, акти, накладні, рахунки, банківські виписки, касові документи, 63, 30, 31, рахунки бухгалтерського обліку, встановлено завищення задекларованих суб'єктом господарювання показників всього у сумі 2 001 037 грн., в т.ч. по періодах: 4 квартал 2008р. (звітний період - 2008р.) на 1 965 111 грн.; півріччя 2009р. на 35 926 грн., З квартали 2009р. на 35 926 грн., 2009 рік на 35 926 грн. та заниження всього у сумі 343 460 грн., в т.ч. по періодах: 1 квартал 2009р. на 299 701 грн., півріччя 2009р. на 342 683 грн., З квартали 2009р. на 343 460 грн., 2009 рік на 343 460 грн. по рядку 04.1 Декларацій «Витрати на придбання товарів (робіт, послуг), крім визначених у 04.11».

Згідно даних зворотньо - сальдових відомостей по рахунку 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками», первинних документів (актів, накладних, банківських виписок, платіжних доручень, касових документів), наданих до перевірки за період з 01.10.2008р. по 21.11.2011р. та даних податкового обліку, встановлено, що витрати на придбання товарів (робіт, послуг) становлять:

За 4 квартал 2008р. підприємством задекларовано суму 2 334 982 грн., згідно даних бухгалтерського обліку 417 033 грн., таким чином завищення складає 1 917 949 грн.

Пунктом 5.1 статті 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР в редакції Закону від 22 травня 1997 року N 283/97-ВР зі змінами та доповненнями встановлюється, що валові витрати виробництва - це сума будь-яких витрат платника податку у грошовій, ма-геріальній або нематеріальній формах, здійснюваних як компенсація вартості товарів (робіт, послуг), які придбаваються (виготовляються) таким платником податку для їх подальшого використання у власній господарський діяльності.

Відповідно п.п. 5.2.1 п.5.2. cm. 5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР в редакції Закону від 22 травня 1997 року N 283/97-ВР зі змінами та доповненнями до складу валових витрат включаються: суми будь-яких витрат, сплачених (нарахованих) протягом звітного періоду у зв'язку з підготовкою, організацією, веденням виробництва, продажем продукції (робіт, послуг) і охороною праці, у тому числі витрати з придбання електричної енергії (включаючи реактивну), з урахуванням обмежень, установлених пунктами 5.3-5.7 цієї статті.

Згідно п.п. 11.2.1 п. 11.2 ст.П Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР в редакції Закону від 22 травня 1997 року N 283/97-ВР зі змінами та доповненнями: датою збільшення валових витрат виробництва (обігу) вважається дата, яка припадає на податковий період, протягом якого відбувається будь-яка з подій, що сталася раніше: або дата списання коштів з банківських рахунків платника податку на оплату товарів (робіт, послуг), а вразі їх придбання за готівку - день їх видачі з каси платника податку; або дата оприбуткування платником податку товарів, а для робіт (послуг) - дата фактичного отримання платником податку результатів робіт (послуг)".

Згідно наданої до перевірки зворотньо - сальдової відомості по рахунку 631 за 4 квартал 2008р. встановлено наступне:

станом на 01.10.2008р. сальдо по Дт рахунку складає 2 418 995,33 грн. (без ПДВ - 2 015 829,44 грн.) за рахунок: заборгованості по розрахункам з ТОВ «Схід - Маркет» (код ЄДРПОУ 35127604) у розмірі 2 407 610,33 грн. (без ПДВ - 2 006 341,94 грн.), заборгованості по розрахункам з ТОВ "УКРМАШТРЕЙД" (код ЄДРПОУ 32271605) у розмірі 11 385 грн. (без ПДВ - 9 487,5 грн.);

станом на 01.01.2009р. сальдо по Дт рахунку складає 38,4 грн. (без ПДВ - 32 грн.) за рахунок заборгованості по розрахункам з ПП "ВИТЯЗЬ 2007" (код ЄДРПОУ 34813923) у розмірі 38,4 грн. (без ПДВ - 32 грн.);

обороти по кредиту рахунку 631 за 4 квартал 2008р. склали 2 919 396 грн. (без ПДВ - 2 432 830 грн.), що підтверджується наданими до перевірки відповідними первинними документами.

