Рішення

від 27.08.2012 по справі 17/052-12

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД КИЇВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

01032, м. Київ, вул. Комінтерну, 16 тел. 235-24-26

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"27" серпня 2012 р. Справа № 17/052-12

За позовом Публічного акціонерного товариства „Комерційний банк „Надра"

до першого відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції"

та другого відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ"

про звернення стягнення на предмет іпотеки

Суддя Горбасенко П.В.

За участю представників:

від позивача Кізленко В.А. (дов. № 13-11-1890 від 08.02.2012р.);

від першого відповідача не з'явилися;

від другого відповідача Гребенчук Л.В. (дов. від 15.02.2012р.).

Обставини справи:

Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" (далі -позивач) звернулось з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (далі -перший відповідач) та Товариства з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ" (далі -другий відповідач) про звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 05.10.2006р. (зі змінами та доповненнями), а саме: -об'єкт незавершеного будівництва, загальною площею 2 948 кв.м., розташований за адресою: м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова (вул. Будівельна), 26 Київської обл., та складається згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, наданого Ірпінським бюро технічної 28.02.2007р. за № 13730474: літера № за планом А; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд -залізобет. панелі; загальна площа -2 139,3 кв .м.; - літера № за планом Б; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд - залізобет. панелі; загальна площа -808,7 кв. м.; - земельна ділянка загальною площею 4,4791 гектарів, кадастровий № 3210946200:01:034:0041, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 Київської області, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку, серії ЯБ № 515319, виданого Коцюбинською селищною радою 10.01.2006р., про що зроблено запис у Книзі реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 12, цільове використання -для розміщення житлового та соціального комплексу; - право оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (кадастровий номер 3210946200:01:034:0021 за № 3210946200:01:034:0022), що розташовані за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова 26 на підставі договору оренди землі від 31.05.2006р., укладеного між Коцюбинською селищною радою Київської області та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції", зареєстрованого у Ірпінському міському відділі № 2 Київської РФ Центру ДЗК, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 02.06.2006р. за № 122; цільове використання -для будівництва багатоповерхових житлових будинків для задоволення грошових вимог Публічного акціонерного товариства „Комерційний банк „Надра" за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. шляхом його продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження та перерахування коштів, які будуть отримані внаслідок звернення стягнення на вказане майно у розмірі 284 179 189,76грн. на користь позивача.

Позовні вимоги обґрунтовані неналежним виконанням першим відповідачем зобов'язань за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., договором іпотеки від 05.10.2006р. та тим, що позивачу стало відомо, що частину предмету іпотеки перший відповідач передав другому відповідачу без згоди позивача, у зв'язку з чим позивач просив суд звернути стягнення на предмет іпотеки на підставі договору іпотеки від 05.10.2006р.

Ухвалою господарського суду Київської області від 26.07.2012р. порушено провадження у справі № 17/052-12, розгляд справи призначено на 06.08.2012р.

06.08.2012р. до канцелярії господарського суду Київської області від представника позивача надійшла заява (вх. № 12402 від 06.08.2012р.), згідно якої останній, в порядку ст. 22 Господарського процесуального кодексу України, уточнив позовні вимоги та просив суд звернути стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 05.10.2006р., укладеним між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції", посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевельовою В.М., зареєстрованого в реєстрі за № 2-I-2718, а саме: -об'єкт незавершеного будівництва, загальною площею 2 948 кв. м., розташований за адресою: м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова (вул. Будівельна), 26 Київської обл., та складається згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, наданого Ірпінським бюро технічної 28.02.2007р. за № 13730474: літера № за планом А; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд -залізобет. панелі; загальна площа -2 139,3 кв. м.; - літера № за планом Б; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд - залізобет. панелі; загальна площа -808,7 кв. м.; - земельну ділянку загальною площею 4,3864 (чотири цілих три тисячі вісімсот шістдесят чотири десятитисячні) га, кадастровий № 3210946200:01:034:0081, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 Київської області, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ" на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку Серії ЯИ № 270393, виданого Коцюбинською селищною радою, зареєстрованого у Книзі реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 021096600018, цільове використання -для розміщення житлового та соціального комплексу; - право оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (кадастровий номер 3210946200:01:034:0021 за № 3210946200:01:034:0022), що розташовані за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова 26, яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ" на підставі договору оренди землі № 041096600085 від 23.12.2010р. для задоволення грошових вимог Публічного акціонерного товариства „Комерційний банк „Надра" за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. у сумі 284 179 189,76грн. шляхом його продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження та перерахування коштів, які будуть отримані внаслідок звернення стягнення на вказане майно на користь позивача, яка прийнята судом.

Ухвалою господарського суду Київської області від 06.08.2012р. розгляд справи відкладено на 27.08.2012р.

06.08.2012р. та 15.08.2012р. до загального відділу господарського суду Київської області повернулися копії ухвал господарського суду Київської області від 26.07.2012р. та 06.08.2012р., які були направлені судом на юридичну адресу першого відповідача Товариства з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (08298, Київська обл., м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Дяківська, буд. 14). Примірники повідомлень про вручення рекомендованої кореспонденції, повернуті органами зв'язку з позначками „за зазначеною адресою не проживає".

Відповідно до п. 4 Інформаційного листа Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики застосування норм Господарського процесуального кодексу України, порушені у доповідних записках про роботу господарських судів у 2005 році" № 01-8/1228 від 02.06.2006р., до повноважень господарських судів не віднесено установлення фактичного місцезнаходження юридичних осіб або місця проживання фізичних осіб - учасників судового процесу на час вчинення тих чи інших процесуальних дій. Тому примірники повідомлень про вручення рекомендованої кореспонденції, повернуті органами зв'язку з позначками „адресат вибув", „адресат відсутній" і т. п., з урахуванням конкретних обставин справи можуть вважатися належними доказами виконання господарським судом обов'язку щодо повідомлення учасників судового процесу про вчинення цим судом певних процесуальних дій.

