Постанова

від 06.08.2012 по справі 16/95/5022-1777/2011

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ЛЬВІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

79010, м.Львів, вул.Личаківська,81

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

06.08.12 Справа № 16/95/5022-1777/2011

Львівський апеляційний господарський суд, в складі колегії:

головуючого-судді: Якімець Г.Г.,

суддів: Бойко С.М.,

Малех І.Б.,

при секретарі Горбач Ю.Б.,

за участю представників:

від позивача -не з'явився

від відповідачів -не з'явились

розглянувши апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк», вих.№1945 від 13.04.2012 року

на рішення господарського суду Тернопільської області від 26.03.2012 року (підписане 03.04.2012 року), суддя Хома С.О.

у справі № 16/95/5022-1777/2011

за позовом Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Над Ставом», м. Тернопіль

до відповідача-1 Товариства з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк», м.Київ, в особі Тернопільської філії ТзОВ «Укрпромбанк», м.Тернопіль

до відповідача-2 Приватне підприємство «Тернопільська фірма "Будівельник», м. Тернопіль

про визнання недійсним, з моменту укладення, договору іпотеки в підпункті Б) та В) пункту 1.2. договору, що був укладений 10.06.2008 року між товариством з обмеженою відповідальністю "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" (Іпотекодержатель) та приватним підприємством Тернопільська фірма "Будівельник" (Іпотекодавець) за №14/Zквіп-08, посвідчений приватним нотаріусом Василевич О.О., зареєстрований в реєстрі за №2479, 2480 від 10.06.2008 року в частині передачі земельних ділянок за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька, 29, загальною площею 0,0998га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100016; та вул. Білецька, 30, загальною площею 0,0291га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100015.

в с т а н о в и в :

Рішенням господарського суду Тернопільської області від 26.03.2012 року по справі №16/95/5022-1777/2011 позов Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Над Ставом»задоволено, визнано недійсним з моменту укладення підпункт б) та підпункт в) пункту 1.2. договору іпотеки, що укладений 10.06.2008 року між ТзОВ "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" (Іпотекодержатель) та ПП Тернопільська фірма "Будівельник" (Іпотекодавець) за №14/Zквіп-08, посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О., зареєстрований в реєстрі за №2479 в частині належності до предмету іпотеки земельних ділянок за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька, 29, загальною площею 0,0998га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100016; м.Тернопіль вул. Білецька, 30, загальною площею 0,0291га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100015.

Суд у рішенні посилаючись на положення ч.1 ст.16, ч.1 ст.202, ст.ст.6, 177, 190, 215, 216, 217, 236, 328, 627 ЦК України, ст.1, ч.1 ст.3, ст.ст.5, 6,18 Закону України «Про іпотеку»(в редакції станом на 10.06.2008 року), ст.ст.2,5 Закону України «Про інвестиційну діяльність», зазначає, що при укладенні іпотечного договору №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року відповідачами порушені норми діючого на момент його укладення законодавства, зокрема, не зазначено про знаходження на земельних ділянках площею 0,0998 га та 0,0291 га, що розташовані за адресою м. Тернопіль вул.Білецька,29,30 об'єкту незавершеного будівництва (фундамент багатоквартирного житлового будинку), а в описі предмету іпотеки не вказано про майнові права фізичних осіб на квартири в даному будинку, а також, що іпотечним договором порушуються права позивача як власника майнових прав переданих йому у пайовий фонд фізичними особами-інвесторами будівництва багатоквартирного житлового будинку в м. Тернополі по вул.Білецька,29,30, в зв'язку із чим, на думку суду, позивач правомірно звернувся до господарського суду з відповідним позовом та наявні підстави для його задоволення.