З урахуванням правил ведення податкового обліку, встановлених Законом України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР в редакції Закону від 22 травня 1997 року N 283/97-ВР зі змінами та доповненнями, сума витрат на придбання товарів (робіт, послуг), яка визначена згідно регістрів бухгалтерського обліку, складених на підставі первинних документів та, відповідно, може бути включена до складу валових витрат підприємства у 4 кварталі 2008р. (звітний період - 2008р.) становить 417 033 грн.

Крім того, згідно даних зворотньо - сальдових відомостей по рахунку 631 «Розрахунки з вітчизняними постачальниками», первинних документів (актів, накладних, банківських виписок, платіжних доручень, касових документів), наданих до перевірки за період з 01.10.2008р. по 21.11.2011р. та даних податкового обліку, встановлено, що витрати на придбання товарів (робіт, послуг) становлять:

за 1 квартал 2009р. підприємством задекларовано суму 190 967 грн., згідно даних бухгалтерського обліку 490 668 грн., таким чином заниження складає 299 701 грн.

за півріччя 2009р. підприємством задекларовано суму 242 620 грн., згідно даних бухгалтерського обліку 585 303 грн., таким чином заниження складає 342 683 грн.

за 3 квартали 2009р. підприємством задекларовано суму 242 620 грн., згідно даних бухгалтерського обліку 586 080 грн., таким чином заниження складає 343 460 грн.

за 2009 рік підприємством задекларовано суму 342 620 грн., згідно даних бухгалтерського обліку 586 080 грн., таким чином заниження складає 343 460 грн.

Стосовно взаємовідносин між позивачем та ТОВ «Індент» код ЄДРПОУ 36012103 (стан 11 - припинено, але не знято з обліку), враховуючи відсутність акту наданих послуг, оплати отриманих послуг та, відповідно, факту здійснення будь-яких витрат у розумінні п.5.1 ст.5 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28 грудня 1994 року N 334/94-ВР в редакції Закону від 22 травня 1997 року N 283/97-ВР зі змінами та доповненнями, колегія суддів погоджується із висновком податкового органу щодо неправомірності формування валових витрат в сумі 15 720,83 грн. на підставі податкової накладної від 28.11.08р. № 281101, номенклатура - винагорода, на суму 18 865,00 грн., в т.ч. ПДВ - 3 144,17 грн.

Стосовно взаємовідносини ТОВ «Промислова група «Юго-Восток» з ТОВ «Інжинірингова компанія «Реміст» код ЄДРПОУ 33703304 колегія суддів зазначає наступне.

ТОВ «Інжинірингова компанія «Реміст» згідно актів від 30.12.08р. виконано комплекс робіт по інформаційному пошуку партнерів для укладення угод по придбанню вугілля марки АС, відповідно договору-дорученню №10/12-08 від 10.12.08р.

Згідно ст. 1000 ЦК за договором доручення одна сторона (повірений) зобов'язується вчинити від імені та за рахунок другої сторони (довірителя) певні юридичні дії. Правочин, вчинений повіреним, створює, змінює, припиняє цивільні права та обов'язки довірителя. До перевірки не надано договорів, інших документів, які свідчили би, що ТОВ «ІК «Реміст» здійснював правочин, який створював, змінював, припиняв цивільні права та обов'язки ТОВ «Промислова група «Юго-Восток».

Крім того, згідно видаткових накладних/актів наданих послуг, використання ТОВ «Промислова група «Юго-Восток» послуг, наданих ТОВ «ІК «Реміст» призводить до збитковості цих господарських операцій, проти чого не заперечував представник позивача під час апеляційного розгляду справи.

