Рішення

від 26.06.2012 по справі 15/5007/44/12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Від "26" червня 2012 р. Справа № 15/5007/44/12

Господарський суд Житомирської області у складі:

судді Кравець С.Г.

при секретарі Пастощук О.А.

за участю представників сторін:

від позивача: ОСОБА_1 - представник за довіреністю від 09.04.2012р.,

від відповідача: ОСОБА_2, представник за довіреністю №29 від 01.06.2012р.,

від третьої особи: не з'явився,

розглянув у відкритому судовому засіданні в м. Житомирі справу

за позовом ОСОБА_3 (м.Житомир)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (с.Буки Малинський район Житомирська область)

за участю у справі в якості третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Державного реєстратора Малинської районної державної адміністрації Житомирської області (м.Малин, Житомирська область),

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників, змін до статуту та скасування записів про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи.

ОСОБА_3 звернувся до господарського суду з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" в якому просить:

- визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", оформлені протоколом від 29.12.2010p., зміни до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", що затверджені позачерговими загальними зборами учасників ТОВ "Темп-Буки", оформлені протоколом від 29.12.2010р. і державна реєстрація яких здійснена державним реєстратором Малинської районної державної адміністрації 30.12.2010p., а також скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, проведений 30.12.2010 року за номером 1 292 105 0005 000188 "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи".

- визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", оформлені протоколом від 12.05.2011p., а також скасувати запис в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, проведений 18.05.2011 року за номером 1 292 107 0006 000188 "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах".

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач посилається, зокрема, на порушення порядку скликання та проведення позачергових зборів учасників. Вказує, що з оскаржуваних рішень, оформлених протоколами від 29.12.2010р. та від 12.05.2011p. вбачається, що в обох випадках загальні збори учасників товариства були позачерговими, у зв'язку з чим, скликання позачергових зборів учасників товариства повинно було здійснюватися виконавчим органом товариства - директором, і лише в разі не скликання директором зборів та невиконання ним відповідної вимоги учасника, учасник (учасники) вправі були самі скликати позачергові загальні збори учасників товариства. Недотримання порядку, передбаченого нормами п. "а" ч. 1 ст. 10, ч.ч. 2, 4 ст. 61 ЗУ "Про господарські товариства", п.1 ч.1 ст.116 Цивільного кодексу України та приписів п.11.1 статуту товариства, на думку позивача, свідчить про незаконність скликаних в іншому порядку та проведення 29.12.2010р. і 12.05.2011р. позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки".

Згідно позовної заяви, в порушення ч.5 ст.61 ЗУ "Про господарські товариства", п.п.14.7, 14.8 статуту ТОВ "Темп-Буки" позивач не був повідомлений про проведення позачергових загальних зборів учасників товариства відповідно 29.12.2010р. і 12.05.2011р.

Позивач також посилається на недотримання приписів ч.5 ст.61 ЗУ "Про господарські товариства" та п.14.8 статуту ТОВ "Темп-Буки", якими передбачено, що не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів, що мали проводитися 29.12.2010р. і 12.05.2011р. Як вказує позивач, учасники були повністю позбавлені можливості ознайомитися не тільки із документами щодо питань, внесених до порядку денного зборів, а й взагалі із порядком денним двох вищевказаних позачергових загальних зборів учасників товариства. Позивач зазначає, що учасники товариства в принципі не змогли б ознайомитися навіть із порядком денним, оскільки такого взагалі не існувало як за 7 днів до скликання позачергових зборів товариства, так і безпосередньо перед проведенням зборів 29.12.2010р. і 12.05.2011р. Вказує, що згадування про порядок денний та питання, включені до нього, з'являлись тільки у протоколах, якими оформлялися позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки" відповідно від 29.12.2010р. та від 12.05.2011р.

Позивач стверджує також про фактичне непроведення загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" 29.12.2010р. та 12.05.2011р., у спосіб та в порядку, як це відображено у протоколах зборів. Тому вважає, що по обом із вищеназваних позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Темп-Буки", жодного порядку денного питань до таких позачергових загальних зборів учасників товариства не формувалося, а відтак і по жодному питанню ніколи не слухалося доповідача, жодних обговорень питань порядку денного не було, так само в будь-який спосіб не проводилося голосування учасниками товариства за те чи інше начебто запропоноване доповідачем рішення по кожному питанню порядку денного позачергових загальних зборів учасників товариства. За змістом позовної заяви, безпосередньо ОСОБА_3, а також жодний із решти учасників товариства, не приймали участі у позачергових загальних зборах учасників товариства від 29.12.2010р. та від 12.05.2011p. Позивач стверджує, що йому не відомо коли і ким готувався та оформлявся як протокол позачергових загальних зборів товариства від 29.12.2010p., яким оформлені рішення стосовно внесення змін до статуту товариства щодо третього учасника ОСОБА_4, так і протокол позачергових загальних зборів товариства від 12.05.2011p., яким оформлено рішення стосовно звільнення із займаної посади директора ОСОБА_12 та призначення директором ОСОБА_13 ОСОБА_3 стверджує, що про існування протоколу від 29.12.2010р. у відповідній його редакції він довідався, лише коли такий йому був наданий для підпису у приватного нотаріуса, де одночасно нотаріально посвідчувалася вірність підписів учасників товариства на змінах до статуту ТОВ "Темп-Буки". Стосовно протоколу від 12.05.2011р. ОСОБА_3 стверджує, що взагалі не був про нього обізнаний, а про зміст даного протоколу він довідався лише незадовго перед підготовкою та поданням цього позову до господарського суду, а саме, коли в 2011 році державний реєстратор Малинської РДА на вимогу господарського суду Житомирської області у справі №5/5007/27/11 надав в судове засідання господарського суду матеріали реєстраційної справи ТОВ "Темп-Буки". З цього приводу, позивач посилається на те, що законодавством та статутом товариства не передбачено прийняття рішень загальними зборами учасників без фактичного їх проведення, так само як і не передбачено лише підписання протоколу без фактичного скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки".