Не погоджуючись з рішенням суду першої інстанції, ТзОВ «Український промисловий банк»подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Тернопільської області від 26.03.2012 року по справі №16/95/5022-1777/2011, прийняти нове рішення, яким в позові відмовити, вказуючи на порушення судом норм матеріального та процесуального права. Зокрема, скаржник вказує на те, що у підпунктах іпотечного договору №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року, укладеного між ТзОВ «Укрпромбанк»та ПП «Тернопільська фірма «Будівельник»чітко вказано, що предметом договору іпотеки є земельні ділянки. Про майнові права на об'єкт незавершеного будівництва жодних відомостей у договорі немає та звертає увагу на те, що Банком подано витяги з Державного реєстру обтяжень нерухомості, де зазначено, що вказані позивачем майнові права під обтяженням не перебувають на тій правовій підставі, що на день укладення оспорюваного іпотечного договору, вказаних позивачем майнових прав на об'єкт незавершеного будівництва не існувало. Поряд з цим, апелянт посилається на положення ст.ст.181, 182, 331 ЦК України ст.2 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обмежень», а також на те, що позивач стверджує про укладення у 2007 -2008 роках між ПП «Тернопільська фірма «Будівельник»та визначеним колом осіб договорів щодо будівництва багатоквартирного житлового будинку.

Представники сторін в судове засідання 06.08.2012 року не з'явились. Від відповідача-1 (скаржника) до суду надійшло клопотання, в якому останній просить про розгляд справи за відсутності свого представника та зазначає, що вимоги апеляційної скарги підтримує в повному обсязі.

Позивач у відзиві на апеляційну скаргу просить відмовити у задоволенні вимог такої, рішення господарського суду Тернопільської області від 26.03.2012 року по справі №16/95/5022-1777/2011 залишити без змін.

Відповідач-2 у відзиві на апеляційну скаргу від 22.05.2012 року просить скасувати оскаржуване рішення, прийняти нове, яким в позові відмовити, вказуючи на те, що оскаржуваний іпотечний договір містить всі істотні умови, передбачені ст.18 Закону України «Про іпотеку», опис предмета іпотеки, достатній для ідентифікації. Разом з тим, зазначає, що факт того, що на час укладення іпотечного договору на земельних ділянках велось будівництво багатоквартирного будинку не доведений, а також звертає увагу суду на те, що земельні ділянки придбані за кошти ПП «Тернопільська фірма «Будівельник» та, що їхня ціна не входила до розрахунку ціни квартир, дольовики за землю не платили.

Оскільки явка представників сторін не визнавалась обов'язковою, суд вважає за можливе розглянути справу за їхньої відсутності.

Суд, заслухавши пояснення представників сторін у попередніх судових засіданнях, розглянувши доводи апеляційної скарги та дослідивши наявні докази по справі, вважає, що апеляційна скарга підлягає задоволенню, з наступних підстав:

10.06.2008 року між ТзОВ "Український промисловий банк" (в тексті договору - іпотекодержатель), в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" та ПП "Тернопільська фірма "Будівельник" (в тексті договору -іпотекодавець), яке виступає майновим поручителем за зобов'язаннями ПП "Керамікбудсервіс" (в тексті договору - позичальник) укладено іпотечний договір №14/Zквіп-08, який посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О. та зареєстрований в реєстрі за №2479.

Згідно п.1.1 р.1 іпотечного договору №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року іпотека за цим договором забезпечує вимоги "Іпотекодержателя" за Кредитним договором №14/КВ-08 на відкриття не відновлювальної мультивалютної кредитної лінії від 10 червня 2008 року (а також будь-якими змінами і доповненнями до нього, в тому числі стосовно збільшення процентної ставки за користування кредитом, строку кредитування, суми кредиту тощо) укладеним між "Іпотекодержателем" і приватним підприємством "Керамікбудсервіс", за умовами якого останній зобов'язаний "Іпотекодержателю" по 08 червня 2018 року включно, у порядку, строки та на умовах, встановлених Кредитним договором, повернути кредит у розмірі еквіваленту 1150000 Євро, сплатити проценти за користування ним у розмірі 14 відсотків річних у Євро, 15 відсотків річних у доларах США, 22 відсотка річних у гривнях процентів, комісії та штрафні санкції у розмірі і у випадках, передбачених Кредитним договором. Іпотекою за цим договором також забезпечується вимоги "Іпотекодержателя" щодо відшкодування: штрафних санкцій, передбачених цим Договором; витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за Основним зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрат на утримання і збереження Предмета іпотеки; витрат на страхування Предмета іпотеки; збитків, завданих порушенням Основного зобов'язання чи умов цього Договору.