Таким чином, суд дійшов висновку, що перший відповідач вважається належним чином повідомлений про час та місце судового засідання.

27.08.2012р. до канцелярії господарського суду Київської області від представника другого відповідача надійшло клопотання про витребування доказів № 1 від 17.08.2012р. (вх. № 13338 від 27.08.2012р.), згідно якого останній просив суд на підставі ст. 38 Господарського процесуального кодексу України витребувати у Комунального підприємства Київської обласної ради „Ірпінське бюро технічної інвентаризації" відомості про власника об'єкт незавершеного незавершеного будівництва, загальною площею 2 948 кв.м., розташований за адресою: Київська область, м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, що складається: літера № за планом А; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд -залізобет. панелі: загальна площа (кв.м.) -2 139,3; літера № за планом Б; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд -залізобет. панелі; - загальна площа (кв. м.) -888,7 та витребувати у Земельно-кадастрового бюро м. Ірпінь відомості про власника земельної ділянки загальною площею 4,4791 га кадастровий номер № 3210946200:01:034:0041, що знаходиться за адресою: Київська область, м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, яке прийнято судом.

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 38 Господарського процесуального кодексу України сторона або прокурор у разі неможливості самостійно надати докази вправі подати клопотання про витребування господарським судом доказів. У клопотанні повинно бути зазначено: 1) який доказ витребовується; 2) обставини, що перешкоджають його наданню; 3) підстави, з яких випливає, що цей доказ має підприємство чи організація; 4) обставини, які може підтвердити цей доказ.

Суд, розглянувши клопотання представника другого відповідача про витребування доказів, вирішив відмовити у задоволенні вказаного клопотання, у зв'язку з відсутністю необхідності у витребуванні вказаних доказів, оскільки в матеріалах справи наявні документи, що містять інформацію, яку другий відповідач просив витребувати у позивача.

Також другим відповідачем заявлено клопотання про заміну неналежного відповідача (виключення ТОВ „Аверс-Сіті" із складу відповідачів) № 2 від 27.08.2012р. (вх. № 13339 від 27.08.2012р.), згідно якого останній просив суд здійснити заміну другого відповідача -ТОВ „Аверс-Сіті", на належного відповідача, та/або виключити ТОВ „Аверс-Сіті", оскільки другий відповідач не є належним відповідачем, тому що останній не володіє майном, що перелічене в договорі іпотеки, у задоволенні якого відмовлено судом з огляду на наступне.

Відповідно до ч. 3 ст. 24 ГПК України господарський суд, встановивши до прийняття рішення, що позов подано не до тієї особи, яка повинна відповідати за позовом, може за згодою позивача, не припиняючи провадження у справі, допустити заміну первісного відповідача належним відповідачем.

Заміна первісного відповідача належним відповідачем допускається лише за згодою позивача, яка має бути викладена в його письмовій заяві чи зафіксована в протоколі судового засідання. Якщо ж такої згоди не надано, то господарський суд у залежності від конкретних обставин справи вчиняє одну з таких дій: 1) розглядає справу в межах заявлених позовних вимог і відмовляє в позові, оскільки відповідач не є належним; 2) залучає до участі у справі з власної ініціативи іншого відповідача згідно з частиною першою статті 24 ГПК. У разі якщо заява (клопотання) про залучення іншого відповідача або про заміну відповідача залишається судом без задоволення, то ухвала з цього приводу не виноситься, а про відхилення відповідної заяви (клопотання) зазначається в описовій частині рішення суду або в ухвалі, якою закінчується розгляд справи (п. 1.3. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України „Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції" № 18 від 26.12.2011р.).

Суд встановив, що як вбачається з наявних матеріалів справи (державний акт на право власності на земельну ділянку від 03.09.2009р., державний акт на право власності на земельну ділянку від 01.06.2010р., рішення 45 сесії п'ятого скликання Коцюбинської селищної ради Київської області „Про вилучення частини земельної ділянки площею 0,0927 га із земель, що знаходяться у власності ТОВ „АВЕРС-СІТІ"" № 69 від 29.04.2010р., рішення сорок п'ятої сесії п'ятого скликання Коцюбинської селищної ради Київської області „Про дозвіл на переоформлення договору оренди земельної ділянки площею 0,6801 га по вул. Пономарьова, 26 ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" за ТОВ „АВЕРС-СІТ" № 164 від 11.10.2010р.) позивачем правомірно пред'явлено вимогу до ТОВ „АВЕРС-СІТІ" про звернення стягнення на предмет іпотеки, а відтак другий відповідач є належним відповідачем у справі.

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку про відмову у задоволенні клопотання представника другого відповідача про заміну неналежного відповідача.

Представник позивача в судовому засіданні 27.08.2012р. підтримав позов повністю, представник другого відповідача заперечив проти позову повністю.

Представник першого відповідача в судові засідання 06.08.2012р. та 27.08.2012р. не з'явився, витребувані судом документи не надав, хоча про час та місце розгляду даної справи був повідомлений належним чином.

Враховуючи, що неявка першого відповідача в судове засідання не перешкоджає розгляду спору по суті, суд вважає за можливе здійснити розгляд справи за наявними в ній матеріалами за відсутності представника першого відповідача.

Розглянувши матеріали справи, дослідивши наявні в ній докази, оцінивши їх в сукупності та заслухавши пояснення представників позивача та другого відповідача, суд

ВСТАНОВИВ:

05.10.2006р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено кредитний договір про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840, згідно якого банк зобов'язався надати позичальнику кредитні кошти в межах відкритої не відновлювальної кредитної лінії, а позичальник -спрямовувати надані банком транші в межах кредитної лінії виключно на цілі, передбачені договором, здійснювати щомісячне погашення нарахованих за кредитною лінією відсотків та забезпечити повне повернення отриманих траншів в межах кредитної лінії і відсотків за користування ними.