В позовній заяві вказано також, що формування порядку денного оскаржуваних позачергових загальних зборів товариства від 29.12.2010р. відбувалось з урахуванням продажу ОСОБА_4 11% у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" за договором купівлі-продажу від 29.12.2010 р., укладеним між ОСОБА_3 та ОСОБА_4 Позивач вважає, що при вирішенні справи за даним позовом, господарський суд має надати оцінку договору купівлі-продажу від 29.12.2010р. на предмет його відповідності законодавству і керуючись п.1 ч.1 ст.83 ГПК України визнати такий договір недійсним. При цьому, ОСОБА_3 зазначає, що відчужуючи належні йому 11% в статутному капіталі товариства, він помилявся щодо обставин, які мали істотне значення для такого договору, адже, якщо б його не було введено в оману та він з самого початку був обізнаний про наміри як ОСОБА_7 так і, в даному випадку, ОСОБА_4 щодо отримання вирішального контролю над товариством, то за таких обставин, ним не укладався би договір купівлі-продажу від 29.12.2010р. За твердженням позивача, доказом того, що при укладенні з ОСОБА_4 договору купівлі-продажу від 29.12.2010p. мала місце помилка зі сторони ОСОБА_3 з приводу обставин, які мали істотне значення для укладення даного договору, є вчинювані дії по позбавленню ОСОБА_3 впливу при прийнятті рішень на загальних зборах учасників товариства та по позбавленню його права контролювати господарську діяльність ТОВ "Темп-Буки"; вчинювані в подальшому дії зі сторони ОСОБА_4 разом із ОСОБА_7 по звільненню попереднього та призначення нового керівника товариства, примусовому виключенню ОСОБА_3 з числа учасників товариства, які безпосередньо підтверджують ті дійсні наміри, що насправді були у вказаних осіб при укладенні договору купівлі-продажу від 29.12.2010р. За викладених обставин, позивач зазначає, що договір купівлі-продажу від 29.12.2010 року 11 % частки в статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" є недійсним як такий, що укладений ОСОБА_3 з ОСОБА_4 під впливом помилки та обману. Вважає, що наведене має наслідком недійсність рішень позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки", оформлених протоколом від 29.12.2010p., якими внесені зміни до статуту товариства щодо прийняття до числа учасників товариства ОСОБА_4, що приймалися з огляду на вищевказаний недійсний договір купівлі-продажу від 29.12.2010 р. Посилаючись на те, що ОСОБА_3 вчиняв дії під впливом помилки та обману, позивач вказує, що мало місце, поза його волею, порушення передбаченого ч.ч.1,3 ст.53, п.б ч.1 ст.59 ЗУ "Про господарські товариства" та п.6 ч.4 ст.145, ч.ч.1,2 ст.147 ЦК України, п.п.6.1, 6.2, 6.3, 6.4, п.п.6.9 та абзацу 6 п.14.4 статуту ТОВ "Темп-Буки" порядку відчуження 11 % належної йому частки статутного капіталу товариства. Позивач також посилається на порушення процедури відчуження частки в статутному капіталі товариства і переважного права на придбання іншими учасниками та самим товариством відчужуваної частки. Позивач також зазначає, що грошові кошти в розмірі 19280 грн. за договором купівлі-продажу від 29.12.2010р. покупцем ОСОБА_4 продавцю - ОСОБА_3 фактично сплачені не були. Вказує, що посилання в п.п. 4.3 та 4.4 договору купівлі-продажу на те, що розрахунки проведені повністю, не спростовує відсутності фактичного розрахунку між сторонами, оскільки вказаними пунктами договору сторони врегулювали лише певний порядок розрахунку, який через несплату покупцем грошових коштів не був дотриманий. Стверджує, що про факт нездійснення оплати за договором купівлі-продажу частки свідчить відсутність будь-яких доказів передачі покупцем та отримання продавцем вказаної у договорі суми грошових коштів; в тексті договору купівлі-продажу не вказано точне місце, час та спосіб, у який могла б бути здійснена передача грошових коштів від покупця продавцеві, відповідно, договір не відображає факту передачі грошей, або якогось іншого способу розрахунку за відповідно продану та придбану частку. Позивач вважає, що оскільки покупцем за договором - ОСОБА_4 до підписання договору не було виконано зобов'язання з оплати вартості частки 11% статутного капіталу товариства, вказана обставина виключає факт переходу права власності від продавця до покупця, що, в свою чергу, свідчить про ненастання реального правового наслідку, з яким закон пов'язував би дійсність договору купівлі-продажу від 29.12.2010 р.

Також, позивач посилається на те, що за своїм змістом рішення позачергових загальних зборів учасників товариства від 29.12.2010р. не є рішеннями з питань придбання або відмову від придбанні товариством відчужуваних учасником 11% статутного капіталу ТОВ "Темп-Буки" (відповідно до п.6 ч.4 ст.145 ЦК України, п.б ч.1 ст.59 ЗУ "Про господарські товариства" та абз.6 п.14.4 статуту товариства), оскільки з приводу цього жодних рішень учасниками не приймалось. Вказує, що погодження відчуження ним 11% частки в статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" відповідно до п.6.9 статуту товариства здійснювалося з порушенням, а саме, без доведення до відома учасників товариства визначеної незалежною оцінкою ціни продажу частки.

Рішення позачергових загальних зборів учасників товариства від 29.12.2010р. начебто приймалися загальними зборами учасників, які проводилися до укладення (підписання) договору купівлі-продажу частини частки в розмірі 11 % та до його нотаріального посвідчення, оскільки в тексті протоколу йдеться лише про посилання на продаж корпоративних прав частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" шляхом підписання договору купівлі-продажу, а не на існування уже підписаного договору, так само міститься посилання щодо посвідчення нотаріально в подальшому договору купівлі-продажу, а не наявність уже посвідченого договору. Для прийняття рішення щодо перерозподілу частки в статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" та затвердження змін до статуту товариства мала бути підстава у вигляді належним чином укладеного договору, якого, що вбачається із змісту протоколу від 29.12.2010p., іще не існувало. Позивач також вказує на те, що до порядку денного позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010 р. було включено лише 2 (два) питання, однак в кінцевому випадку було прийнято 5 (п'ять) рішень, що в силу прямої вказівки норм ч. 4 ст. 43 ЗУ "Про господарські товариства" та згідно з п. 2.11 рекомендацій ВГСУ №04-5/14 від 28.12.2007р. "Про практику застосування законодавства у розгляді справ, що виникають з корпоративних відносин" та п.18 постанови ВСУ № 13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прийняттям загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства.

В той же час, позивач вказує, що у разі відсутності наведених порушень при скликанні та проведенні позачергових загальних зборів ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010р. та від 12.05.2011р. і забезпеченні ОСОБА_3 можливості належним чином підготуватися та прийняти участь у вказаних зборах учасників товариства, він міг би істотно вплинути на прийняття оскаржуваних рішення зборів, оскільки при прийнятті 29.12.2010 року рішень щодо внесення змін до статуту товариства, для кворуму, як то передбачено ст. 60 ЗУ "Про господарські товариства" та 14.5 статуту товариства, потребувалося 60 відсотків голосів, а належні ОСОБА_3 на той час відсотки частки товариства складали ту кількість голосів, від якої залежав кворум на цих позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Темп-Буки". При прийнятті 12.05.2011р. рішень щодо звільнення із займаної посади директора ОСОБА_12 та призначення директором ОСОБА_13 позивач міг би довести відсутність тих підстав, які ставилися начебто в провину попередньому директору та надуманість і необґрунтованість підстав для звільнення попереднього директора, а також неможливість призначення на цю посаду іншої особи, яка навіть жодного дня не працювала в товаристві і незнайома із специфікою діяльністю ТОВ "Темп-Буки".