Відповідно до п.1.2. р.1 вказаного іпотечного договору предметом іпотеки за цим договором є земельні ділянки. Зокрема, згідно пп.(б) п.1.2. р.1 договору - предметом іпотеки є земельна ділянка загальною площею 0,0998га, опис меж відповідно до плану: від А до Б-землі загального користування (аул.Білецька); від Б до В- землі ПМП "Тернопільська фірма "Будівельник"; від В до Г -землі гр..Войцешин М.; від Г до Д -землі КП "Новий Світ"; від Д до А -землі гр.Добровольський Я. Цільове призначення земельної ділянки - для будівництва та обслуговування жилого будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100016, що знаходиться за адресою: м.Тернопіль, вул. Білецька, 29. Також, згідно пп.(в) п.1.2. р.1 вказаного вище договору предметом іпотеки є земельна ділянка загальною площею 0,0291 га, опис меж відповідно до плану:від А до Б -землі загального користування (вул.Білецька); від Б до В -землі гр.Войцешин М.; від В до А -землі ПМП "Тернопільська фірма "Будівельник". Цільове призначення земельної ділянки -для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100015, що знаходиться за адресою: м.Тернопіль вул.Білецька,30.

Позивач просить визнати недійсними вказані підпункти п.1.2 договору іпотеки, вказуючи на те, що під час укладення оспорюваного договору існували обставини, які унеможливлювали його укладання та були проігноровані його сторонами, зокрема зазначає, що предметом іпотеки є земельні ділянки з цільовим призначенням -для будівництва та обслуговування житлових будинків та, що відповідачем-2 (іпотекодавцем) фактично передано в іпотеку майнові права на об'єкт незавершеного будівництва багатоквартирного житлового будинку по вул.Білецька,29,30 в м.Тернополі, оскільки відповідно до укладених в 2007-2008 роках договорів на будівництво багатоквартирного житлового будинку за адресою вул.Білецька,29,30 в м.Тернополі громадяни сплатили "Іпотекодавцю"100% коштів в порядку своєї пайової участі в будівництві, а "Іпотекодавець" зобов'язувався використати зазначені кошти для будівництва зазначеного Об'єкта і передати по завершенню будівництва кожному відповідно частину Об'єкта будівництва згідно укладених договорів.

Позивач вказує на те, що Обслуговуючий кооператив "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом" створений з метою завершення будівництва багатоквартирного житлового будинку за адресою вул.Білецька,29,30 в м.Тернополі. Майнові права на об'єкт незавершеного будівництва, що стане об'єктом нерухомості в майбутньому, передані пайовиками позивачу. Позивач зазначає, що на момент укладення між ТзОВ "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії та ПП "Тернопільська фірма "Будівельник" оспорюваного правочину, право власності на майнові права на Об'єкт інвестування пайовиками не відчужувались. Пайовики, а тепер позивач є їх власником і на сьогоднішній день, з огляду на що, на думку позивача, передання належних позивачу майнових прав на об'єкт інвестування, який розташований на земельних ділянках по вул.Білецькій,29,30 приватним підприємством "Тернопільська фірма "Будівельник"відповідачу є порушенням прав та інтересів позивача.

За змістом ч.3. ст.215 ЦК України, якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа заперечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним (оспорюваний правочин).

Відповідно до ст. 203 Цивільного кодексу України зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства.

Підставою недійсності правочину згідно із ст.215 ЦК України є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Загальні підстави визнання недійсними правочину і настання відповідних наслідків встановлені статтями 215, 216 ЦК України.

Відповідно до частини першої статті 215 ЦК України підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Згідно з частинами першою - третьою і п'ятою статті 203 цього Кодексу: зміст правочину не може суперечити цьому Кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також моральним засадам суспільства; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має вчинятися у формі, встановленій законом.

