Постанова

від 17.10.2012 по справі 15/5007/44/12

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

17 жовтня 2012 року Справа №15/5007/44/12

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Дужич С.П.

судді Мельник О.В. ,

судді Філіпова Т.Л.

при секретарі Ткач Ю.В.

за участю представників сторін:

позивача - Якимко М.М. (довіреність б/н від 19.04.12);

відповідач - Крижанівська О.І (довіреність №29 від 01.06.12);

розглянувши апеляційну скаргу позивача Мягкова Олександра Васильовича на рішення господарського суду Житомирської області від 26 червня 2012 року у справі №15/5007/44/12 (суддя Кравець С.Г.)

за позовом Мягкова Олександра Васильовича

до Товариство з обмеженою відповідальністю "Темп-Буки"

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Державний реєстратор Малинської районної державної адміністрації Житомирської області

про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників, змін до статуту та скасування записів про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи.

Судом роз'яснено представникам сторін права та обов'язки, передбачені ст.ст. 20, 22 ГПК України. Клопотання про технічну фіксацію судового процесу не поступало, заяв про відвід суддів не надходило.

ВСТАНОВИВ :

26 червня 2012 року, рішенням господарського суду Житомирської області було відмовлено у задоволенні позову Мягкова О.В. до ТОВ "Темп-Буки" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Державного реєстратора Малинської РДА Житомирської області, про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників, змін до статуту та скасування записів про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи.

Позивач, не погоджуючись з прийнятим рішенням, звернувся з апеляційною скаргою, в якій просить рішення скасувати та прийняти нове, яким позов задоволити вважаючи, що прийняті судом висновки не відповідають обставинам справи, а також порушено норми матеріального та процесуального права, оскільки, на його думку, відповідачем було порушено процедуру скликання та проведення загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" 29 грудня 2010 року та 12 травня 2011 року, що є підставою для визнання прийнятих на них рішень недійсними. Зазначив, що для проведення даних позачергових зборів не було звернення до директора його учасників, що мають більш ніж 20% часток у статутному фонді товариства та дані збори не скликались директором товариства. Будь-яких даних що збори від 29 грудня 2010 року ініціювались Мягковим О.В., який мав 45% у статутному фонді товариства, відсутні, що є порушенням ч.4 ст. 61 Закону "Про господарські товариства". Позивач про їх скликання не був повідомлений належним чином і взагалі вважає, що дані збори не проводились.

Заперечуючи факт проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" 29 грудня 2010 року, вказує, що протокол №2 позачергових загальних зборів учасників товариства від 29 грудня 2010 року та протокол реєстрації учасників від 29 грудня 2010 року невірно оформлені, без зазначення адреси та часу їх скликання, невідображено в ньому відмова іншого члена товариства та самого товариства від переважного права на придбання 11% частки у статутному фонді ТОВ "Темп-Буки", що реалізовувалась позивачем, а також порядок денний визначений на даних позачергових загальних зборах товариства не відповідає рішенням, прийнятими цими загальними зборами.

Також, вважає недоведеним проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" від 12 травня 2011 року, оскільки була порушена процедура скликання та проведення загальних зборів учасників товариства. Дані збори не скликались директором товариства. Позивача, як учасника товариства, про їх проведення та порядок денний даних зборів в установленому порядку не повідомлялось. Мягков О.В. не приймав участі у даних зборах і, на його думку, даних, що вони дійсно відбувались не має.

Тому, просить визнати недійсними рішення прийняті на позачергових загальних зборів учасників товариства від 29 грудня 2010 року та 12 травня 2011 року і, відповідно, зміни до статуту товариства внесені на підставі цих рішень, крім того, просить скасувати записи внесені до державного реєстру на підставі цих змін до установчих документів ТОВ "Темп-Буки".

Відповідач у своєму відзиві на апеляційну скаргу вважає рішення таким, що прийняте у чіткій відповідності з нормами матеріального та процесуального права, а апеляційна скарга є необґрунтованою та такою, що не підлягає задоволенню, оскільки вважає позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки" 29 грудня 2010 року та 12 травня 2011 року були проведені у відповідності до норм діючого законодавства України та статуту товариства. Зазначає, що ініціатором проведення позачергових загальних зборів учасників товариства від 29 грудня 2010 року був саме Мягков О.В., який володів на той час 45% у статутному фонді товариства, і бажав реалізувати 11% частки у статутному фонді ТОВ "Темп-Буки" Яхимовичу А.І., інший учасник товариства (Коцабюк І.Б.) та саме товариство не бажали купляти дану часту у статутному фонді, а тому відмовились від свого переважного права на придбання даної частки. Проведення оспорюваних зборів організовував директор Арнаут І.С., який після звільнення не передав всієї документації, в тому числі і повідомлень учасникам товариства про дату проведення зборів і порядку денного та доказів відправки цих повідомлень учасникам товариства. Після проведення даних загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки", між позивачем та Яхимовичем А.І. був укладений Договір купівлі-продажу частки в статутному капіталі товариства, який був нотаріально посвідчений. На підставі прийнятого рішення на загальних зборах та укладеного договору були внесені відповідні зміни до статуту та установчих документів товариства, а потім і до державною реєстру.