Про незаконність рішення позачергових загальних зборів учасників товариства, оформлених протоколом від 12.05.2011p., якими із займаної посади звільнено директора ОСОБА_12 та призначено директором ОСОБА_13, на думку позивача, свідчить те, що у зборах приймав участь та голосував по порядку денному ОСОБА_4, який не набув прав власності на частку в розмірі 11% в статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки", згідно вищенаведених доводів позивача, через недійсність договору купівлі-продажу від 29.12.2010р. Вказує, що недійсними рішеннями позачергових зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010р. було внесено зміни до статуту товариства щодо прийняття до числа учасників товариства ОСОБА_4 Позивач зазначає, що у відповідності до п.п. 4, 5 ч. 4 ст. 145, ст. 146 ЦК України, п. г) ч.1 ст.10, ч.1 ст.18 ЗУ "Про господарські товариства", п.п. 11.1, 14.4, 14.15, 14.16-14.25 статуту товариства, контроль за діяльністю виконавчого органу здійснюється учасниками товариства як у спосіб отримання інформації про діяльність товариства, шляхом вимог провести аудиторську перевірку, визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, так і у спосіб скликання та внесення до порядку денного загальних зборів учасників товариства будь-яких питань щодо звітування виконавчого органу. В даному випадку, за твердженням позивача, жодних дій щодо ненадання звіту загальним зборам учасників та/або перешкоджання будь-якому учаснику в отриманні відповідної інформації про діяльність товариства зі сторони звільненого директора товариства не вчинялося, що відповідно може свідчити про безпідставність та незаконність звільнення з цих підстав з посади директора ТОВ "Темп-Буки" ОСОБА_12 Посилається також на те, що звільнення ОСОБА_12 з посади директора товариства було здійснено, окрім того, що за надуманих і таких, що не відповідають дійсності, підстав, то ще й не у спосіб і в порядку, визначених ч.3 ст.99 та п.3 ч.4 ст.145ЦК України, і положень статуту товариства, що, в свою чергу, на думку позивача, свідчить про недійсність цих рішень зборів учасників. До того ж, позивач наголошує на відсутності будь-яких підстав для звільнення або ж навіть усунення від виконання обов'язків (відкликання) ОСОБА_12 з посади директора. Адже, ОСОБА_12 як директор не допускав порушень, що могли викликати сумнів у належності виконання ним обов'язків директора, в повній мірі забезпечував виконання всіх прийнятих загальними зборами учасників товариства рішень, а також забезпечував нормальну та результативну роботу товариства та не допускав жодних дій і не приймав рішень на шкоду товариству та/або його учасникам. Водночас, позивач зазначає, що на посаду директора взамін попереднього призначено іншу особу - ОСОБА_13 не тільки з порушенням закону та положень статуту, а й навіть без врахування того, що така особа необізнана зі специфікою роботи такого роду підприємств, та не має досвіду роботи та керування на подібних підприємствах. В даному випадку, вбачається, що призначення ОСОБА_13 на посаду директора товариства було обумовлено лише тим, що ця особа, як уже вказувалося вище, була та є підпорядкована і керована все тим же ОСОБА_7 Знову ж таки, до порядку денного позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 12.05.2011р. було включено лише 3 (три) питання, одним із яких, зокрема, було "Організаційні та кадрові питання діяльності товариства". При цьому, доповідачів слухали та, відповідно, голосували також по 3 (трьом) питанням, однак в кінцевому випадку в протоколі зазначається, що чомусь прийнято 4 (чотири) рішення. Наведене свідчить, що у даному випадку мало місце прийняття рішень по невключених до порядку денного питаннях, що є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прийняттям загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства. Також, в порядку денному значилося питання "Організаційні та кадрові питання діяльності товариства", що не допускається і також вважається порушенням ст. 43 ЗУ "Про господарські товариства", оскільки як роз'яснено ВСУ в п.22 постанови №13 від 24.10.2008р. "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" повинні визнаватися недійсними рішення загальних зборів, розглянутих у питаннях "Різне", "Організаційні питання" тощо". Таким чином, позивач вказує, що оскільки має місце порушення ч.3 ст.99 та п.п 3, 4, 5 ч.4 ст.145, ст.146 ЦК України, п.г) ч.1 ст.10, ч.1 ст.18, ч.1 ст.23, ч.4 ст.43 ЗУ "Про господарські товариства", п.п. 11.1, 14.4, 14.15, 14.16-14.25 статуту товариства, то рішення позачергових загальних зборів учасників товариства, що оформлені протоколом від 12.05.2011 р., стосовно звільнення ОСОБА_12 та призначення іншої особи директором, - є повністю незаконним та порушує права ОСОБА_3 як учасника ТОВ "Темп-Буки", в т.ч. право на управління товариством, зокрема, шляхом вирішення питань обрання та усунення (відсторонення) директора товариства.

У додаткових поясненнях від 25.06.2012р. представник позивача посилається на те, що внаслідок наведених у позовній заяві порушень законодавства та положень статуту, учасник ТОВ "Темп-Буки" ОСОБА_3 був незаконно повністю позбавлений можливості реалізувати своє право на управління ТОВ "Темп-Буки", зокрема, у спосіб вирішення 12.05.2011р. на позачергових загальних зборах ТОВ "Темп-Буки", якщо такі взагалі фактично проводились, питання щодо особи директора, зокрема, недопущення прийняття рішення про відкликання (усунення) діючого на той час директора товариства. Тому, позивач вважає, що оскаржувані рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" щодо звільнення із займаної посади директора ОСОБА_12 та призначення на посаду директора товариства іншої особи, оформлені протоколом від 12.05.2011р., внаслідок допущених порушень при скликанні даних зборів та їх проведенні, беззаперечно порушують права ОСОБА_3 як учасника товариства на участь в управлінні ТОВ "Темп-Буки" та, як наслідок, поновлення таких порушених прав учасника ТОВ "Темп-Буки" ОСОБА_3 може бути здійснене у судовому порядку шляхом визнання недійсними оскаржуваних рішень зборів учасників товариства.

Представник позивача в судовому засіданні позовні вимоги підтримав у повному обсязі з підстав, викладених у позовній заяві та поясненнях від 25.06.2012р.

Відповідач у відзиві на позов (т.2, а.с.1-6) вказує про безпідставність тверджень позивача з приводу того, що директором товариства було недотримано порядку скликання позачергових загальних зборів, адже позачергові загальні збори учасників товариства, які відбулися 29.12.2010 року були скликані за ініціативи ОСОБА_3, так як останній виявив бажання відчужити належну йому на підставі договору від 15.05.2008р. частку статутного капіталу товариства у розмірі 11%. На цій підставі останнім було запропоновано скликати збори учасників товариства. В подальшому, збори були призначені та проведені 29.12.2010р. о 09год.00хв., в банкетному залі Торгівельно-розважального комплексу "Каньйон", що підтверджується платіжним документом (акт приймання-передачі робіт (наданих послуг) № ОУ-0000002 від 29 грудня 2010p.; рахунок фактура №СФ-0000002 від 29 грудня 2010р.) і протоколом № 2 позачергових зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010р. Ту обставину, що у протоколі не зазначено місця проведення зборів, відповідач пояснює тим, що підготовку, проведення, а також складання протоколу та рішення по факту проведених зборів учасників товариства готував директор товариства на той час - ОСОБА_12 Позачергові загальні збори учасників товариства, які відбулися 12.05.2011р., скликалися за вимогою ОСОБА_7, а не ОСОБА_4., як стверджує позивач. Про намір проведення вищевказаних зборів ОСОБА_7 були надіслані повідомлення всім учасникам товариства, в тому числі і ОСОБА_12., який займав посаду директора товариства. В повідомленнях було чітко вказано порядок денний зборів, а також що вони відбудуться в малому конференц-залі готелю "Україна" об 11год.00хв. 12.05.2011р. (на підтвердження чого надано копії надісланих учасникам та директору товариства повідомлень про час, місце та порядок денний проведення зборів; копію рахунку №20860 від 12.05.2011р. про оплату приміщення (малого конференц-залу) в готелі "Україна"). Неправдивим відповідач називає твердження позивача про те, що позивач згідно вимог законодавства та статуту не був ні усно, ні письмово повідомлений про день, час та місце проведення позачергових загальних зборів ТОВ "Темп-Буки", адже збори від 29.12.2010 р. проводились саме за ініціативи ОСОБА_3, а на збори від 12.05.2011р. останньому надсилалися поштою повідомлення щодо того де і коли мають відбуватися позачергові збори товариства. Такі повідомлення щодо часу, місця та порядку денного проведення позачергових загальних зборів учасників товариства від 12.05.2011р. відправлялися поштою рекомендованими листами позивачу на адресу: АДРЕСА_1, на підтвердження чого відповідачем надано копію чека з поштового відділення. Посилаючись на зазначені обставини, відповідач вказує, що директор ТОВ "Темп-Буки" дотримався порядку, передбаченого нормами п."а" ч.1 ст.10, ч.ч.2,4 ст.61 ЗУ "Про господарські товариства", п.1 ч.1 ст.116 Цивільного кодексу України та приписів п.11 статуту товариства, що відповідно підтверджує законність скликання позачергових загальних зборів учасників товариства 29.12.2010р. та 12.05.2011p., а тому зміни, які були внесені до статуту товариства, зокрема прийняття до числа учасників товариства ОСОБА_4 згідно норм законодавства, а також правомірності звільнення ОСОБА_12 з посади директора ТОВ "Темп-Буки" та призначення замість нього ОСОБА_13 є правомірними, такими що не суперечать нормам статуту товариства та законодавства України. Вказує, що позивач знав де і коли мають проводитись збори від 12.05.2011р. та, відповідно, знав порядок денний зборів, однак не виявив бажання ознайомитись з документами, пов'язаними з порядком денним зборів товариства.