Суд першої інстанції зазначає, що у іпотечному договорі №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року, саме в пункті 1.2 р.1 зазначено приналежність земельних ділянок до предмету іпотеки, проте, опис предмету іпотеки -земельних ділянок площею 0,0998 га та 0,0291 га, що знаходяться за адресою м. Тернопіль вул.Білецька,29,30 не є достатнім для його ідентифікації, оскільки сторонами в договорі не зазначено про те, що на даних земельних ділянках знаходиться об'єкт незавершеного будівництва (побудовано фундамент багатоквартирного житлового будинку). Крім того, суд зазначає, що в описі предмету іпотеки (стосується вказаних вище земельних ділянок) не зазначено про майнові права фізичних осіб на квартири в даному будинку, що виникли на підставі договорів про їх прийняття ПП "Тернопільська фірма "Будівельник" у пайове будівництво.

Відповідно до абз.1,2 ст.1 Закону України «Про іпотеку»нерухоме майно (нерухомість) - земельні ділянки, а також об'єкти, розташовані на земельній ділянці і невід'ємно пов'язані з нею, переміщення яких є неможливим без їх знецінення та зміни їх призначення. Застава повітряних та морських суден, суден внутрішнього плавання, космічних об'єктів, майнових прав на нерухомість, будівництво якої не завершено, регулюється за правилами, визначеними цим Законом; іпотека - вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

У ст.5 Закону України «Про іпотеку»передбачено, що предметом іпотеки можуть бути один або декілька об'єктів нерухомого майна за таких умов: нерухоме майно належить іпотекодавцю на праві власності або на праві господарського відання, якщо іпотекодавцем є державне або комунальне підприємство, установа чи організація; нерухоме майно може бути відчужене іпотекодавцем і на нього відповідно до законодавства може бути звернене стягнення; нерухоме майно зареєстроване у встановленому законом порядку як окремий виділений у натурі об'єкт права власності, якщо інше не встановлено цим Законом. Предметом іпотеки також може бути об'єкт незавершеного будівництва, майнові права на нього, інше нерухоме майно, яке стане власністю іпотекодавця після укладення іпотечного договору, за умови, що іпотекодавець може документально підтвердити право на набуте ним у власність відповідне нерухоме майно у майбутньому. Обтяження такого нерухомого майна іпотекою підлягає державній реєстрації у встановленому законом порядку незалежно від того, хто є власником такого майна на час укладення іпотечного договору.

Відповідно до п. 3) ч.1 ст.18 Закону України «Про іпотеку»(в редакції чинній на момент укладення спірного договору) іпотечний договір повинен містити таку істотну умову, як опис предмета іпотеки, достатній для його ідентифікації, та/або його реєстраційні дані. При іпотеці земельної ділянки має зазначатися її цільове призначення.

Слід зазначити, що оскаржуваний договір містить належний опис об'єкта оренди. Крім того, із змісту останнього не вбачається, що його сторонами порушено вимоги, встановлені ч.1-3, 5,6 ст.203 ЦК України.

Поряд з цим, суд першої інстанції також вказує на те, що на момент укладення договору іпотеки на земельних ділянках відповідачем-2 проводилось будівництво багатоквартирного будинку, що підтверджується актами на скриті роботи від 25.03.2008 року, 19.06.2008 року, листом Інспекції державного архітектурно-будівльного контролю у Тернопільській області №01-16/448 від 13.03.2012 року, листом №01-15/1160 від 08.10.2008 року ПП "Тернопільська фірма "Будівельник" отримало дозвіл провести підготовчі роботи; перевірками Інспекції ДАБК у Тернопільській області в листопаді 2008 року. Поряд з цим, суд посилається на те, що до укладення іпотечного договору між ПП «Тернопільська фірма "Будівельник»та фізичними особами укладено ряд договорів на пайове будівництво та останніми внесено 100% оплати попередньої базової вартості квартири та зазначає, що фізичні особи (в подальшому члени Обслуговуючого кооперативу "Житлово-будівельний кооператив "Над Ставом") не передавали ПП «Тернопільська фірма «Будівельник»свої майнові права, які виникли на підставі укладених договорів про прийняття таких осіб у пайове будівництво, з огляду на що, сторонами спірного іпотечного договору при його укладенні не було дотримано ч.2 ст.583 ЦК України.