Позачергові загальні збори учасників товариства від 12 травня 2011 року відбулись також за ініціативою учасника товариства (Коцабюка І.Б.), який, у зв'язку з невиконанням директором товариства своїх обов'язків та відсутністю його на роботі, самостійно організували скликання та проведення цих зборів, що не заборонено ні статутом товариства, ні діючим законодавством України. Завчасно, 07 квітня 2011 року, були надіслані повідомлення всім учасникам товариства і директору товариства, в яких зазначався порядок денний зборів та місце їх проведення. Мягков О.В. та директор Арнаут І.С. на дані збори не прибули, а за наявності кворуму, вони відбулися, і, відповідно, були прийняті рішення з порядку денного. На загальних зборах учасників товариства як від 29 грудня 2010 року так і від 12 травня 2011 року будь-яких інших питань на розгляд не ставилось і до порядку денного вони не включались, протоколи відповідають прийнятим на зборах рішенням, а тому не були порушені корпоративні права позивача і суд правомірно відмовив йому в задоволенні його позовних вимог.

Державний реєстратор Малинської РДА Житомирської області, як третя особа, що не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача відзиву на апеляційну скаргу не подав, проте відсутність такого відзиву, відповідно ч.2 ст. 96 ГПК України, не перешкоджає апеляційному перегляду справи.

27 липня 2012 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу позивача було прийнято до провадження та призначено її розгляд на 29 серпня 2012 року.

28 серпня 2012 року, розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду, у зв'язку із перебуванням у відпустці судді Гудак А.В. та неможливістю прийняти участь в даному судовому засіданні судді Сініциної Л.М., було внесено зміни до складу колегії суддів та визначено її у такому складі: Дужич С.П. - головуючий, Саврій В.А. та Огороднік К.М. (а.с. 129, т.2)

29 серпня 2012 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду було задоволено клопотання позивача та його представника про відкладення розгляду спору на іншу дату та відкладено розгляд апеляційної скарги на 03 жовтня 2012 року.

03 жовтня 2012 року, розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду, у зв'язку із неможливістю прийняти участь у даному судовому засіданні судді Огородніка К.М., було внесено зміни до складу колегії суддів та визначено її у наступному складі: Дужич С.П. - головуючий, Саврій В.А., Філіпова Т.Л. (а.с. 139, т.2)

03 жовтня 2012 року, до початку судового засідання представник позивача звернувся до суду з клопотаннями: - про залучення Крігер О.Л. (дружини позивача - Мягкова О.В.) у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача; - про залучення учасників ТОВ "Темп-Буки" - Яхимовича А.І. та Коцабюка І.Б., у якості третіх осіб, що не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача; - про зупинення провадження у даній справі до вирішення справ, що розглядаються іншими судами в порядку цивільного та господарського судочинства, а саме: №2-3377/12 за позовом Крігер О.Л. до Мягкова О.В. про визнання недійсною згоди на розпорядження спільним сумісним майном подружжя та визнання права власності на частину у спільному сумісному майні подружжя; №2-2756/12 за позовом Арнаута І.С. до ТОВ "Темп-Буки" про поновлення на роботі; №2-1188/12 за позовом Мягкова О.В. до Яхимовича А.І., третя особа яка не заявляє самостійних вимог на сторонні відповідача ТОВ "Темп-Буки", про розірвання договору купівлі-продажу часткив статутному капіталі від 29 грудня 2010 року та про повернення виконаного зобов'язання; №11/5007/1000/12 за позовом Мягкова О.В. до Коцабюка І.Б. та Ткаченко А.Ф., треті особи, які не заявляють самостійних вимог щодо предмету спору на стороні відповідачів - ТОВ "Темп-Буки" та Державний реєстратор Малинської РДА Житомирської області, про переведення прав та обов'язків покупця та про визнання права власності на частку у розмірі 45% статутного фонду. Крім того, Крігер О.Л., дружина позивача - Мягкова О.В., також подала до суду клопотання про залучення її, у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача та клопотання про відкладення розгляду справи, для надання їй можливості оскаржити рішення господарського суду Житомирської області у справі №15/5007/44/12.

Колегія суддів, ознайомившись з даними клопотаннями, відмовила в їх задоволенні через безпідставність викладених у них вимог.

03 жовтня 2012 року, в ході розгляду апеляційної скарги, представник позивача подав заяву про відвід колегії суддів, яка ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 03 жовтня 2012 року була залишена без задоволення у зв'язку з безпідставністю викладених в ній доводів.

03 жовтня 2012 року, ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду було задоволено клопотання представника позивача про відкладення розгляду спору на іншу дату, у зв'язку з його неготовністю до розгляду апеляційної скарги по суті через відхилення заявлених клопотань, та відкладено розгляд апеляційної скарги на 17 жовтня 2012 року, а також в даній ухвалі викладено підстави відмови у задоволенні зазначених вище клопотань заявлених представником позивача.

15 жовтня 2012 року, представник позивача - Мягкова О.В. подав касаційну скаргу на ухвалу Рівненського апеляційного господарського суду від 03 жовтня 2012 року про відкладення розгляду справи.

16 жовтня 2012 року, розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду, у зв'язку із перебуванням у відпустці судді Саврія В.А., було внесено зміни до складу колегії суддів та визначено її у наступному складі: Дужич С.П. - головуючий, Мельник О.В. та Філіпова Т.Л.

16 жовтня 2012 року, представник позивача, також, подав касаційну скаргу на ухвалу Рівненського апеляційного господарського суду від 03 жовтня 2012 року, якою було відмовлено заяву про відвід колегії суддів.