Відповідач вважає, що питання відповідності законам України, визнання недійсним та не дотримання умов укладання договору купівлі-продажу частки статутного капіталу ТОВ "Темп-Буки" у розмірі 11%, укладеного між ОСОБА_3 та ОСОБА_4 29 грудня 2010 року взагалі не може розглядатись. Відповідач вказує про неправдивість доводів позивача з приводу підписання вищевказаного договору внаслідок обману чи помилки, оскільки всі дії позивач вчиняв з власної волі. За твердженням відповідача, ОСОБА_4 до підписання оспорюваного договору передав вказану грошову суму ОСОБА_3 Вважає, що підстав для визнання договору недійсним немає, вказаний договір був нотаріально посвідчений та, відповідно, цілком правомірно були внесені зміни до установчих документів товариства, які в подальшому внесені до державного реєстру. Стверджує, що порушуючи питання щодо недійсності договору ОСОБА_3 жодним чином не врахував права власності ОСОБА_4, хоче позбавити його такого права, в той час як останнє було набуто в установленому законом порядку і також підлягає захисту. Стосовно доводів позивача щодо недотримання передбачених в статуті умов відчуження частки статутного капіталу учасниками товариства, неповідомлення інших учасників про намір продажу належної позивачу частки статутного капіталу та недодержання терміну, то, на думку відповідача, такі доводи ґрунтуються лише на власних припущеннях позивача.

Щодо компетенції скликання позачергових загальних зборів товариства, то відповідач вказує, що такою наділені учасники товариства відповідно до п.14.6. статуту товариства, який передбачає, що: "...Позачергові збори учасників товариства скликаються також на вимогу учасника, що володіє у сукупності не менше як 20 (двадцятьма) відсотками статутного капіталу, у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності Товариства". Позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки" від 12.05.2011р. скликалися на вимогу ОСОБА_7, який запропонував включити до порядку денного зборів такі питання: 1. Заслухати звіт директора про фінансово-господарську діяльність товариства за 2008-2010 роки; 2. Вирішити організаційні та кадрові питання діяльності товариства: 3. Призначити комплексну документальну аудиторську перевірку товариства за весь період роботи. Зазначені питання, які запропонував ОСОБА_7 розглянути на зборах, спонукали перевірити фінансовий стан товариства та перевірити діяльність директора, так як в учасників виникли сумніви щодо відповідності дій виконавчого органу (директора) товариства законам та статуту товариства. Копію протоколу та рішення по факту проведення позачергових загальних зборів товариства ОСОБА_12 отримав 18.05.2011p., про що зробив відмітку.

З приводу доводів позивача про невідповідність нового директора товариства - ОСОБА_13 займаній посаді, відповідач наголошує, що чітких вимог до особи, яка має право бути директором товариства в статуті товариства не обумовлено.

Також, твердження позивача про невідповідність порядку проведення зборів 12.05.2011 р. вимогам закону та статуту товариства, з тих причин, що нібито ним не було повідомлено інших учасників товариства про свій намір продати ОСОБА_4 11% належної позивачу частки статутного капіталу, на думку відповідача, спростовується самим змістом протоколу №2 проведених позачергових загальних зборів ТОВ "Темп-Буки".

Представник відповідача в засіданні суду проти позову заперечив та просив відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог з підстав, наведених у відзиві на позов.

Третя особа - державний реєстратор Малинської районної державної адміністрації Житомирської області в письмових поясненнях по справі (т.1, а.с.100-104) зазначає, що 30.12.2010р. та 18.05.2011р. державним реєстратором Малинської райдержадміністрації були внесені до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців відповідні записи: №12921050005000188 - "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи", згідно з яким проведено зміну складу засновників (учасників) ТОВ "Темп-Буки" та №12921070006000188 - "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані із змінами в установчих документах", згідно яких проведено зміну керівника ТОВ "Темп-Буки", оскільки підстав для залишення поданих документів без розгляду або для відмови у проведенні державної реєстрації змін до установчих документів ТОВ "Темп-Буки" у реєстратора не було.

В судове засідання 26.06.2012р. державний реєстратор Малинської районної державної адміністрації Житомирської області не прибув. 18.06.2012р. від державного реєстратора Малинської районної державної адміністрації Житомирської області надійшло клопотання про проведення засідання без участі державного реєстратора (т.1, а.с.143), яке суд вважає за можливе задовольнити.

Заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, господарський суд,

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів справи, ОСОБА_3 є учасником Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", на підставі договорів купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" від 15.05.2008 р. (т.1, а.с.20-21).

Частиною 1 статті 50 Закону України "Про господарські товариства" (в редакції станом на час проведення загальних зборів 29.12.2010р.) встановлено, що товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

Відповідно до ч.1 ст.51 Закону України "Про господарські товариства", установчі документи товариства з обмеженою відповідальністю, крім відомостей, зазначених у ст.4 цього Закону, повинні містити відомості про розмір часток кожного з учасників, розмір, склад та порядок внесення ними вкладів, розмір і порядок формування резервного фонду, порядок передання (переходу) часток у статутному (складеному) капіталі.

Згідно п.3.1. статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", в редакції від 20.05.2008р., учасниками товариства є громадянин України ОСОБА_7 та громадянин України ОСОБА_3 (т. 1, а.с.111-122).

Частка ОСОБА_3 становила 45% статутного капіталу (п.4.3. статуту).

У відповідності з ч. 1, 4, 5 ст. 58 Закону України "Про господарські товариства" вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є загальні збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі. Загальні збори учасників обирають голову товариства.

Пунктом 14.3 статуту ТОВ "Темп-Буки" передбачено, що вищим органом управління товариством є його загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або їх представників. Учасники товариства мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі товариства, відповідно до положень цього статуту.

Згідно з ст.61 Закону України "Про господарські товариства" загальні збори учасників товариства з обмеженою відповідальністю скликаються не рідше двох разів на рік, якщо інше не передбачено установчими документами. Позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Збори скликаються не рідше одного разу на рік (п. 14.5 статуту).

Позачергові збори учасників скликаються виконавчим органом товариства у разі неспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу (ч.1 п. 14.6. статуту).

Відповідно до ч.2 п.14.6 статуту ТОВ "Темп-Буки", позачергові збори учасників товариства скликаються також на вимогу учасника, що володіє у сукупності не менше як 20 (двадцятьма) відсотками статутного капіталу, у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Про проведення зборів учасники повідомляються персонально шляхом надіслання письмового повідомлення з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зборів (п.14.7. статуту).

За змістом ст.59 Закону України "Про господарські товариства", до компетенції зборів товариства з обмеженою відповідальністю належить, зокрема:

- визначення основних напрямів діяльності акціонерного товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання (п.а ч.5 ст.41 Закону) ;

- внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу (п.б ч.5 ст.41 Закону);

- утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства;

- вирішення питання про придбання товариством частки учасника;

- визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів.