Проте, колегією суддів відзначено, що вказані вище акти на скриті роботи не можуть підтверджувати проведення робіт на момент укладення договору іпотеки. Слід також зазначити, що до матеріалів справи долучено незасвідчені належним чином копії таких актів (арк. справи 3,4,5 т.ІІ)

Крім того, в матеріалах справи наявний припис №30-18/08 Інспекції державного архітектурного контролю у Тернопільській області від 12.11.2008 року (датований після дати укладення іпотечного договору -10.06.2008 року), в якому зазначено, що у результаті перевірки ПП «ТФ «Будівельник»будівництва об'єкта архітектури, розташованого за адресою -м.Тернопіль вул.Білецька,31 встановлено проведення будівельних робіт з влаштування палевого поля під будівництво об'єкта будівництва, без дозволу місцевого органу влади про дозвіл на будівництво, без відповідно погодженої та затвердженої проектної документації, без дозволу на виконання будівельних робіт.

У приписі №35-18/08 Інспекції державного архітектурного контролю у Тернопільській області від 25.12.2008 року вказано, що в результаті перевірки ПП «ТФ «Будівельник»будівництва архітектури, розташованого за адресою -м.Тернопіль вул.Білецька,30 встановлено проведення будівельних робіт з влаштування фундаментів , без погодженої та затвердженої в установленому порядку проектної документації, без дозволу на виконання будівельних робі органів держархбудконтролю.

Стосовно посилань позивача на лист Інспекції державного архітектурно-будівельного контролю у Тернопільській області №01-16/448 від 13.03.2012 року (арк. справи 90 т.ІІ), то такий лист не підтверджує виконання відповідачем-2 будівельних робіт до моменту укладення оскаржуваного договору, а лише відзначає, що будівництво багатоквартирного житлового будинку за адресою вул.Білецька,29-31 у м.Тернополі проводилось без відповідно погодженої та затвердженої документації та, що дозвіл на виконання будівельних робіт з будівництва багатоквартирного житлового будинку за вказаною вище адресою інспекцією ДАБК у Тернопільській області не видавався, у зазначеному листі містяться посилання на інспекційні перевірки проведені у листопаді 2008 року та застосування до ПП «Тернопільська фірма «Будівельник»штрафів. Разом з цим, у наведеному листі Інспекції вказано, що листом останньої від 08.10.2008 року №01-15/1160 ПП «Тернопільська фірма «Будівельник»отримало дозвіл провести підготовчі роботи.

Згідно із ст.190 ЦК України, майном як особливим об'єктом вважаються окрема річ, сукупність речей, а також майнові права та обов'язки. Майнові права є неспоживною річчю. Майнові права визнаються речовими правами.

Відповідно до ст.182 ЦК України право власності та інші речові права на нерухомі речі, обмеження цих прав, їх виникнення, перехід і припинення підлягають державній реєстрації. Державна реєстрація прав на нерухомість і правочинів щодо нерухомості є публічною, здійснюється відповідним органом, який зобов'язаний надавати інформацію про реєстрацію та зареєстровані права в порядку, встановленому законом.

Правовий режим об'єкта незавершеного будівництва має окрему юридичну властивість права власності. Відповідно до діючого законодавства, правовий режим передбачає державну реєстрацію права власності на об'єкт незавершеного будівництва.

Відповідно до ч. 3 ст. 331 ЦК України, до завершення будівництва (створення майна) особа вважається власником матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва (створення майна). У разі необхідності особа, зазначена в абзаці першому цієї частини, може укласти договір щодо об'єкта незавершеного будівництва, право власності на який реєструється органом, що здійснює державну реєстрацію прав на нерухоме майно на підставі документів, що підтверджують право власності або користування земельною ділянкою для створення об'єкта нерухомого майна, проектно-кошторисної документації, а також документів, що містять опис об'єкта незавершеного будівництва.