17 жовтня 2012 року, представник позивача звернувся до суду з клопотанням про зупинення провадження у справі №15/5007/44/12 у зв'язку з касаційним переглядом ухвал Рівненського апеляційного господарського суду від 03 жовтня 2012 року до розгляду даних касаційних скарг.

Колегія суддів, ознайомившись з даним клопотанням, відхилила його як таке, що не підлягає задоволенню, оскільки, відповідно до правової позиції викладеної у п.4.2 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №11 "Про деякі питання практики застосування розділу XII Господарського процесуального кодексу України" від 24 жовтня 2011 року, подання касаційної скарги на ухвалу місцевого або апеляційного господарського суду не перешкоджає продовженню розгляду справи відповідним судом, за винятком випадку, коли касаційною інстанцією вимагаються усі матеріали справи. В такому випадку суд нижчої інстанції зупиняє провадження у справі до повернення цих матеріалів з суду касаційної інстанції.

Крім цього, 17 жовтня 2012 року, представник позивача звернувся до господарського суду Житомирської області з заявою про винесення додаткового судового рішення, у зв'язку з невирішенням місцевим господарським судом питання щодо розподілу судових витрат при винесенні рішення з даного спору.

Колегія суддів, ознайомившись з даним клопотанням, відхилила його як таке, що не підлягає до задоволення, оскільки ч.2 ст. 101 ГПК України передбачено, що апеляційний господарський суд перевіряє законність і обґрунтованість рішення місцевого господарського суду у повному обсязі не обмежуючись доводами апеляційної скарги та приймаючи рішення по суті спору вправі вирішити питання і щодо розподілу судових витрат.

У судовому засіданні представники сторін підтримали доводи викладені в апеляційній скарзі та відзиві на неї.

Представник третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача, - Державний реєстратор Малинської РДА Житомирської області, в судове засідання не прибув повторно, хоча і був завчасно повідомлений про час і місце судового розгляду, на що вказують повідомлення про вручення рекомендованого поштового відправлення, причин своєї неявки не повідомив. Заяв про відкладення судового засідання не надіслав.

Враховуючи вимоги ст.ст. 101, 102 ГПК України про межі та строки перегляду справи в апеляційній інстанції, а також те, що сторони по справі належним чином повідомлені про час і місце розгляду апеляційної скарги, суд вважає за можливе провести судове засідання за відсутності представника третьої особи.

Колегія суддів, заслухавши пояснення представників сторін, обговоривши доводи апеляційної скарги та відзиву на неї, перевіривши повноту з'ясування та доведеність всіх обставин, що мають значення для справи, дослідивши правильність застосування господарським судом першої інстанції норм процесуального та матеріального права встановила, що:

15 травня 2008 року, між Арнаутом І.С., як продавцем, та Мягковим О.В., як покупцем, було укладено Договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки", за яким продавець за своїм волевиявленням та у відповідності до рішення загальних зборів учасників даного товариства від 08 травня 2008 року продав, а покупець купив частку у статутному фонді товариства яка дорівнює 10% статутного капіталу даного товариства за 17 661,27 грн. (а.с.20 т.1)

В цей же день, 15 травня 2008 року, між Табаченко Я.А., як продавцем, та Мягковим О.В., як покупцем, було укладено Договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки", за яким продавець за своїм волевиявленням та у відповідності до рішення загальних зборів учасників даного товариства від 08 травня 2008 року продав, а покупець купив частку у статутному фонді товариства яка дорівнює 35% статутного капіталу даного товариства за 61814,46 грн. (а.с.21 т.1)

15 травня 2008 року, між Табаченко А.Ф., як продавцем, та Коцабюком І.Б., як покупцем, також було укладено Договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки", за яким покупець став власником 55% статутного капіталу даного товариства.

Таким чином, згідно п.п.3.1., 4.3. Статуту ТОВ "Темп-Буки", в редакції від 20 травня 2008 року, учасниками даного товариства є Коцабюк І.Б. з часткою у 96 400,00 грн., що складає 55% статутного капіталу та Мягков О.В. з часткою 78 872,00 грн., що складає 45% статутного капіталу товариства. (а.с.25, т.1)

Згідно, п.11.1. статуту ТОВ "Темп-Буки" передбачено, що учасники мають право брати участь у товаристві, що є особистим немайновим правом особи і не може окремо передаватись іншій особі; здійснити відчуження своєї частки (її частини) у статутному капіталі товариства на умовах і порядку, визначених цим статутом та діючим законодавством України; вимагати розгляду будь-якого питання на загальних зборах товариства у порядку, передбаченому чинним законодавством.

Пунктами 14.3, 14.5 статуту ТОВ "Темп-Буки", передбачено, що вищим органом управління товариством є його загальні збори учасників, які складаються з учасників товариства або їх представників. На зборах учасники товариства мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному капіталі товариства.

Відповідно до абз.2 п.14.6 статуту ТОВ "Темп-Буки", позачергові збори учасників товариства скликаються також на вимогу учасника, що володіє у сукупності не менше як 20% статутного капіталу, у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства.

Відповідно п.14.7. статуту ТОВ "Темп-Буки", про проведення зборів учасники повідомляються персонально шляхом надіслання письмового повідомлення з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання зборів.

Згідно з п.14.4 статуту ТОВ "Темп-Буки", до виключної компетенції загальних зборів учасників товариства відносяться, зокрема, внесення змін до статуту товариства, зміна розміру його статутного капіталу; створення та відкликання виконавчого органу товариства; вирішення питання про придбання товариством частки учасника; виключення учасника із товариства.