З питань, зазначених у пунктах "а", "б" статті 41 цього Закону, а також при вирішенні питання про виключення учасника з товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю голосів.

Згідно з п.14.4 статуту, до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства відносяться: визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів та звітів про їх виконання; внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; створення та відкликання виконавчого органу товариства; визначення форм контролю за діяльністю виконавчого органу, створення та визначення повноважень відповідних контрольних органів; затвердження річних звітів та бухгалтерських балансів, розподілу прибутку та збитків товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків; вирішення питання про придбання товариством частки учасника; виключення учасника із товариства; прийняття рішення про ліквідацію (припинення) товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень; встановлення розміру, форми і порядку внесення учасниками додаткових вкладів до статутного капіталу; прийняття рішення про обрання уповноваженої особи учасників для представлення інтересів учасників у випадках, передбачених законом; прийняття рішень про участь товариства у інших юридичних особах (заснування інших юридичних осіб), об'єднань.

З питань: визначення основних напрямів діяльності товариства, затвердження його планів і звітів про їх виконання; внесення змін до статуту товариства, зміна його статутного капіталу; виключення учасника із товариства; ліквідація (припинення) товариства рішення вважається прийнятим, якщо за нього проголосують учасники, що володіють у сукупності більш як 50 відсотками загальної кількості голосів учасників товариства. З решти питань рішення приймається простою більшістю.

Статтею 11 статуту ТОВ "Темп-Буки" визначені права та обов'язки учасників товариства. Так, п. 11.1. статуту передбачено, що учасники у тому числі мають право брати участь у товаристві, що є особистим немайновим правом особи і не може окремо передаватись іншій особі; здійснити відчуження своєї частки (її частини) у статутному капіталі товариства на умовах і порядку, визначених цим статутом та діючим законодавством України; вимагати розгляду будь-якого питання на загальних зборах товариства у порядку, передбаченому чинним законодавством.

Згідно із частиною 5 статті 61 Закону України "Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів. Будь-хто з учасників товариства вправі вимагати розгляду питання на загальних зборах учасників за умови, що воно було ним поставлено не пізніш як за 25 днів до початку зборів. Не пізніш як за 7 днів до скликання загальних зборів учасникам товариства повинна бути надана можливість ознайомитися з документами, внесеними до порядку денного зборів.

Згідно з ч. 5 ст. 98 ЦК України рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Пунктом 11.1. статуту передбачено, що учасник товариства може звернутися до суду з позовом про визнання рішення загальних зборів учасників товариства недійсним повністю чи в окремій частині.

Матеріали справи свідчать про те, що 29.12.2010р. проведено позачергові загальні збори Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", до порядку денного яких включені наступні питання: 1. Розгляд питання про продаж частини частки ОСОБА_3 у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки". 2. Внесення змін до статуту ТОВ "Темп-Буки" у зв'язку із зміною складу учасників та перерозподілом часток у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки".

З протоколу загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" №2 від 29.12.2010р. вбачається, що у зборах брали участь два учасники товариства, а саме: ОСОБА_7, який володіє 55% статутного капіталу та ОСОБА_3, який володіє 45% статутного капіталу; запрошені: ОСОБА_4 (т.1, а.с. 124-125; т.2, а.с. 9). На початку загальних зборів обрані: головою зборів учасників - ОСОБА_7, секретарем зборів учасників - ОСОБА_3

Згідно з протоколом позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" від 29.12.2010р., зборами вирішено:

1.Продати корпоративні права частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" належні ОСОБА_3 (11%) громадянинові ОСОБА_4 шляхом підписання з ним договору купівлі-продажу корпоративних прав.

2.Затвердити перерозподіл часток учасників в статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" наступним чином:

- частка ОСОБА_7 у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" становить 55% - 96400,00грн.;

- частка ОСОБА_3 у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" становитиме 34% - 59592,73грн.;

- частка ОСОБА_4 у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" становитиме 11% - 19280,00грн.

3. Договір купівлі-продажу корпоративних прав посвідчити нотаріально.

4. Після укладення договору купівлі-продажу корпоративних прав з ОСОБА_4 внести зміни в статут ТОВ "Темп-Буки". Внесення змін до статуту ТОВ "Темп-Буки" доручити ОСОБА_4, видавши йому відповідну довіреність.

5. Укласти, затвердити та підписати зміни та доповнення до статуту ТОВ "Темп-Буки".

Приписами ч.1 ст.60 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що загальні збори учасників визнаються повноважними, якщо на них присутні учасники (представники учасників), що володіють у сукупності більш як 60 відсотками голосів.

Пунктом 14.5. Статуту визначено, що збори вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники, що у сукупності володіють більше як 60 відсотками голосів.

У протоколі зазначено, що присутні на загальних зборах учасники, в сукупності володіють 100% голосів. Загальні збори учасників вважаються правомочними та можуть приймати рішення з будь-яких питань.

З протоколу загальних зборах ТОВ "Темп-Буки" №2 від 29.12.2010р. вбачається, що він містить: дату, перелік засновників товариства, відомості про кворум зборів, головуючого та секретаря, порядок денний, підсумки та результати голосування по кожному питанню порядку денного та рішення, прийняті загальними зборами. Протокол загальних зборів підписаний головою зборів ОСОБА_7, секретарем зборів ОСОБА_3 та запрошеним на збори ТОВ "Темп-Буки" ОСОБА_4

З матеріалів справи вбачається, що на виконання рішень загальних зборів ТОВ "Темп-Буки" оформлено та підписано усіма учасниками товариства зміни до статуту ТОВ "Темп-Буки" згідно з яких п.3.1. та 4.3 статуту викладено у новій редакції (т.1, а.с.26).

Державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Темп-Буки" проведено 30.12.2012р. державним реєстратором Малинської районної державної адміністрації Житомирської області про що внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців №12921050005000188 про державну реєстрацію змін до установчих документів.

Вказане рішення просить визнати недійсним позивач, посилаючись на порушення своїх корпоративних прав на участь в управлінні товариством.

З даного приводу слід зазначити, що відповідно до ст.1 Господарського процесуального кодексу України юридичні особи мають право звертатись до господарського суду згідно з встановленою підвідомчістю господарських справ за захистом своїх порушених або оспорюваних прав і охоронюваних законом інтересів, а також для вжиття передбачених цим Кодексом заходів, спрямованих на запобігання правопорушенням.

У випадках, передбачених законодавчими актами України, до господарського суду мають право також звертатися фізичні особи, що не є суб'єктами підприємницької діяльності.

Тобто, право на звернення особи до суду закон пов'язує з наявністю у такої особи суб'єктивного матеріального права та інтересу, які порушуються, не визнаються чи оспорюються та на захист яких подано позов.

Відсутність такого права або інтересу є підставою для відмови у позові.

Як встановлено судом, згідно протоколу №1 реєстрації учасників для участі у загальних зборах ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010р. зареєструвалось два учасника - фізичні особи - ОСОБА_7, розмір внеску до статутного капіталу 96400,00грн., відсоток у загальній вартості 55% та ОСОБА_3, розмір внеску до статутного капіталу 78872,73грн., відсоток у загальній вартості 45% (т.1, а.с. 123). В цьому ж протоколі відображено, що збори є повноважними для вирішення всіх питань порядку денного.

При цьому, зі змісту протоколу загальних зборів учасників №2 від 29.12.2010р. вбачається, що саме ОСОБА_3 був ініціатором скликання позачергових загальних зборів.