Згідно актів від 01.04.09, 28.04.09 ТОВ «ІК «Реміст» виконано навантажувально-розвантажувальні роботи всього на суму 43 111,20 грн. (вартість без ПДВ - 35 926,00 грн.), в т.ч. ПДВ - 7 185,20 грн.

В порушення ч.1, ч.2, ч.4, ч.8 ст. 9 Закону України "Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні" від 16 липня 1999 року N 996-XIV (зі змінами та доповненнями) акти приймання - передачі наданих послуг, укладені між ТОВ «Промислова група «Юго-Восток» та ТОВ «ІК «Реміст» не містять наступної інформації:

- відомості про вантаж (вид пакування, кількість місць, спосіб визначення маси, код вантажу, квас вантажу, масу брутто вантажу, які документи слідують з вантажем);

- місце здійснення навантажувально-розвантажувальні робот;

- власника вантажу;

- місце та час навантаження транспортного засобу, вид транспортного засобу;

- особу, хто прийняв вантаж та документи на нього;

- розмір витрат, особу, яка понесла дані витрати.

Собівартість реалізованого у квітні 2009р. вугілля (з урахуванням навантажувально-розвантажувальних робіт) склала 118 871,52 грн., в т.ч. ПДВ - 19 811,92 грн.

Фінансовий результат від даної господарської операції становить - збитки в сумі 24 039,12 грн., у т.ч. ПДВ - 4 006,52 грн.

З огляду на викладене колегія погоджується із висновком податкового органу про те, що використання у власній господарській діяльності ТОВ «Промислова група «Юго-Восток» навантажувально-розвантажувальних робот та послуг по інформаційному пошуку партнерів для укладення угод по придбанню вугілля, проведених ТОВ «ІК «Реміст», призводить до штучного завищення валових витрат підприємства, та, відповідно, до збитковості фінансово-господарської діяльності ТОВ «Промислова група «Юго-Восток», що унеможливлює правомірність формування валових витрат у в сумі 67 367 грн.

Приймаючи до уваги характер взаємовідносин між позивачем та ТОВ «Індент» код ЄДРПОУ 36012103, ТОВ «Інжинірингова компанія «Реміст», а також, що операції по взаємовідносинах ТОВ «Промислова група Юго-Восток» із ТОВ «Торгівельні інвестиції» (код ЄДРПОУ 34604700) та ТОВ "Схід - Маркет" (код ЄДРПОУ 35127604) ТОВ «Торгівельні інвестиції» (код ЄДРПОУ 34604700) не мали реального товарного характеру податковий орган дійшов також правильного висновку і про заниження позивачем податку на додану вартість у сумі 415197 грн.

На підставі викладеного, приймаючи до уваги невідповідність висновків суду обставинам справи , постанова суду першої інстанції підлягає скасуванню з постановленням нового рішення про відмову у задоволенні позову.

Враховуючи наведене, керуючись статтями 2, 11, 160, 184, 195, 196, п.3 ч.1 ст. 198, ст. 202, ст. 207, 211, 212, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м.Маріуполя Донецької області на постанову Донецького окружного адміністративного суду від 05 квітня 2012 року у справі № 2а/0507/507/2012 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислова група «Юго-Восток» до Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м.Маріуполя Донецької області Державної податкової служби про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень - задовольнити.

Постанову Донецького окружного адміністративного суду від суду 05 квітня 2012 року у справі № 2а/0507/507/2012 - скасувати. Прийняти нову постанову.

У задоволенні позовних вимог Товариства з обмеженою відповідальністю «Промислова група «Юго-восток» до Жовтневої міжрайонної державної податкової інспекції м.Маріуполя про визнання протиправними та скасування податкових повідомлень-рішень №0001312342 та №0001322342 від 22.12.2011р. - відмовити.

Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена безпосередньо до Вищого адміністративного суду України протягом двадцяти днів з дня складення у повному обсязі.

Постанова складена у повному обсязі 1 червня 2012 року.

Колегія суддів: О.П. Лях

М.М. Гімон

О.В. Карпушова