Пунктом 14.5. Статуту визначено, що збори вважаються правомочними, якщо на них присутні учасники, що у сукупності володіють більше як 60 відсотками голосів.

29 грудня 2010 року, було проведено позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки", до порядку денного яких були включені питання:

- розгляд питання про продаж частини частки Мягкова О.В. у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки";

- внесення змін до статуту ТОВ "Темп-Буки" у зв'язку із зміною складу учасників та перерозподілом часток у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки". (протокол №2)

У даних зборах брали участь Коцабюк І.Б., який володіє 55% статутного капіталу, як голова зборів та, Мягков О.В., який володіє 45% статутного капіталу, як секретар зборів, а також був запрошений Яхимович А.І. (а.с. 46, 124-125 т.1).

Згідно з протоколом зазначених позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки", який підписаний головою зборів, секретарем зборів та запрошеною особою, учасник товариства Коцабюк І.Б. і саме товариство ТОВ "Темп-Буки" відмовились від свого переважного права на придбання 11% корпоративних прав, що реалізуються учасником цього товариства Мягковим О.В. та зборами було вирішено:

- продати Яхимовичу А.І. 11% корпоративних прав частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" належні Мягкову О.В. шляхом підписання договору купівлі-продажу;

- затвердити перерозподіл часток учасників в статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки", де 55% (96 400,00 грн.) належить Коцабюку І.Б., 34% (59 592,73 грн.) - Мягкову О.В.; 11% (19 280,00 грн.) - Яхимовичу А.І.;

- договір купівлі-продажу корпоративних прав посвідчити нотаріально;

- після укладення договору купівлі-продажу корпоративних прав з Яхимовичем А.І. внести зміни в статут ТОВ "Темп-Буки". Внесення змін до статуту ТОВ "Темп-Буки" доручити Яхимовичу А.І., видавши йому відповідну довіреність;

- укласти, затвердити та підписати зміни та доповнення до статуту ТОВ "Темп-Буки".

29 грудня 2010 року, між Мягковим О.В., як продавцем, та Яхимовичем А.І., як покупцем, було укладено Договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки", згідно якого продавець, за своїм волевиявленням, як власник частки у розмірі 45% статутного капіталу ТОВ "Темп-Буки" продав у власність покупцю за 19 427,40 грн. 11% статутного капіталу даного товариства, а покупець купив 11% статутного капіталу товариства "Темп-Буки" та сплатив продавцю зазначену ціну. Даний договір підписаний сторонами та посвідчено нотаріально. (а.с. 45 т.1)

При чому, дружина позивача Кригер О.Л., як вбачається з її позовної заяви, дала, нотаріально посвідчену згоду Мягкову О.В. на реалізацію частини його частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки".

30 грудня 2010 року, державним реєстратором Малинської РДА Житомирської області було проведено державну реєстрацію змін до статуту ТОВ "Темп-Буки" (п.п.3.1.,4.1.), відповідно до прийнятих рішень на позачергових загальних зборах товариства від 29 грудня 2010 року, про що внесено запис до ЄДР юридичних та фізичних осіб-підприємців №12921050005000188 про державну реєстрацію змін до установчих документів. (а.с. 23, 47 т.1)

07 квітня 2011 року, Коцабюком І.Б., як учасником, що володіє 55% статутного капіталу, було направлено іншим учасникам товариства Мягкову О.В., Яхимовичу А.І. та директору Арнауту І.Б., повідомлення про проведення 12 травня 2011 року позачергових загальних зборів учасників, в яких було зазначено час, місце проведення загальних зборів та порядок денний, факт направлення яких підтверджується фіскальними чеками №6610, №6611, №6612. (а.с. 17-20 т.2)

12 травня 2012 року, були проведені позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки", до порядку денного яких були включені наступні питання:

- звіт директора про фінансово-господарську діяльність товариства за 2008-2009 роки;

- організаційні та кадрові питання діяльності товариства;

- про призначення комплексної документарної аудиторської перевірки товариства за весь період роботи (протокол зборів а.с. 59-61 т.1), який аналогічний у направлених повідомленнях.

В роботі загальних зборів взяли участь: Коцабюк І.Б., який володіє 55% статутного капіталу, як голова зборів, Яхимович А.І., який володіє 11% статутного капіталу, як секретар зборів; на збори не прибув учасник товариства Мягков О.В., який володіє 34% статутного капіталу та запрошений директор товариства Арнаут І.С.

Згідно з протоколом зазначених позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки", який підписаний головою зборів, секретарем зборів, було звільнено директора товариства Арнаута І.С. із займаної посади та зобов'язано його передати по акту приймання-передачі новообраному директору Семенюку І.С. оригінали всіх установчих документів товариства; печатку та кутовий штамп товариства; всю бухгалтерську документацію, призначено директором ТОВ "Темп-Буки" Семенюка І.С., а також призначено комплексну документальну аудиторську перевірку ТОВ "Темп-Буки" за весь період роботи Арнаута І.С. директором.

18 травня 2011 року, державним реєстратором Малинської РДА Житомирської області внесено запис до ЄДР юридичних та фізичних осіб-підприємців за №12921070006000188 в розділ "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах", про зміну керівника ТОВ "Темп-Буки".