З протоколу вбачається також, що позивач голосував як за питання про продаж корпоративних прав частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки", так і за внесення змін до статуту товариства у зв'язку зі зміною складу учасників та перерозподілом часток учасників у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки". Тобто, позивач не заперечував проти розгляду вказаних питань на зборах, не висував пропозицій щодо зняття їх з розгляду, не утримувався від голосування та не голосував проти, що було б змістовним, у випадку, якщо останній вважав, що його права порушуються, та, крім того, в подальшому, впродовж близько двох років ніяких заперечень щодо спірних рішень зборів не висував.

Наведене спростовує доводи позовної заяви та свідчить, що на час прийняття оспорюваних рішень від 29.12.2010 р. ОСОБА_3 скористався своїм правом участі в управлінні товариством та голосував за їх прийняття.

Стосовно доводів позивача щодо фактичного непроведення загальних зборів учасників в порядку та у спосіб, відображених у протоколі, суд приймає до уваги, що вони спростовуються, в т.ч. самим протоколом №2 позачергових зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", оформленим за підписом позивача; наданими відповідачем доказами на підтвердження місця проведення загальних зборів 29.12.2010 р. (т.2, а.с.14,15 - при цьому, всупереч доводам представника позивача, висловленим в судовому засіданні 26.06.2012 р., зазначення платником за оренду приміщення ОСОБА_4 не виключає проведення в цьому приміщенні зборів товариства); а також, складенням протоколу №1 реєстрації учасників для участі у загальних зборах ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010р., який не складався би у випадку фактичного непроведення загальних зборів.

Доводи ж позивача про те, що з протоколом загальних зборів від 29.12.2010 р. він був ознайомлений лише коли такий йому був наданий для підпису у приватного нотаріуса, де посвідчувалась вірність підпису учасників на змінах до статуту ТОВ "Темп-Буки" є нічим не підтвердженими, а тому, як безпідставні, не можуть бути взяті судом до уваги, та, крім того, не пояснюють оформлення протоколу реєстрації учасників від 29.12.2010 р.

Безпідставними є також посилання позивача на порушення переважного права на придбання частки іншим учасником та самим товариством, оскільки, у даному випадку, позивач сам відчужував належну йому частину частки у статутному капіталі товариства, тобто, могло бути порушеним переважне право на придбання частки лише іншого учасника - ОСОБА_7 або самого товариства. Проте, як зафіксовано у протоколі №2 позачергових зборів учасників товариства від 29.12.2010р., ОСОБА_7 заявив про відмову від свого переважного права на придбання долі частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" у розмірі 11% за будь-яку ціну та на будь-яких умовах ОСОБА_3 і не заперечував, щоб ця доля була продана ОСОБА_4 (п.2 протоколу); а також, ТОВ "Темп-Буки" відмовилось від свого переважного права на придбання долі частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" у розмірі 11% ОСОБА_3 за будь-яку ціну та на будь-яких умовах і не заперечувало проти відчуження вказаної долі частки позивачем ОСОБА_4 (п.3 протоколу). В подальшому, в т.ч. в ході розгляду даної справи, ні відповідач, ні ОСОБА_7 не заявляли про порушення їх прав внаслідок відчуження позивачем частини своєї частки (11%) у статутному капіталі товариства.

Жодні з посилань позивача з приводу визнання судом недійсним в порядку ч.1 ст.83 ГПК України, у даній справі, договору купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010 р., укладеного між ОСОБА_3 та ОСОБА_4, не можуть бути прийняті до уваги господарським судом, з огляду:

- по-перше, на зміст ч.1 ст.83 ГПК України, якою передбачено право (а не обов'язок) визнати недійсним повністю чи у певній частині пов'язаний з предметом спору договір, який суперечить законодавству;

- по-друге, відсутність безпосереднього зв'язку між предметом оспорювання у даній справі і зазначеним позивачем договором;

- по-трете, і найсуттєвіше, на відсутність підстав вважати договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010 р., укладений між ОСОБА_3 та ОСОБА_4,таким, що суперечить законодавству.

Суд зауважує, що обставини, на які посилається позивач, обґрунтовуючи свої доводи про недійсність договору купівлі-продажу частки від 29.12.2010 р., в тому числі щодо невиконання зобов'язань з оплати переданої частки у статутному капіталі, можуть бути предметом дослідження у іншому судовому провадженні за позовом, з яким ОСОБА_3 не позбавлений можливості звернутись за захистом права, яке, ймовірно, вважає порушеним.

Щодо посилань позивача на те, що до порядку денного позачергових зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010 р. було включено лише 2 (два) питання, а в кінцевому випадку було прийнято 5 (п'ять) рішень, суд зауважує, що як застережено в пункті 14.9 статуту ТОВ "Темп-Буки", збори не мають права приймати рішення з питань, які не віднесено до порядку денного, без згоди всіх учасників, присутніх на зборах. Також, згідно з частиною 5 статті 61 Закону України "Про господарські товариства" з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Разом з тим, за змістом протоколу позачергових зборів учасників товариства від 29.12.2010 р. жоден з учасників товариства не заперечував проти прийняття рішень, не включених до порядку денного, докази протилежного в матеріалах справи відсутні. Крім того, всі прийняті на зборах 29.12.2010р. рішення, відображені в протоколі №2, безпосередньо пов'язані з питаннями порядку денного та прийняті на їх виконання.

За таких обставин, господарський суд дійшов висновку про відсутність підстав вважати порушеними права та інтереси позивача прийнятими 29.12.2010 р. рішеннями, оформленими протоколом №2 позачергових зборів учасників товариства.

Щодо вимог позивача про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", оформлених протоколом від 12.05.2011p. господарський суд приймає до уваги вищенаведені встановлені обставини справи, а також наступне.

Як вбачається з протоколу позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 12.05.2011р., до порядку денного включені наступні питання: 1. Звіт директора про фінансово-господарську діяльність товариства за 2008-2009 роки. 2. Організаційні та кадрові питання діяльності товариства. 3. Про призначення комплексної документарної аудиторської перевірки товариства за весь період роботи (т.1, а.с. 127-129).

Згідно з протоколом учасників ТОВ "Темп-Буки" від 12.05.2011р. в роботі загальних зборів взяли участь: учасник ОСОБА_7, який володіє 55% статутного капіталу, учасник ОСОБА_4, який володіє 11% статутного капіталу. На позачергові збори не з'явились: учасник товариства ОСОБА_3, який володіє 34% статутного капіталу; директор товариства ОСОБА_12. На загальні збори учасників запрошений ОСОБА_13. На початку загальних зборів обрані: головою зборів учасників - ОСОБА_7, секретарем зборів учасників ОСОБА_4 Присутні учасники товариства у сукупності володіють 66% статутного капіталу, що відповідає 66% голосів на загальних зборах учасників, у зв'язку з чим позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки" вважаються правомочними та можуть приймати рішення з будь-яких питань.

За наслідками розгляду питань порядку денного загальними зборами прийнято рішення:

1.Визнати незадовільною роботу директора товариства ОСОБА_12 та звільнити його із займаної посади, з підстав порушення вимог статуту товариства, про що повідомити його шляхом направлення копії даного протоколу.

2.Зобов'язати ОСОБА_12 передати по акту приймання-передачі новообраному директору ОСОБА_13.: оригінали всіх установчих документів підприємства; печатку та кутовий штамп підприємства; всю бухгалтерську документацію підприємства.

3. Призначити директором товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" ОСОБА_13 зі всіма правами та обов'язками наданими статутом та діючим законодавством України.

3.1. Про призначення нового директора повідомити державного реєстратора, орган статистики, ДПІ та інші уповноважені на це органи.

4. Призначити комплексу документальну аудиторську перевірку товариства "Темп-Буки" за весь період його роботи.