Згідно п.п. 1.1., 1.1.1., 1.1.2., 1.1.3. договору предметом договору є порядок та умови надання банком позичальнику кредитних коштів в межах відкритої не відновлювальної кредитної лінії (надалі -„кредитна лінія") на наступних умовах: банк встановлює ліміт заборгованості за кредитною лінією в сумі, яка не може перевищувати 9 473 485 дол. США; термін користування кредитною лінією встановлюється з 05.10.2006р. по 04.03.2009р. (включно); відсоткова ставка за користування кредитною лінією складає 13 % річних.

Видача коштів в межах кредитної лінії складає 13 % річних. Видача коштів в межах кредитної лінії здійснюється окремими траншами (надалі -транш) після подачі позичальником письмових заявок на видачу траншу відповідно до п. 3.2.1. договору. Отримання першого траншу можливе лише після надання в забезпечення земельної ділянки, вказаної у розділі 2.1. договору; застави цільових безвідсоткових облігацій, а також забезпечення надання застави корпоративних прав та фінансової поруки, вказані у розділі 2.2. договору. Кредитна лінія надається позичальнику на наступні цілі -виконання будівництва житлового мікрорайону з відповідною інфраструктурою за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 та 26а. За відкриття кредитної лінії та надання кредитних коштів в її межах позичальник сплачує банку наступні комісійні винагороди: плата за поставку кредитної лінії у розмірі 1 500грн., сплачується одноразово не пізніше двох робочих днів з моменту підписання договору; плата за поставку кредитної лінії у розмірі 35 000 дол. США, в гривневому еквіваленті по курсу НБУ, що діє на день сплати, сплачується одноразово не пізніше двох робочих днів з моменту підписання договору; плата за управління (утримання) кредитною лінією у розмірі 0,25 % річних від суми ліміту заборгованості, що невибрана позичальником на певну дату, сплачується щомісячно до 05 числа місяця, наступного за звітним, до моменту повної вибірки ліміту (п.п. 1.2., 1.3., 1.4., 1.4.1., 1.4.2., 1.4.3. договору).

Відповідно до п.п. 2.1., 2.2., 2.3. договору в забезпечення виконання зобов'язань по договору, які полягають у поверненні всіх траншів в межах кредитної лінії, сплаті відсотків за користування кредитною лінією, комісійної винагороди, а також можливої сплати неустойки (штрафу, пені) позичальник надає банку в іпотеку та заставу: - іпотека земельної ділянки площею 4,4791 га, ліквідаційною вартістю 24 200 438грн., за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 -в день укладання договору; - іпотека прав оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га, (нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 235 073грн.) за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26; - об'єкти незавершеного будівництва, що знаходиться за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, ліквідаційною вартістю 10 429 213 дол. США. З метою виконання зобов'язань за договором позичальник забезпечує: - надання поруки Товариства з обмеженою відповідальністю ТОВ „Промтехносервіс" (місцезнаходження: м. Київ, вул. Катерини Білокур, буд. 1, кв. 2) та Фізичної особи Разумейчика Л.І., якою поручителі забезпечуватимуть виконання усіх зобов'язань позичальника перед ВАТ КБ „Надра" за договором в повному обсязі -в день укладання договору; - передачу в заставу учасниками ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" належних їм корпоративних прав ТОВ „Регіональні будівні інвестиції, номінальною вартістю однієї облігації 20,20грн., що належать Пайовому венчурному інвестиційному фонду „Житло та інвестиції" недиверсифікованого виду закритого типу в інтересах якого діє ЗАТ „Компанія з управління активами та адміністрування пенсійних фондів „Наші інвестиції", ліцензія ГКЦБФР серія АВ № 020595 від 01.03.2006р. -в день укладання договору. При невиконанні зобов'язань по договору, які полягають у поверненні всіх траншів в межах кредитної лінії, сплаті відсотків за користування кредитною лінією, комісійної винагороди, а також можливої сплати неустойки (штрафу, пені), позичальником перед банком у повному обсязі банк має право звернути стягнення на грошові кошти та інше майно позичальника у відповідності з діючим законодавством України.

Пунктами 3.2., 3.2.2., 3.2.3., 3.2.4., 3.2.5, 3.2.6., 3.8. договору передбачено, що позичальник зобов'язаний: - спрямовувати надані банком транші в межах кредитної лінії виключно на цілі, передбачені договором; здійснювати щомісячне погашення нарахованих відсотків за кредитною лінією в строк до 5 числа місяця, наступного за звітним (якщо 5 число припадає на вихідний (святковий, неробочий) день, то не пізніше першого робочого дня, що слідує за цим вихідним днем) шляхом перерахування грошових коштів на рахунок № 20787005401501 в філії ВАТ КБ „Надра", Київське РУ, МФО 320564; - здійснювати погашення отриманих траншів в межах кредитної лінії згідно п. 2.4. шляхом перерахування грошових коштів на рахунок № 20732005401501 в філії ВАТ КБ „Надра" Київське РУ, МФО 320564; - забезпечити повне повернення отриманих траншів в межах кредитної лінії і відсотків за користування ними в термін по 04.03.2009р. (включно), а також сплату можливої неустойки. Нараховані відсотки за останній місяць користування кредитною лінією сплатити одночасно з погашенням заборгованості за кредитною лінією; - укласти договори застави, іпотеки та поруки, що визначені в п. 2.1., п. 2.2. договору; - на період дії договору не передавати іншим особам в заставу/іпотеку активи, що забезпечують виконання зобов'язань позичальника за договором.