15 травня 2012 року, Мягков О.В. звернувся до господарського суду Житомирської області з позовом до ТОВ "Темп-Буки" за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Державного реєстратора Малинської РДА Житомирської області про визнання недійсними рішень загальних зборів учасників, змін до статуту та скасування записів про державну реєстрацію змін до установчих документів юридичної особи. (а.с. 2-19 т.1)

26 червня 2012 року, рішенням господарського суду Житомирської області було відмовлено у задоволенні даних позовних вимог. (а.с. 32-40 т.1)

Дослідивши докази, наявні в матеріалах справи, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу слід залишити без задоволення з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 15 ЦК України, кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання, або інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

Правомочності на участь особи, частка якої визначається у статутному фонді (майні) господарської організації, в управлінні цією господарською організацією, отримання певної частки прибутку (дивідендів) даної організації та активів у разі ліквідації останньої відповідно до закону, а також інші правомочності, передбачені законом та статутними документами, відповідно до ч.1 ст. 167 ГК України, є корпоративними правами цієї особи.

Частиною 1 ст. 50 Закону України "Про господарські товариства" встановлено, що товариством з обмеженою відповідальністю є товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами.

З матеріалів справи вбачається, що 29 грудня 2010 року, на час проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки", учасниками даного товариства були Коцабюк І.Б., з часткою у 55% статутного капіталу, та Мягков О.В., з часткою у 45% статутного капіталу даного товариства. (а.с.25, т.1)

Згідно приписів ст. 10 Закону України "Про господарські товариства", учасники товариства мають право: а) брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, за винятком випадків, передбачених цим Законом; б) брати участь у розподілі прибутку товариства та одержувати його частку (дивіденди). Право на отримання частки прибутку (дивідендів) пропорційно частці кожного з учасників мають особи, які є учасниками товариства на початок строку виплати дивідендів; в) вийти в установленому порядку з товариства; г) одержувати інформацію про діяльність товариства. На вимогу учасника товариство зобов'язане надавати йому для ознайомлення річні баланси, звіти товариства про його діяльність, протоколи зборів. Учасники можуть мати також інші права, передбачені законодавством і установчими документами товариства.

Крім того, згідно ч.ч.1, 2 ст. 53 Закону України "Про господарські товариства", учасник товариства з обмеженою відповідальністю має право продати чи іншим чином відступити свою частку (її частину) у статутному капіталі одному або кільком учасникам цього товариства. Відчуження учасником товариства з обмеженою відповідальністю своєї частки (її частини) третім особам допускається, якщо інше не встановлено статутом товариства.

Зазначене право учасника товариства також передбачено п.11.1 Статуту ТОВ "Темп-Буки", яке не обмежує реалізацію учасником товариства своєї частки (її частини) лише учасникам цього товариства.

29 грудня 2010 року, було проведено позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки" з приводу реалізації Мягковим О.В. 11% частки у статутному капіталі товариства, які йому належать, та внесення змін до статуту ТОВ "Темп-Буки" у зв'язку із зміною складу учасників та перерозподілом часток у статутному капіталі товариства.

Статтею 58 Закону України "Про господарські товариства" передбачено, що вищим органом товариства з обмеженою відповідальністю є збори учасників. Вони складаються з учасників товариства або призначених ними представників. Учасники мають кількість голосів, пропорційну розміру їх часток у статутному (складеному) капіталі.

Відповідно до ст. 98 ЦК України, загальні збори учасників товариства мають право приймати рішення з усіх питань діяльності товариства, у тому числі і з тих, що передані загальними зборами до компетенції виконавчого органу і рішення загальних зборів учасників товариства мають вищу силу і є обов'язковими для виконання його учасниками та органами товариства.

Частиною 5 ст. 98 ЦК України передбачено, що рішення загальних зборів може бути оскаржене учасником товариства до суду.

Законність скликання, проведення даних зборів та прийнятих на них рішень і оскаржується позивачем.

Відповідно до абз. 3 п.17 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24 жовтня 2008 року, підставами для визнання недійсними рішень загальних зборів учасників господарського товариства можуть бути: порушення вимог закону та/або установчих документів під час скликання та проведення загальних зборів товариства; позбавлення учасника товариства можливості взяти участь у загальних зборах; порушення прав чи законних інтересів учасника товариства рішенням загальних зборів.

Згідно з ч.4 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20% голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства, а тому як Коцабюк І.Б., з часткою 55% у статутному капіталі, так і Мягков О.В., з часткою 45% у статутному капіталі, вправі були вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників даного товариства.

Відповідно до ч.5 ст. 61 Закону України „Про господарські товариства" про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Дані вимоги містяться і у п.14.7. Статуту ТОВ "Темп-Буки", згідно якого, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються персонально, шляхом письмового повідомлення з зазначенням часу і місця проведення загальних зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів у письмовій формі.

Доказів належного повідомлення учасників товариства директором товариства про час та місце проведення позачергових загальних зборів ТОВ "Темп-Буки" та про порядок денний даних зборів суду не надано.

Наразі, в матеріалах справи містяться копії протоколів: №1 реєстрації учасників для участі у загальних зборах ТОВ "Темп-Буки" та №2 позачергових загальних зборів часників даного товариства, оригінали яких були досліджені судом першої інстанції при розгляді справи, з яких вбачається, що всі два учасника товариства зареєструвались для участі у зборах, при проведенні зборів був кворум, у даних зборах приймали участь обидва учасника товариства, які позитивно і одноголосно голосували з питань порядку денного, а також позивач по справі був секретарем зборів. (а.с.123-124 т.1) Таким чином, при проведенні даних зборів, не тільки не порушувались права позивача Мягкова О.В., як учасника даного товариства передбачені Законом України "Про господарські товариства" та Статутом товариства, а він реалізував своє законне право на відчуження частини своєї частки у статутному капіталі товариства іншій особі.