4.1. Доручити питання щодо пошуку аудитора, організації та забезпечення проведення аудиторської перевірки учаснику товариства ОСОБА_7

Протокол позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 12.05.2011р. містить: дату, перелік засновників товариства, відомості про кворум зборів, головуючого та секретаря, порядок денний, підсумки та результати голосування по кожному питанню порядку денного та рішення, прийняті загальними зборами. Протокол загальних зборів підписаний головою зборів ОСОБА_7, секретарем зборів ОСОБА_4

З матеріалів справи вбачається, що 18.05.2011р. державним реєстратором Малинської районної державної адміністрації Житомирської області внесено запис до Єдиного державного реєстру юридичних та фізичних осіб-підприємців за №12921070006000188 - "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах", згідно з якими проведено зміну керівника ТОВ "Темп-Буки".

Згідно протоколу позачергових загальних зборів учасників товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" (т.2, а.с.11-13) учасник товариства ОСОБА_3, який володіє 34% статутного капіталу, на збори не з'явився.

Разом з тим, з наявних у справі доказів, судом встановлено, що учасникам товариства, у тому числі ОСОБА_3, як і директору товариства ОСОБА_12., відповідачем надсилались персональні повідомлення від 07.04.2011р. про скликання 12.05.2011р. позачергових загальних зборів учасників, в яких в т.ч. зазначено час, місце проведення загальних зборів та порядок денний (т.2, а.с.18-20), факт направлення яких підтверджується фіскальними чеками від 07.04.2011р. №6610, №6611, №6612 (т.2, а.с. 17).

При цьому, суд приймає до уваги, що ні норма ст.61 ЗУ "Про господарські товариства", ні п.14.7. статуту ТОВ "Темп-Буки" не передбачають надіслання повідомлення про проведення загальних зборів листом з описом та з повідомленням про вручення, а також перевірки отримання учасниками товариства зазначених повідомлень.

З огляду на викладене, у суду відсутні підстави для виникнення сумнівів з приводу допустимості поданих відповідачем доказів на підтвердження дотримання ним вимог закону щодо повідомлення учасників товариства про скликання позачергових загальних зборів учасників, як і підстави не приймати вказані докази до уваги як належні.

Таким чином, доводи позивача про неповідомлення його про проведення загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" 12.05.2011р. не знайшли свого підтвердження та спростовуються зібраними у справі доказами.

Щодо посилань позивача на те, що позачергові збори учасників ТОВ "Тем-Буки" фактично не проводились у тому місці, яке зазначено у протоколі від 12.05.2011р., господарський суд приймає до уваги наступне.

В обґрунтування даного твердження позивач надав лист КП "Готельний комплекс "Україна" №124 від 25.04.2012р. (т.1, а.с. 96) в якому зазначено, що дані про проведення будь-яких заходів на території готелю фіксуються в загальній базі даних. 12.05.2011р. відомо, що конференц-зал винаймався, але прізвища осіб, які його використовували невідомі, так як оплата здійснювалась через касовий апарат з видачею фіскального чеку, а будь-які акти приймання-передачі та акт виконаних робіт (наданих послуг) відсутні. Також, позивач надав відповідь приватного нотаріуса Житомирського міського нотаріального округу ОСОБА_11 від 31.05.2011р. №1474/01-16 (т.1, а.с. 99), надану на лист представника позивача від 23.05.2012р, згідно з якою нотаріус повідомив, що у відповідності до ст.3 Закону України "Про нотаріат" нотаріус не може займатись підприємницькою діяльністю, тобто існування договірних відносин оренди (користування) приміщення (частини приміщення) та здійснення оплати за користування приміщенням (частиною приміщення), де здійснюється нотаріальна діяльність є неможливим. У зв'язку з чим, інформація не може бути надана.

Разом з тим, зазначені надані позивачем документи не підтверджують беззаперечно його доводів з даного приводу.

Крім того, сам позивач не заперечує категорично факту проведення зборів 12.05.2011 р., що вбачається також зі змісту пояснень від 25.06.2012 р. (т.2,а.с.23).

При цьому, в матеріалах справи міститься рахунок №20860 від 12.05.2011р. (т.1, а.с.16), виставлений готелем "Україна" на сплату послуг по оренді малого конференц-залу та фіскальний чек від 12.05.2011р. про оплату готелю "Україна" послуг по оренді залу (т.2, а.с.16), які свідчать про фактичне проведення зборів учасників ТОВ "Тем-Буки" у місці, зазначеному в протоколі позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки".

Отже, позивачем не доведено та судом не встановлено порушення Товариством з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки" вимог закону та установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства та позбавлення акціонера учасника товариства - ОСОБА_3 можливості взяти участь у загальних зборах товариства 12.05.2011р.

За встановлених обставин належного повідомлення ОСОБА_3 про скликання позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" 12.05.2011 р. з визначеним порядком денним, та обставина, що позивач не скористався своїм правом на участь у зборах (у разі чого, як стверджує позивач, він міг би істотно вплинути на прийняття оспорюваних рішень), в т.ч. для вирішення питань порядку денного, не може свідчити про невідповідність прийнятих зборами за його відсутності рішень. Непогодження позивача з прийнятими повноважними зборами рішень, зокрема, й стосовно звільнення з займаної посади директора та призначення на місце директора іншої особи, не спростовує законності цих рішень та не може бути підставою для визнання їх недійсними.

Стосовно доводів позивача, викладених у позовній заяві, суд також зазначає, що згідно вимог чинного законодавства, помилки у формулюванні питань порядку денного не є підставою для визнання рішень зборів недійсними.

Вирішуючи питання щодо обґрунтованості вимог про визнання недійсними рішень загальних зборів ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010 р. та 12.05.2011 р., господарський суд також приймає до уваги наведене у п.п. 17,18 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 від 24.10.08 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", за змістом яких рішення загальних зборів учасників товариства є актами, які зумовлюють певні правові наслідки, спрямовані на регулювання господарських відносин, і мають обов'язковий характер для суб'єктів цих відносин.

Підставами визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства, зокрема є: порушення вимог закону або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення акціонера (учасника) товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів акціонера (учасника) товариства рішенням загальних зборів.

Разом з тим, при розгляді справ судам слід враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень.

Безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів у зв'язку з прямою вказівкою закону є:

- прийняття загальними зборами рішення за відсутності кворуму для проведення загальних зборів чи прийняття рішення;

- прийняття загальними зборами рішень з питань, не включених до порядку денного загальних зборів товариства;

- прийняття загальними зборами рішення про зміну статутного капіталу товариства, якщо не дотримано процедури надання акціонерам (учасникам) відповідної інформації.

При вирішенні питання про недійсність рішень загальних зборів у зв'язку з іншими порушеннями, допущеними під час скликання та проведення загальних зборів, господарський суд повинен оцінити, наскільки ці порушення могли вплинути на прийняття загальними зборами відповідного рішення.

Заявляючи вимоги про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників товариства від 29.12.2010 р. та від 12.05.2011 р., позивач посилався на недотримання порядку та процедури скликання та проведення загальних зборів учасників товариства, з огляду на те, що жодних вимог з приводу скликання загальних зборів товариства до директора від учасників товариства не надходило, у зв'язку з чим у директора не виник обов'язок по їх скликанню, що, на думку позивача, свідчить про незаконність скликання зборів в іншому порядку, ніж передбачено п. "а" ч. ст. 10, ч.ч.2,4 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", п. 1 ч. 1 ст.116 ЦК України та приписів п. 11.1 Статуту ТОВ "Темп-Буки".