03.05.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 4 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти п. 1.1.1. кредитного договору в наступній редакції: „1.1.1. Банк встановлює ліміт заборгованості за кредитною лінією в сумі, яка не може перевищувати 17 229 665 дол. США 16 центів або еквівалент в доларах США по офіційному курсу НБУ на дату надання траншу. 1.1.2. Термін користування кредитною лінією встановлюється з 05.10.2006р. по 04.06.2009р. (включно0, при цьому транші в українській гривні видаються виключно в період з 31.05.2007 по 30.06.2007р.р. з подальшим перерахуванням заборгованості по кредитній лінії в українській гривні на валютну за згодою сторін і у відповідності з узгодженими раніше умовами кредитування шляхом надання кредитного траншу у доларах США для погашення заборгованості по траншу кредитної лінії в гривні без зміни ліміту заборгованості за кредитною лінією. За перерахування заборгованості по кредитній лінії у долари США позичальник сплачує банку комісію в сумі 7 920,79грн. на рахунок № 61111888429001 в філії ВАТ КБ „Надра" Київське РУ, МФО 320564, 1.1.3. Відсоткова ставка за користування кредитною лінією складає: 13 % річних -за заборгованістю в доларах США; 16,5 % річних -за заборгованістю в національній валюті.".

Згідно п. 2. додаткової угоди № 4 від 02.05.2007р. сторони домовились викласти п. 1.1.2. кредитного договору в наступній редакції: „1.1.2. Термін користування кредитною лінією встановлюється з 05.10.2006р. по 04.06.2009р. (включно).".

Відповідно до п. 4 додаткової угоди № 4 від 02.05.2007р. сторони домовились викласти п. 3.2.5. кредитного договору в наступній редакції: „3.2.5. Забезпечити повне повернення отриманих траншів в межах кредитної лінії і відсотків за користування ними в термін по 04.06.2009р. (включно), а також сплату можливої неустойки. Нараховані відсотки за останній місяць користування кредитною лінією сплатити одночасно з погашенням заборгованості за кредитною лінією.".

01.06.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 5 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти п. 1.1.1. кредитного договору в наступній редакції: „1.1.1. Банк встановлює ліміт заборгованості за кредитною лінією в сумі, яка не може перевищувати 17 229 665 дол. США 16 центів або еквівалент в доларах США по офіційному курсу НБУ на дату надання траншу. 1.1.2. Термін користування кредитною лінією встановлюється з 05 жовтня 2006 року по 04 червня 2009 року (включно), при цьому транші в українській гривні видаються виключно в період з 31.05.2007р. по 30.06.2007р. з подальшим перерахуванням заборгованості по кредитній лінії в українській гривні на валютну за згодою сторін і у відповідності з узгодженими раніше умовами кредитування шляхом надання кредитного траншу у доларах США для погашення заборгованості по траншу кредитної лінії в гривні без зміни ліміту заборгованості за кредитною лінією. За перерахування заборгованості по кредитній лінії у долари США позичальник сплачує банку комісії в сумі 7 920,79грн. на рахунок № 61111888429001 в філії ВАТ КБ „Надра" Київське РУ, МФО 320564. 1.1.3. відсоткова ставка за користування кредитною лінією складає: 13 % річних -за заборгованістю в доларах США; 16,5 % річних -за заборгованістю в національній валюті.".

20.08.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 6 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти п. 2.1. кредитного договору в наступній редакції: „2.1. В забезпечення виконання зобов'язань по договору, які полягають у поверненні всіх траншів в межах кредитної лінії, сплаті відсотків за користування кредитною лінією, комісійної винагороди, а також можливої сплаті неустойки (штрафу, пені) позичальник надає банку в іпотеку та заставу: - іпотека земельної ділянки площею 4,4791 га, ліквідаційною вартістю 24 200 438грн., за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 -в день укладання договору; - іпотека прав оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 235 073грн.) за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26; - об'єкти незавершеного будівництва, що знаходиться за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, ліквідаційною вартістю 112 376 686грн.".

07.09.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 7 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились змінити графік зниження ліміту по кредитній лінії починаючи з червня 2008р.

12.10.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 8 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти п. 1.1., 1.1.1. та 1.1.3. розділу 1 кредитного договору в наступній редакції: „1.1. Предметом договору є порядок та умови надання банком позичальнику кредитних коштів в межах відкритої мультивалютної лінії не відновлювальної кредитної лінії (надалі -„Кредитна лінія") на наступних умовах: „1.1.1. Банк встановлює ліміт заборгованості за кредитною лінією в сумі, яка не може перевищувати 26 913 601 дол. США 71 цент. „1.1.3. відсоткова ставка за користування кредитною лінією складає: - у гривні -16,5 % річних; - у доларах США -13 % річних.".

05.11.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 9 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти п. 2.1. кредитного договору в наступній редакції: „2.1. В забезпечення виконання зобов'язань по договору, які полягають у поверненні всіх траншів в межах кредитної лінії, сплаті відсотків за користування кредитною лінією, комісійної винагороди, а також можливої сплаті неустойки (штрафу, пені) позичальник надає банку в іпотеку та заставу: - іпотека земельної ділянки площею 4,4791 га, ліквідаційною вартістю 24 200 438грн., за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 -в день укладання договору; - іпотека прав оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 235 073грн.) за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26; - об'єкти незавершеного будівництва, що знаходиться за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, ліквідаційною вартістю 151 312 303грн.".

17.01.2008р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 10 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти п. 2.1. кредитного договору в наступній редакції: „2.1. В забезпечення виконання зобов'язань по договору, які полягають у поверненні всіх траншів в межах кредитної лінії, сплаті відсотків за користування кредитною лінією, комісійної винагороди, а також можливої сплаті неустойки (штрафу, пені) позичальник надає банку в іпотеку та заставу: - іпотека земельної ділянки площею 4,4791 га, ліквідаційною вартістю 24 200 438грн., за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 -в день укладання договору; - іпотека прав оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (нормативна грошова оцінка земельної ділянки становить 235 073грн.) за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26; - об'єкти незавершеного будівництва, що знаходиться за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, ліквідаційною вартістю 184 404 098грн.".