Згідно розділу 4 Інструкції про порядок вчинення нотаріальних дій нотаріусами України, затвердж. наказом Мін'юсту України 03.03.2004 року №20/5, зареєстр. в Мін'юсті України 03.03.2004 року за №283/8882 «Посвідчення договорів про відчуження об'єктів незавершеного будівництва»(наказ втратив чинність згідно з наказом Міністерства юстиції України від 22 лютого 2012 року N 296/5) право власності на новостворене нерухоме майно (житлові будинки, будівлі, споруди тощо) виникає з моменту завершення будівництва. Право власності на таке майно виникає з моменту прийняття його до експлуатації, якщо це передбачено договором або законом. Якщо право власності на нерухоме майно відповідно до закону підлягає державній реєстрації, право власності виникає з моменту державної реєстрації.До завершення будівництва особа вважається власником лише матеріалів, обладнання тощо, які були використані в процесі цього будівництва. Ці матеріали та обладнання можуть бути предметом відчуження за умови надання нотаріусу відповідних правовстановлювальних документів. Договір відчуження щодо об'єкта незавершеного будівництва може бути укладено за умови, що право власності на нього зареєстровано органом, що здійснює державну реєстрацію прав на нерухоме майно на підставі документів, що підтверджують право власності або користування земельною ділянкою для створення об'єкта нерухомого майна, проектно- кошторисної документації, а також документів, що містять опис об'єкта незавершеного будівництва. При посвідченні договорів про відчуження об'єктів незавершеного будівництва нотаріус перевіряє ті самі обставини і вимагає ті самі документи, що й при відчуженні житлового будинку, квартири, дачі, садового будинку, іншого нерухомого майна завершеного будівництвом.

Відповідно до Листа Мін'юсту щодо порядку державної реєстрації прав власності на об'єкти незавершеного будівництва №19-32/1 від 10.05.2006 р., для реєстрації прав власності на об'єкти незавершеного будівництва, крім документів визначених Тимчасовим положенням Про порядок державної реєстрації прав власності на нерухоме майно, затвердженого наказом Міністерства юстиції України від 7 лютого 2002 року N 7/5, необхідно подавати також: державний акт на право власності або постійного користування земельною ділянкою, що посвідчує право власності або постійного користування земельною ділянкою юридичною чи фізичною особою, виданий в установленому порядку або договір оренди земельної ділянки; проектно-кошторисну документацію.

Статтею 3 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» державна реєстрація прав є обов'язковою. Інформація про права на нерухоме майно та їх обтяження підлягає внесенню до Державного реєстру прав. Права на нерухоме майно та їх обтяження, які підлягають державній реєстрації відповідно до цього Закону, виникають з моменту такої реєстрації.

У ст. 4 вказаного Закону встановлено, що обов'язковій державній реєстрації підлягають речові права та обтяження на нерухоме майно, розміщене на території України, що належить фізичним та юридичним особам, державі в особі органів, уповноважених управляти державним майном, іноземцям та особам без громадянства, іноземним юридичним особам, міжнародним організаціям, іноземним державам, а також територіальним громадам в особі органів місцевого самоврядування, зокрема, право власності на нерухоме майно; інші речові права відповідно до закону. Речові права на нерухоме майно, зазначені в пунктах 2 і 3 частини першої цієї статті, є похідними і реєструються після державної реєстрації права власності на таке майно.

Статтею 5 Закону України «Про державну реєстрацію речових прав на нерухоме майно та їх обтяжень» передбачено, що у Державному реєстрі прав реєструються речові права та їх обтяження на земельні ділянки, а також на об'єкти нерухомого майна, розташовані на земельній ділянці, переміщення яких неможливе без їх знецінення та зміни призначення, зокрема, квартири.