Згідно з ст. 61 Закону України "Про господарські товариства" позачергові загальні збори учасників скликаються головою товариства при наявності обставин, зазначених в установчих документах, у разі неплатоспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного (складеного) капіталу. Учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20 відсотками голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Пунктом 14.6 статуту передбачено, що позачергові збори учасників скликаються виконавчим органом товариства у разі неспроможності товариства, а також у будь-якому іншому випадку, якщо цього потребують інтереси товариства в цілому, зокрема, якщо виникає загроза значного скорочення статутного капіталу. Позачергові збори учасників товариства скликаються також на вимогу учасника, що володіє у сукупності не менше як 20 (двадцятьма) відсотками статутного капіталу, у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Таким чином, скликання позачергових зборів учасників товариства 29.12.2010р. та 12.05.2011р. на вимогу учасника товариства не суперечить вимогам чинного законодавства та положенням статуту товариства.

Отже, розглянувши питання щодо обґрунтованості доводів позивача, якими, в свою чергу, мотивовані позовні вимоги, господарський суд дійшов висновку, що обставини, на які посилається позивач, в будь-якому випадку, не є безумовною підставою для визнання недійсними рішень загальних зборів. Допущення товариством порушень під час скликання та проведення загальних зборів, які б вплинули на прийняття загальними зборами відповідних рішень, судом не встановлено.

У пункті 11 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24 жовтня 2008 року № 13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" констатовано, що для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника (акціонера) товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Тобто, позивачем повинно було бути доведено, які його права та охоронювані законом інтереси будуть відновлені внаслідок визнання недійсним оспорюваного рішення, які власні права та інтереси порушено та підлягають захисту.

У даному випадку, порушення оспорюваними рішеннями прав позивача останнім не доведено та з матеріалів справи не вбачається, а визнання недійсними оспорюваних рішень не відновлює будь-яким чином корпоративні права позивача, про порушення яких ним заявлено.

За таких обставин, підстав для визнання недійсними оспорюваних рішень загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки", оформлених протоколами №2 від 29.12.2010р. та від 12.05.2011р. не вбачається.

Стосовно позовних вимог в частині визнання недійсними змін до Статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", затверджених позачерговими загальними зборами учасників ТОВ "Темп-Буки", державну реєстрацію яких проведено державним реєстратором Малинської районної державної адміністрації 30.12.2010p. господарський суд приймає до уваги наступне.

Як роз'яснено у пункті 13 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008р. №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів", відповідно до вимог статей 88, 143, 154 ЦК, статей 57, 82 ГК, статей 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону про господарські товариства, статей 27, 30 Закону про державну реєстрацію суди вправі визнати недійсними установчі документи товариства за одночасної наявності таких умов: - на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства; - порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені; - відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача.

Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача (п.14 вищеназваної Постанови Пленуму Верховного Суду України).

Проте, у даному випадку, позивачем не доведено наявності обставин, які могли б бути підставою для визнання недійсними змін до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю, зареєстрованими за наслідками прийнятих загальними зборами учасників товариства рішень від 29.12.2010р., в т.ч. не доведено невідповідність вказаних змін до статуту вимогам чинного законодавства; не підтверджено під час розгляду даної справи допущення порушень при прийнятті та затвердженні зазначених змін до статуту, які, крім того, не могли б бути усунені; а також, жодним чином не доведено порушення прав позивача відповідними змінами до установчих документів - статуту товариства.

За таких обставин, підстав для задоволення позову щодо визнання недійсними змін до статуту Товариства з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки", затверджених позачерговими загальними зборами учасників ТОВ "Темп-Буки" від 29.12.2010р., державну реєстрацію яких проведено державним реєстратором Малинської районної державної адміністрації 30.12.2010p. не вбачається.

Щодо позовних вимог в частині скасування записів в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, проведених 30.12.2010 року за номером 1 292 105 0005 000188 "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи" та 18.05.2011 року за номером 1 292 107 0006 000188 "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах", суд зауважує таке.

Відповідно до ст.31 "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" у разі постановлення судового рішення щодо скасування рішення засновників (учасників) юридичної особи або уповноваженого ними органу про внесення змін до установчих документів юридичної особи, або про визнання повністю або частково недійсними змін до установчих документів юридичної особи суд у день набрання законної сили судовим рішенням надсилає його державному реєстратору для внесення запису про судове рішення щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, а державний реєстратор у строк, що не перевищує двох робочих днів з дати надходження судового рішення, вносить до Єдиного державного реєстру запис щодо скасування державної реєстрації змін до установчих документів юридичної особи, якщо інше не встановлено судовим рішенням, та в той же день повідомляє органи статистики, державної податкової служби, Пенсійного фонду України про внесення такого запису.

Позивач звернувся з позовом до ТОВ "Темп-Буки" про визнання недійсними рішень зборів та скасування державної реєстрації змін до статуту товариства, однак державного реєстратора відповідачем не вказав, зазначивши його третьою особою без самостійних вимог на стороні відповідача; ухвалою від 17.05.2012р. суд залучив державного реєстратора до участі у справі в якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача. Слід зазначити, що позовна вимога про скасування державної реєстрації змін до статуту, заявлена до ТзОВ "Темп-буки", проте, в обов'язки і компетенцію останнього не входить скасування державної реєстрації.

При цьому, вищевказана ст.31 ЗУ "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців", дає пряму вказівку державному реєстратору вносити зміни в Єдиний державний реєстр на підставі рішення суду у справах щодо скасування рішення часників товариства.

Відповідно до положень ч.4 ст.145, ч.2 ст.159 Цивільного кодексу України, а також ст.59 Закону України "Про господарські товариства", ст.31 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців" скасування державної реєстрації змін до статуту є наслідком визнання судом недійсності рішення загальних зборів учасників товариства щодо внесення змін до статуту і виконання такого рішення має здійснюватись у порядку, визначеному ст.31 "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб підприємців", а звернення з позовом про скасування державної реєстрації змін до статуту чинним законодавством не передбачено.

З огляду на викладене, позов в частині скасування записів в Єдиному державному реєстрі юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, проведених 30.12.2010 року за номером 1 292 105 0005 000188 "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи" та 18.05.2011 року за номером 1 292 107 0006 000188 "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах" не ґрунтується на положеннях чинного законодавства, а тому задоволенню не підлягає.

Відповідно до статей 33 та 34 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень належними та допустимими у справі доказами.

У відповідності до ч.1 ст.43 ГПК України, господарський суд оцінює докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляді в судовому процесі всіх обставин справи в їх сукупності, керуючись законом.

Враховуючи викладене, господарський суд відмовляє позивачу у задоволенні позову в повному обсязі.

Судові витрати, відповідно до приписів ст.49 ГПК України, покладаються на позивача.

Керуючись ст.ст. 32, 33, 34, 44, 49, 82-85 ГПК України, господарський суд,

ВИРІШИВ:

У задоволенні позову відмовити.

Рішення господарського суду набирає законної сили після закінчення строку подання апеляційної скарги, якщо апеляційну скаргу не було подано. У разі подання апеляційної скарги рішення, якщо його не скасовано, набирає законної сили після розгляду справи апеляційним господарським судом.

Апеляційна скарга подається на рішення місцевого господарського суду протягом десяти днів з дня його оголошення. У разі якщо в судовому засіданні було оголошено лише вступну та резолютивну частину рішення, зазначений строк обчислюється з дня підписання рішення, оформленого відповідно до статті 84 Господарського процесуального кодексу України.

Повне рішення складено: 02.07.12

Суддя Кравець С.Г.

Віддрукувати:

1 - до справи,

2,3 - сторонам (рек. з пов.)