23.05.2008р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 13 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти пункт 1.1.3. розділу 1 кредитного договору в наступній редакції: „1.1.3. відсоткова ставка за користування кредитною лінією складає: - у гривні -18,5 % річних; - у доларах США -14,5 % річних.".

30.07.2008р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 14 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти пункт 1.1.3. розділу 1 кредитного договору в наступній редакції: „1.1.3. відсоткова ставка за користування кредитною лінією складає: - у гривні -23 % річних; - у доларах США -16 % річних."

10.09.2008р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 15 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти пункти 1.1.1., 1.1.4. розділу 1 „Предмет договору" кредитного договору в наступній редакції: „1.1.1. Банк встановлює ліміт заборгованості за кредитною лінією в сумі, яка не може перевищувати 29 658 593 долари США 47 центів.", „1.4.4. З моменту погашення позичальником частини основного боргу в порядку, передбаченому абз. 5 п. 3.2.8., п. 3.2.16. або погашення цього боргу в порядку договірного списання, частина ліміту кредитної лінії анулюється, при цьому розмір анулювання повинен бути не менш 35 % від договірної вартості проданої облігацій (пропорційно договірної вартості проданих облігацій." та змінити графік зниження ліміту по кредитній лінії починаючи з жовтня 2008р.

25.12.2008р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Банк), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Позичальник) укладено додаткову угоду № 16 до кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р., згідно якої сторони домовились викласти п. 1.1.2., 1.1.3. розділу 1 „Предмет договору" кредитного договору в наступній редакції: „1.1.2. Строк користування кредитною лінією встановлюється з 05 жовтня 2006 року по 04 грудня 2009 року (включно), при цьому транші в доларах США видаються виключно ДО 01.12.2008р. з подальшим перерахуванням заборгованості по кредиту в сумі 18 446 000 доларів США 21 цент та нарахованих відсотків з доларів США в українську гривню за курсом 6,50грн. і у відповідності з узгодженими раніше умовами кредитування шляхом надання кредитного траншу в українській гривні для погашення заборгованості по траншу кредитної лінії в доларах США без зміни ліміту заборгованості за кредитною лінією. „1.1.3. відсоткова ставка за користування кредитною лінією складає: - у гривні -23 % річних; - по кредитному траншу в українській гривні для погашення заборгованості по траншу кредитної лінії в доларах США в сумі 119 889 001,37грн. відсоткова ставка складає 17 % річних." та змінити графік зниження ліміту по кредитній лінії починаючи з січня 2009р.

05.10.2006р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Іпотекодержатель), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Іпотекодавець) укладено іпотечний договір, за умовами якого іпотекодавець з метою забезпечення виконання зобов'язання, що випливає з кредитного договору передає в іпотеку, а іпотекодержатель -прийняти у іпотеку предмет іпотеки. Вказаний договір посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевельовою В.М. 05.10.2006р. за № 2-1-2718.

В розділі „Визначення термінів" договору іпотеки від 05.10.2006р. сторонами визначено предмет іпотеки -земельна ділянка загальною площею 4,4791 га, кадастровий №3210946200:01:034:0041, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, Київської обл., яка належить іпотекодавцю на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку, виданного 10.01.2006р. серії ЯБ № 515319, виданного Коцюбинською селищною радою, про що зроблено запис у Книзі записів реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 12, цільове використання -будівництво багатоповерхових будинків житлових будинків з об'єктами соціально-побутового призначення та багатоповерховим паркінгом.

Іпотекодавець на підставі договору забезпечує як виконання зобов'язання позичальника. Так і вимоги іпотекодержателя щодо відшкодування: - витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; - витрат на утримання і збереження предмета іпотеки; - витрат на страхування предмета іпотеки, у випадку, передбаченому п. 4.5. договору; - збитків, завданих внаслідок порушення умов договору. Ризик випадкової загибелі предмета іпотеки несе іпотекодавець. Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки становить 24 200 438грн., що в еквіваленті при перерахуванні на долари США по офіційному курсу НБУ на день укладення договору складає 4 792 165 долари США 94 центи згідно із звітом про експертну оцінку земельної ділянки від 07.08.2006р., складеним ТОВ „Актив Капітал". Предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку від 10.01.2006р. серії ЯБ № 515319, виданого Коцюбинською селищною радою, про що зроблено запис у Книзі записів реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 12. Земельна ділянка надана для розміщення житлового та соціального комплексу (п.п. 1.2., 1.3., 1.4., 1.5. договору іпотеки від 05.10.2006р.).

Відповідно до п.п. 5.1., 5.1.6., 5.1.7. договору іпотеки від 05.10.2006р. іпотекодавець має право: - звернути стягнення на предмет іпотеки у випадку, якщо при настанні строку виконання зобов'язання (або тієї чи іншої його частини), воно не буде виконане; - у разі порушення позичальником зобов'язань, встановлених кредитним договором та/чи обов'язків іпотекодавця за договором, а також інших обов'язків іпотекодавця, іпотекодержатель має право вимагати дострокового виконання зобов'язання, а в разі його невиконання -отримати задоволення своїх вимог з вартості предмету іпотеки.

Згідно п.п. 7.1., 7.5. договору іпотеки від 05.10.2006р. іпотекодержатель має право вимагати задоволення вимог за рахунок предмету іпотеки у випадку невиконання або неналежного виконання позичальником зобов'язання в цілому або в тій чи іншій його частини. Іпотекодержатель має право на свій розсуд умови звернення стягнення на предмет іпотеки в межах, передбачених п. 7.4. договору.