Посилання позивача на те, що при проведенні 29 грудня 2010 року позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" було порушено процедуру скликання та проведення даних зборів (не було звернення до директора товариства його учасників, що мають більш ніж 20% часток у статутному фонді товариства, дані збори не скликались директором товариства, Мягков О.В. не був ініціатором проведення даних зборів і не був належним чином повідомлений про час, місце та порядок денний їх проведення), колегією суддів оцінюються як безпідставні та недоведені у судовому засіданні як першої так і апеляційної інстанції, а тому відхиляються, оскільки продаж не члену ТОВ "Темп-Буки" частини частки у статутному фонді даного товариства, яка належить позивачу, не міг відбутися без волевиявлення та згоди на те самого позивача та без проведення загальних зборів учасників товариства. Особа - Яхимович А.І., який виявив бажання придбати частку у ТОВ "Темп-Буки" не був учасником даного товариства взагалі і не міг, відповідно до діючого законодавства та Статуту товариства, бути ініціатором скликання позачергових загальних зборів ТОВ "Темп-Буки". Мягков О.В., погодившись реалізувати частину своєї частки в статутному фонді товариства, і знаючи, що її відчуження можливо вирішити лише загальними зборами членів цього товариства, не міг не вимагати їх проведення та не знати про час та місце їх проведення, а також порядок денний цих зборів. Про дану обставину зазначив і представник відповідача по справі. Реєстрація позивача 29 грудня 2010 року, як учасника товариства з часткою у 45% статутного фонду для участі у позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Темп-Буки", його участь в обговоренні питань порядку денного та участь у прийнятті рішень з цих питань вказують на те, що корпоративні права та інтереси позивача Мягкова О.В., як учасника даного товариства, передбачені Законом України "Про господарські товариства" та Статутом ТОВ "Темп-Буки" не були порушені. Позивач не заперечував проти розгляду вказаних питань на зборах, не висував пропозицій щодо зняття їх з розгляду, активно голосував за продаж корпоративних прав частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" та за необхідність внесення змін до статуту товариства у зв'язку зі зміною складу його учасників та перерозподілом часток учасників у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки". Крім того, погодившись з прийнятими на цих зборах рішеннями, та на виконання цих рішень, він, за своїм волевиявленням, продав у власність покупцю - Яхимовичу А.І. 11% статутного капіталу цього товариства, уклавши нотаріально посвідчений Договір купівлі-продажу частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" та отримав кошти у розмірі 19 427,40 грн.

Стосовно доводів позивача щодо непроведення 29 грудня 2010 року позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки", колегія суддів зазначає, що дані доводи спростовуються протоколом №1 реєстрації учасників для участі у загальних зборах ТОВ "Темп-Буки" від 29 грудня 2010 року, який не складався би у випадку фактичного непроведення загальних зборів та протоколом №2 позачергових зборів учасників товариства, які належним чином оформлені, підписані як головою зборів так і секретарем зборів (позивачем по справі) та завірені печаткою товариства.

Безпідставними є також посилання позивача на порушення переважного права на придбання його частки іншим учасником та самим товариством, оскільки, не надання переважного права на придбання частки позивача у статутному капіталі товариства може порушувати корпоративні права інших учасників товариства або самого товариства ТОВ "Темп-Буки", а не самого позивача, оскільки, по-перше, відповідно до правової позиції викладеної у п.11 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24 жовтня 2008 року, що акціонери (учасники) господарського товариства не вправі звертатися до суду за захистом прав та інтересів інших акціонерів (учасників) господарського товариства та самого товариства поза відносинами представництва, а також обґрунтовувати свої вимоги порушенням прав інших акціонерів (учасників) товариства. По-друге, при проведенні позачергових зборів учасників товариства 29 грудня 2010 року вияснялась позиція іншого учасника товариства та самого товариства щодо їх переважного права на придбання 11% частки у статутному капіталі ТОВ "Темп-Буки" яка реалізовувалась позивачем. Кобасюк І.Б. і ТОВ "Темп-Буки" відмовилось від свого переважного права на придбання зазначеної частки у статутному капіталі цього товариства та не заперечували проти продажу вказаної частки позивачем не члену товариства - Яхимовичу А.І. (протоколі №2 позачергових загальних зборів).

Щодо невідповідності порядку денному визначеного на даних позачергових загальних зборах товариства 29 грудня 2010 року прийнятим на них рішенням, то колегія суддів зазначає, що до порядку денного позачергових зборів учасників було включено лише 2 питання, які були розглянуті зборами та з яких і були прийняті рішення безпосередньо пов'язані з питаннями порядку денного та їх виконання. Крім того, відповідно до вимог ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", які також зазначені у п.14.9 статуту ТОВ "Темп-Буки", з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Доказів про надходження будь-яких заперечень від учасників зборів з приводу прийнятих рішень під час їх прийняття позивачем не надано та не здобуто в ході судового розгляду.

Позивачем не надано суду доказів та не доведено, що прийняті на позачергових загальних зборах учасників ТОВ "Темп-Буки" рішення відбулися при відсутності кворуму, також з питань не зазначених в порядку денному, та порушили права позивача та його законні інтереси, як учасника товариства.