Згідно із ст.11 зазначеного Закону, кожний розділ Державного реєстру прав складається з чотирьох частин, які містять відомості про: нерухоме майно; право власності та суб'єкта (суб'єктів) цього права; інші речові права та суб'єкта (суб'єктів) цих прав; обтяження прав на нерухоме майно та суб'єкта (суб'єктів) цих прав.

З огляду на наведене, об'єкт незавершеного будівництва повинен бути офіційно зареєстрованим станом на дату укладення оскаржуваного договору іпотеки. До матеріалів справи долучено витяги з Єдиного державного реєстру обтяжень нерухомого майна станом на 10.06.2008 року, усі нерухомі речі та майнові права на нерухоме майно, що мав у своїй власності відповідач-2 були офіційно зареєстрованими у встановленому законом порядку (арк. справи 119 -133 т.І). Відомостей стосовно майнових прав щодо нерухомості, яка в майбутньому могла бути розташована на земельних ділянках, що передані в іпотеку, згідно договору іпотеки №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року, в даному реєстрі відсутні, доказів протилежного позивачем не надано.

Одночасно, колегією суддів відзначено, що позивач -Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Над Ставом»зареєстрований як юридична особа - 07.12.2011 року, що підтверджується довідкою з ЄДРПОУ (арк. справи 13 т.І), а оскаржуваний договір укладено 10.06.2008 року, тобто на момент укладення даного договору, такої юридичної особи як Обслуговуючий кооператив «Житлово-будівельний кооператив «Над Ставом» не існувало, а відтак в даному випадку відсутні порушення будь-яких прав позивача під час укладання відповідачами спірного договору. Позивач не є стороною в оспорюваному договорі та не навів порушення свого права цим договором.

З огляду на вищенаведене, колегія суддів не вбачає підстав для визнання недійсним підпунктів б) та в) пункту 1.2. іпотечного договору №14/Zквіп-08 від 10.06.2008 року, який укладено між ТзОВ "Український промисловий банк" в особі Тернопільської філії ТОВ "Укрпромбанк" (Іпотекодержатель) та ПП Тернопільська фірма "Будівельник" (Іпотекодавець) за №14/Zквіп-08, посвідчений приватним нотаріусом Тернопільського міського нотаріального округу Василевич О.О., зареєстрований в реєстрі за №2479 в частині належності до предмету іпотеки земельних ділянок за адресою: м. Тернопіль, вул. Білецька, 29, загальною площею 0,0998га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100016; м.Тернопіль вул. Білецька, 30, загальною площею 0,0291га, із цільовим призначенням для будівництва та обслуговування житлового будинку, господарських будівель і споруд, кадастровий номер 6110100000:02:0100015.

Таким чином, рішення господарського суду Тернопільської області від 26.03.2012 року по справі №16/95/5022-1777/2011, яким позов Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Над Ставом»задоволено, слід скасувати, прийняти нове рішення, яким в позові відмовити.

В зв'язку із скасуванням рішення з позивача на користь відповідача-1 слід стягнути 536,50 грн. -в відшкодування витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

Керуючись ст.ст.103,104,105 ГПК України, суд,

постановив:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк»задоволити.

Рішення господарського суду Тернопільської області від 26.03.2012 року по справі №16/95/5022-1777/2011 скасувати, прийняти нове рішення.

В позові відмовити.

Стягнути з Обслуговуючого кооперативу «Житлово-будівельний кооператив «Над Ставом»(м.Тернопіль, вул.Кн.Острозького,14, код ЄДРПОУ 37977646) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю «Український промисловий банк»(м.Київ, бул. Лесі Українки,26, код ЄДРПОУ 19357325) - 536,50 грн. витрат по сплаті судового збору за подання апеляційної скарги.

На виконання постанови Львівського апеляційного господарського суду місцевому господарському суду видати наказ.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття і може бути оскаржена у касаційному порядку.

Матеріали справи повернути в місцевий господарський суд .

Головуючий-суддя: Якімець Г.Г.

Судді: Бойко С.М.

Малех І.Б.