Пунктом 9.3. договору іпотеки від 05.10.2006р. визначено, що договір набуває чинності з моменту його нотаріального посвідчення та діє до повного виконання зобов'язання за кредитним договором.

06.03.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Іпотекодержатель), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Іпотекодавець) укладено договір про внесення змін до іпотечного договору від 05.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Шевельовою В.М. за реєстровим № 2-І-2718, згідно якого сторони дійшли згоди викласти термін „Предмет іпотеки" розділу „Визначення термінів" договору іпотеки у наступній редакції: „Предмет іпотеки: - об'єкт незавершеного будівництва, загальною площею 2 948 кв. м., розташований за адресою: місто Ірпінь, смт. Коцюбинське, вулиця Пономарьова (вулиця Будівельна), 26, Київської області, та складається згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, наданого Ірпінським бюро технічної інвентаризації 28.02.2007р. за № 13730474:- літ № за планом А, об'єкт незавершеного будівництва -підвал, загальною площею 2 139,3 кв. м., - літ № за планом Б, об'єкт незавершеного будівництва -підвал, загальною площею 808,70 кв. м.; - земельна ділянка загальною площею 4,4791 га, кадастровий № 3210946200:01/034:0041, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вулиця Пономарьова, 26, Київської області, яка належить іпотекодавцю на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯБ № 515319, виданого Коцюбинською селищною радою 10.01.2006р., про що зроблено запис у Книзі записів реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 12; цільове використання -для розміщення житлового та соціального комплексу; - право оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (кадастровий номер 3210946200:01:034:0021 та № 3210946200:01:034:0022), що розташовані за адресою: Київської область, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, яке належить іпотекодавця на підставі договору оренди землі від 31.05.2006р., укладеного між Коцюбинською селищною радою Київської області та іпотекодавцем, зареєстрованого у Ірпінському міському відділ № 2 Київської РФ Центру ДЗК, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 02.06.2006р. за № 122; цільове використання -для будівництва багатоповерхових житлових будинків. Нерухоме майно передається і іпотеку разом з усіма його приналежностями.". Вказаний договір посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевельовою В.М. 05.10.2006р. за № 2-1-568.

Пунктом 2 договору про внесення змін до іпотечного договору від 05.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Шевельовою В.М. за реєстровим № 2-І-2718 від 06.03.2007р. сторони дійшли згоди викласти п. 1.4. договору іпотеки в наступній редакції: „1.4. Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки становить 58 232 942грн., що в еквіваленті при перерахуванні на долари США по офіційному курсу НБУ на день укладення договору складає 11 531 275 долари США 64 центи згідно із звітом про оцінку ринкової вартості незавершеного будівництва житлового комплексу від 30.11.2006р., складеним ТОВ „Гарант-Експертиза". Вартість предмета іпотеки складається з: - ліквідаційної вартості об'єкта незавершеного будівництва -33 797 431грн.; - ліквідаційної вартості земельної ділянки, загальною площею 4,4791 га -24 200 438грн.; - нормативної грошової оцінки земельної ділянки, загальною площею 0,6801 га -235 073грн.".

Відповідно до п. 3 договору про внесення змін до іпотечного договору від 05.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Шевельовою В.М. за реєстровим № 2-І-2718 від 06.03.2007р. сторони дійшли згоди викласти п. 1.5. договору іпотеки в наступній редакції: „1.5. Предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві: - об'єкт незавершеного будівництва, належить іпотекодацю на праві власності. Підстави виникнення права власності підтверджуються Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯБ № 515319, виданого Коцюбинською селищною радою 10.01.2006р. Право власності на об'єкт незавершеного будівництва за Коцюбинською селищною радою 10.01.2006р. Право власності на об'єкт незавершеного будівництва за договором зареєстровано 28.02.2007р., виданого Ірпінським бюро технічної інвентаризації; - земельна ділянка, загальною площею 4,4791 га, кадастровий № 3210946200:01:034:0041, що знаходиться за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, яка належить іпотекодавцю на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯБ № 515319, виданого Коцюбинською селищною радою 10.01.2006р., про що зроблено запис у Книзі записів реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 12; - право оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (кадастровий номер 3210946200:01:034:0021 та № 3210946200:01:034:022), що розташовані за адресою: Київська область, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, яке належить іпотекодавцю на підставі договору оренди землі від 31.05.2006р., укладеного між Коцюбинською селищною радою Київської області та іпотекодавцем, зареєстрованого у Ірпінському міському відділі № 2 Київської РФ Центру ДЗК, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 02.06.2006р. за № 122.".

03.05.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Іпотекодержатель), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Іпотекодавець) укладено договір про внесення змін до іпотечного договору від 05.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Шевельовою В.М. за реєстровим № 2-І-2718, згідно якого сторони дійшли згоди викласти п. 1.4. договору іпотеки у наступній редакції: договору іпотеки в наступній редакції: „1.4. Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки становить 98 438 173грн., що в еквіваленті при перерахуванні на долари США по офіційному курсу НБУ на день укладення договору складає 19 492 707 долари США 53 центи згідно із звітом про експертну оцінку земельної ділянки від 07.08.2006р., складеним ТОВ „Актив Капитал" та звітом про експертну оцінку ринкової вартості незавершеного будівництвом житлового комплексу від 31.03.2007р., складеним ТОВ „Гарант-Експертиза". Вартість предмета іпотеки складається з: - ліквідаційної вартості об'єкта незавершеного будівництва -74 002 662грн.; - ліквідаційної вартості земельної ділянки, загальною площею 4,4791 га -24 200 438грн.; - нормативної грошової оцінки земельної ділянки, загальною площею 0,6801 га -235 073грн.".