Навіть у разі недотримання процедури скликання загальних зборів учасників товариства, останнє не перешкодило його учасникам, в тому числі позивачу, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, прийняти активну участь у цих зборах та реалізувати своє право на відчуження частини своєї частки, що підтверджується також кворумом на вказаних вище зборах при прийнятті зазначених рішень, що в свою чергу вказує про відсутність порушення корпоративних прав позивача при скликанні та проведенні зазначених позачергових загальних зборів учасників даного товариства.

Таким чином, судова колегія апеляційної інстанції вважає, що господарський суд дійшов вірного висновку про відсутність підстав для визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників товариства ТОВ "Темп-Буки" проведених 29 грудня 2010 року та оформлених протоколом №2 позачергових зборів учасників товариства.

Також, позивач, посилаючись на порушення його корпоративних прав щодо участі в управлінні товариством, просить визнати недійсними рішення позачергових загальних зборів учасників товариства ТОВ "Темп-Буки" проведених 12 травня 2012 року з тих підстав, що порушена була процедура їх скликання та проведення, оскільки дані збори директором товариства не скликались, він, як учасник товариства, не був завчасно повідомлений про час і місце та порядок денний їх проведення. Дані збори фактично не проводились та рішення прийняті на зборах не відповідають порядку денному прийнятому зборами.

З матеріалів справи вбачається, що 12 травня 2012 року, на час проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки", учасниками даного товариства були Коцабюк І.Б., з часткою у 55% статутного капіталу, Мягков О.В., з часткою у 34% статутного капіталу даного товариства, та Яхимович А.І., з часткою у 11% статутного капіталу. (а.с.47, 126 т.1)

12 травня 2012 року, було проведено позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки", в яких приймали участь Коцабюк І.Б., який володіє 55% статутного капіталу, як голова зборів, Яхимович А.І., який володіє 11% статутного капіталу, як секретар зборів. Був запрошений та присутній Семенюк А.О. На збори не прибув та участі не приймав учасник товариства Мягков О.В., який володіє 34% статутного капіталу та директор цього товариства Арнаут І.С.

Право позивача, як учасника товариства, брати участь в управлінні справами товариства в порядку, визначеному в установчих документах, передбачено ст. 10 Закону України "Про господарські товариства" та п.11.1 Статуту ТОВ "Темп-Буки" і не є його обов'язком.

Згідно з ч.4 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20% голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства, а тому як Коцабюк І.Б., з часткою 55% у статутному капіталі, так і Мягков О.В., з часткою 34% у статутному капіталі, вправі були вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників даного товариства.

Як пояснив представник відповідача, що дані загальні збори, у зв'язку з самоусуненням директора товариства від своїх обов'язків та невиконання ним вимог учасника товариства Коцабюка І.Б., щодо проведення позачергових загальних зборів учасників товариства з приводу отримання звіту директора товариства про фінансово-господарську діяльність товариства, призвело до того, що даним учасником товариства були самостійно проведені такі збори.

Згідно ч.4 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", учасники товариства, що володіють у сукупності більш як 20% голосів, мають право вимагати скликання позачергових загальних зборів учасників у будь-який час і з будь-якого приводу, що стосується діяльності товариства. Якщо протягом 25 днів голова товариства не виконав вимоги учасників товариства про скликання позачергових загальних зборів учасників з привод діяльності товариства, то вони вправі самі скликати загальні збори учасників.

Таким чином, скликання позачергових зборів учасників товариства 12 травня 2012 року, самим учасником товариства Коцабюком І.Б. не суперечить вимогам чинного законодавства, положенням статуту товариства та не порушує права інших учасників товариства.

Відповідно до ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються передбаченим статутом способом з зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів.

Дані вимоги містяться і у п.14.7. Статуту ТОВ "Темп-Буки", згідно якого, про проведення загальних зборів товариства учасники повідомляються персонально, шляхом письмового повідомлення з зазначенням часу і місця проведення загальних зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 30 днів до скликання загальних зборів у письмовій формі.

Як вбачається з матеріалів справи, такі повідомлення були направлені позивачу. Доказами такого належного повідомлення учасника товариства про час і місце та порядок денний проведення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" є направлення позивачу за 35 днів до проведення зборів письмового повідомлення. (а.с.17, 19 т.2)

Згідно протоколу позачергових загальних зборів учасників товариства від 12 травня 2012 року, на зборах були присутні учасники товариства, які у сукупності володіли 66% статутного капіталу товариства, що відповідало вимогам ст. 60 Закону України "Про господарські товариства" для проведення загальних зборів, а тому дані збори відбулися при наявності кворуму, були повноважними і вправі були приймати рішення з порядку денного.

Посилання позивача на те, що 12 травня 2012 року позачергові загальні збори учасників ТОВ "Темп-Буки" не проводились, колегією суддів оцінюється критично, оскільки дані посилання спростовуються протоколом б/н позачергових зборів учасників товариства від 12 травня 2012 року, який належним чином оформлений, підписаний як головою зборів так і секретарем та завірений печаткою товариства та документами підтверджуючими, на час проведення даних зборів, оренду приміщення, адреса якого співпадає з адресою зазначеній в повідомленнях, які були направлені усім учасника товариства та директору товариства при скликанні даних загальних зборів.