20.08.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Іпотекодержатель), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Іпотекодавець) укладено договір про внесення змін до іпотечного договору від 05.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Шевельовою В.М. за реєстровим № 2-І-2718, згідно якого сторони дійшли згоди викласти п. 1.4. договору іпотеки у наступній редакції: договору іпотеки в наступній редакції: „1.4. Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки становить 135 812 197грн., що в еквіваленті при перерахуванні на долари США по офіційному курсу НБУ на день укладення договору складає 27 091 524 долари США 16 центів згідно зі звітом про експертну оцінку земельної ділянки від 07.08.2006р., складеним ТОВ „Актив Капитал" та звітом про експертну оцінку ринкової вартості незавершеного будівництвом житлового комплексу від 31.07.2007р., складеним ТОВ „Гарант-Експертиза". Вартість предмета іпотеки складається з: - ліквідаційної вартості об'єкта незавершеного будівництва -112 376 686грн.; - ліквідаційної вартості земельної ділянки, загальною площею 4,4791 га -24 200 438грн.; - нормативної грошової оцінки земельної ділянки, загальною площею 0,6801 га -235 073грн.".

05.11.2007р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Іпотекодержатель), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Іпотекодавець) укладено договір про внесення змін до іпотечного договору від 05.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Шевельовою В.М. за реєстровим № 2-І-2718, згідно якого сторони дійшли згоди викласти п. 1.4. договору іпотеки у наступній редакції: договору іпотеки в наступній редакції: „1.4. Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки становить 175 747 814грн., що в еквіваленті при перерахуванні на долари США по офіційному курсу НБУ на день укладення договору складає 34 801 547 доларів США 33 центи згідно зі звітом про експертну оцінку земельної ділянки від 07.08.2006р., складеним ТОВ „Актив Капитал" та звітом про експертну оцінку ринкової вартості незавершеного будівництвом житлового комплексу від 31.10.2007р., складеним ТОВ „Гарант-Експертиза". Вартість предмета іпотеки складається з: - ліквідаційної вартості об'єкта незавершеного будівництва -151 312 303грн.; - ліквідаційної вартості земельної ділянки, загальною площею 4,4791 га -24 200 438грн.; - нормативної грошової оцінки земельної ділянки, загальною площею 0,6801 га -235 073грн.".

17.01.2008р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Іпотекодержатель), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Іпотекодавець) укладено договір про внесення змін до іпотечного договору від 05.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Шевельовою В.М. за реєстровим № 2-І-2718, згідно якого сторони дійшли згоди викласти п. 1.4. договору іпотеки у наступній редакції: договору іпотеки в наступній редакції: „1.4. Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки становить 208 839 609грн., що в еквіваленті при перерахуванні на долари США по офіційному курсу НБУ на день укладення договору складає 41 354 378 доларів США 02 центи згідно зі звітом про експертну оцінку земельної ділянки від 07.08.2006р., складеним ТОВ „Актив Капитал" та звітом про експертну оцінку ринкової вартості незавершеного будівництвом житлового комплексу від 31.12.2007р., складеним ТОВ „Гарант-Експертиза". Вартість предмета іпотеки складається з: - ліквідаційної вартості об'єкта незавершеного будівництва -184 404 098грн.; - ліквідаційної вартості земельної ділянки, загальною площею 4,4791 га -24 200 438грн.; - нормативної грошової оцінки земельної ділянки, загальною площею 0,6801 га -235 073грн.".

10.09.2008р. між Відкритим акціонерним товариством „Комерційний банк „Надра" (Іпотекодержатель), найменування якого змінено на Публічне акціонерне товариство „Комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (Іпотекодавець) укладено договір про внесення змін до іпотечного договору від 05.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Шевельовою В.М. за реєстровим № 2-І-2718, згідно якого сторони дійшли згоди, згідно якого сторони дійшли згоди викласти термін „Предмет іпотеки" розділу „Визначення термінів" договору іпотеки у наступній редакції: „Предмет іпотеки: - об'єкт незавершеного будівництва, загальною площею 2 948 кв. м., розташований за адресою: місто Ірпінь, смт. Коцюбинське, вулиця Пономарьова (вулиця Будівельна), 26, Київської області:- літ № за планом А, об'єкт незавершеного будівництва -підвал, загальною площею 2 139,3 кв. м., - літ № за планом Б, об'єкт незавершеного будівництва -підвал, загальною площею 808,70 кв. м., згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, наданого Ірпінським бюро технічної інвентаризації 28.02.2007р. за № 13730474, будівля -відповідно до проектно-технічної документації трисекційний, 22-поверховий житловий будинок № 5, загальною проектною площею 23 147,96 кв. м., розташований за адресою: м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова (вул. Будівельна), 26, квартир 22 210,82 кв.м., житловою проектною площею квартир 11 163,18 кв.м., складатимуться з 147 однокімнатних, 105 двокімнатних, 42 трикімнатних, 21 чотирьохкімнатних квартир, право приватної власності на який буде зареєстровано іпотекодавцем в майбутньому, та який розташовано на земельних ділянках (кадастрові №№ 3210946200:01:034:0041, 3210946200:01:034:0021 та № 3210946200:01:034:0022), наданих для будівництва та розміщення житлового та соціального комплексу, які також є предметом іпотеки за договором. Підстави для реєстрації права приватної власності на будівлі підтверджується: - рішенням Коцюбинської селищної ради від 06.04.2006р. № 4/49 „Про дозвіл на виконання проекту відводу земельної ділянки площею 0,6801 га по вул. Пономарьова, 26 для будівництва багатоповерхових житлових будинків ТОВ „Регіональні будівні інвестиції"; - рішенням Коцюбинської селищної ради Київської області від 25.05.2006р. № 5/18 „Про затвердження проекту землеустрою щодо відведення земельної ділянки в оренду ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" для будівництва багатоповерхових будинків за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26"; - Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ЯБ № 515319, виданим 10.01.2006р. Коцюбинською селищною радою, про що зроблено запис у Книзі реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 12, цільове використання -будівництво багатоповерхових житлових будинків з об'єктами соціально-побутового призначення та багатоповерховим парканом, - Дозволом на виконання будівельних робіт № 54/04-03/06, наданим Інспекцією державного архітектурно-будівельного контролю у Київській області 07.08.2006р., - Зведеним комплексним висновком № 130А від 25.07.2006р. Державного підприємства „ЦС Укрінвентекспертизи" по проекту будівництва багатоповерхових житлових будинків з об'єктами соціально-побутового призначення та багатоповерховим паркінгом по вул. Пономарьова, 26 в смт. Коцюбинське Київської області, - Договором підряду № 0108-Е від 01.08.2006р. на виконання комплексу робіт по будівництву житлового будинку в смт. Коцюбинскье, укладеного між ТОВ „Екологічні системи" та ТОВ „Регіональні будівні інвестиції"; - земельна ділянка загальною площею 4,4791 га, кадастровий № 3210946200:01/034:0041, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вулиця Пономарьова, 26, Київської області, яка належить іпотекодавцю на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку серії ЯБ № 515319, виданого Коцюбинською селищною радою 10.01.2006р., про що зроблено запис у Книзі записів реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 12; цільове використання -для розміщення житлового та соціального комплексу; - право оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (кадастровий номер 3210946200:01:034:0021 та № 3210946200:01:034:0022), що розташовані за адресою: Київської область, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, яке належить іпотекодавця на підставі договору оренди землі від 31.05.2006р., укладеного між Коцюбинською селищною радою Київської області та іпотекодавцем, зареєстрованого у Ірпінському міському відділ № 2 Київської РФ Центру ДЗК, про що у Державному реєстрі земель вчинено запис від 02.06.2006р. за № 122; цільове використання -для будівництва багатоповерхових житлових будинків. Нерухоме майно передається і іпотеку разом з усіма його приналежностями.". Вказаний договір посвідчено приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевельовою В.М. 10.09.2008р. за № 7370.