Стосовно доводів позивача щодо невідповідності порядку денному визначеному на даних позачергових загальних зборах товариства 12 травня 2012 року прийнятим на них рішенням, то судова колегія апеляційної інстанції зазначає, що до порядку денного позачергових зборів учасників було включено 3 питання, які були розглянуті зборами та з яких і були прийняті рішення безпосередньо пов'язані з питаннями порядку денного та їх виконання. Крім того, відповідно до вимог ч.5 ст. 61 Закону України "Про господарські товариства", які також зазначені у п.14.9 Статуту ТОВ "Темп-Буки", з питань, не включених до порядку денного, рішення можуть прийматися тільки за згодою всіх учасників, присутніх на зборах. Позивачем не надано доказів відносно того, що учасниками даних зборів вносились заперечення з приводу прийняття порядку денного, прийняття рішень при його розгляді. В ході судового розгляду такі докази також не були надані.

На підставі наведеного, колегія суддів вважає, що господарський суд дійшов вірного висновку про відсутність підстав для визнання недійсними рішень позачергових загальних зборів учасників товариства ТОВ "Темп-Буки" проведених 12 травня 2012 року та оформлених протоколом б/н позачергових зборів учасників товариства, оскільки дані збори відбулися при наявності кворуму та рішення приймались з питань зазначених в порядку денному, а позивачем не надано суду доказів та не доведено порушення даними рішеннями загальних зборів його прав та законних інтересів, як учасника ТОВ "Темп-Буки". У зв'язку з проведенням цих зборів Мягков О.В. не був позбавлений своєї частки у 34% статутного фонду товариства, був повідомлений та мав право брати участь у загальних зборах, право голосувати та брати участь в управлінні справами даного товариства.

Відповідно до п. 19 постанови Пленуму Верховного Суду України №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24 жовтня 2008 року, суди мають враховувати, що для визнання недійсними рішень загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів учасника товариства, а якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, то господарський суд не має підстав для задоволення позову.

З наведеного господарський суд першої інстанції дійшов правильного висновку про відсутність підстав для задоволення позовних вимог про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки", які відбулись 29 грудня 2010 року та 12 травня 2012 року, оскільки вказані збори відбулися за наявності кворуму; прийняті на них рішення відповідають визначеним в порядку денному, вирішення яких у відповідності до закону належить до компетенції загальних зборів учасників товариства, а право позивача на участь в цих загальних зборах акціонерів жодним чином не було порушено.

Господарським судом Житомирської області також вірно відмовлено у задоволенні позовних вимог Мягкова О.В. щодо визнання недійсними змін до Статуту ТОВ "Темп-Буки", державну реєстрацію яких проведено державним реєстратором Малинської РДА 30 грудня 2010 року та скасування записів в ЄДР юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців, проведених 30 грудня 2010 року за номером 1 292 105 0005 000188 в розділі "Державна реєстрація змін до установчих документів юридичної особи" та 18 травня 2011 року за номером 1 292 107 0006 000188 в розділі "Внесення змін до відомостей про юридичну особу, що не пов'язані зі змінами в установчих документах", оскільки дані зміни були внесені на підставі рішень позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Темп-Буки" 29 грудня 2010 року та 12 травня 2012 року, які прийняті відповідно до чинного законодавства України і є похідними від прийнятих рішень.

Крім того, згідно правових позицій, зазначених у п.13 Постанови Пленуму Верховного Суду України №13 "Про практику розгляду судами корпоративних спорів" від 24 жовтня 2008 року, суди вправі, відповідно до вимог ст.ст. 88, 143, 154 ЦК України, ст.ст. 57, 82 ГК України, ст.ст. 4, 37, 51, 65, 67, 76 Закону України "Про господарські товариства", ст.ст. 27, 30 Закону України "Про державну реєстрацію", визнати недійсними установчі документи товариства за одночасної наявності таких умов: - на момент розгляду справи установчі документи не відповідають вимогам законодавства; - порушення, допущені при прийнятті та затвердженні установчих документів, не можуть бути усунені; - відповідні положення установчих документів порушують права чи охоронювані законом інтереси позивача.

Проте, доказів про наявність зазначених обставин не було надано позивачем та дані обставини не були встановлені судом під час розгляду даного спору.

Інші заперечення позивача, викладені у апеляційній скарзі, також, не знайшли свого підтвердження під час її розгляду, а тому відхиляються як необґрунтовані.

Згідно ст.ст. 33, 34 ГПК України, кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень, а обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування. Доказування полягає не лише в поданні особами доказів, а й у доведенні їх переконливості.

Враховуючи зазначене, колегія суддів вважає, що рішення господарського суду першої інстанції прийняте у відповідності до норм ст. 43 ГПК України із всебічним, повним та об'єктивним дослідженням матеріалів справи в їх сукупності та вірним застосуванням норм матеріального та процесуального права, а тому відсутні правові підстави для скасування рішення господарського суду та задоволення вимог апеляційної скарги.

Судові витрати за подачу апеляційної скарги, на підставі ст.ст. 49, 105 ГПК України, в зв'язку з відмовою в її задоволенні, покладаються на апелянта.

Керуючись ст.ст. 33, 34, 49, 99, 101, 103, 105 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Рішення господарського суду Житомирської області від 26.06.12 р. у справі №15/5007/44/12 залишити без змін, а апеляційну скаргу Мягкова Олександра Васильовича - без задоволення.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття.

Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку протягом двадцяти днів з дня набрання постановою апеляційного господарського суду законної сили.

Справу №15/5007/44/12 повернути господарському суду Житомирської області.

Головуючий суддя Дужич С.П.

Суддя Мельник О.В.

Суддя Філіпова Т.Л.