Пунктом 3 договору про внесення змін до іпотечного договору від 05.10.2006р., посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу, Шевельовою В.М. за реєстровим № 2-І-2718 від 10.09.2008р. сторони дійшли згоди викласти п. 1.4. договору іпотеки в наступній редакції: „1.4. Узгоджена сторонами вартість предмета іпотеки становить 232 215 679грн., що в еквіваленті при перерахуванні на долари США по офіційному курсу НБУ на день укладення договору складає 47 865 704 долари США 54 центи згідно зі звітом про експертну оцінку земельної ділянки від 07.08.2006р., складеним ТОВ „Актив Капитал" та звітом про експертну оцінку ринкової вартості незавершеного будівництвом житлового комплексу від 31.12.2007р. та від 30.08.2008р., складеним ТОВ „Гарант-Експертиза". Вартість предмета іпотеки складається з: - ліквідаційної вартості об'єкта незавершеного будівництва (перша черга будівництва) -184 404 098грн.; - ліквідаційної вартості об'єкта незавершеного будівництва (друга черга будівництва) - 23 376 070грн. - ліквідаційної вартості земельної ділянки, загальною площею 4,4791 га -24 200 438грн.; - нормативної грошової оцінки земельної ділянки, загальною площею 0,6801 га -235 073грн.".

Як вбачається з Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна № 35016846 від 23.02.2012р. (а.с. 14-15) до Єдиного реєстру заборон відчуження об'єктів нерухомого майна внесено реєстраційний запис про заборону відчуження спірного предмету іпотеки.

Суд встановив, що позивач свої зобов'язання за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. виконав належним чином, на виконання кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. та додаткових угод до нього, перерахував на рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" 197 643 284,37грн. в якості суми кредиту, що підтверджується наявними матеріалами справи. ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" заборгованість по кредиту погасило частково на суму 45 447 293,27грн., внаслідок чого заборгованість останнього перед позивачем за кредитом станом на момент судового розгляду справи склала 152 195 991,10грн. (197 643 284,37грн. - 45 447 293,27грн.) заборгованості по кредиту та 100 999 571,58грн. (99 426 890,20грн. + 1 572 681,38грн.) простроченої заборгованості по сплаті процентів за користування кредитом.

02.03.2009р., позивач, на виконання ст. 35 Закону України „Про іпотеку", звернувся до першого відповідача з вимогою № 28/2-5-3796 від 02.03.2009р. (а.с. 46), згідно якої позивач просив першого відповідача погасити прострочену заборгованість. Вказана вимога залишена останнім без відповіді та задоволення.

Як вбачається з Державного акту на право власності на земельну ділянку серія АБ № 51539 від 10.01.2006р. (а.с. 150-151) перший відповідач є власником земельної ділянки площею 4,4791 га, яка розташована за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, Київської обл. для розміщення житлового та соціального комплексу на підставі договору купівлі-продажу земельної ділянки № 2025 від 17.11.2005р. (ВСЕ №780067-780068).

Водночас в Державному акті на право власності на земельну ділянку серія ЯД № 787554 від 03.09.2009р. (а.с. 152-153) вказано, що другий відповідач є власником земельної ділянки площею 4,4791 га, яка розташована за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, Київської обл. для розміщення житлового та соціального комплексу на підставі рішення господарського суду Київської області від 17.08.2009р. справа № 19/205-09.

Суд встановив, що відповідно до Планів меж земельної ділянки, що є додатками до Державних актів на право власності на земельну ділянку Серії ЯБ № 515319 від 10.01.2006р. (власник -ТОВ „Регіональні будівні інвестиції) та Серії ЯД № 787554 від 03.09.2009р. (власник -ТОВ „АВЕРС-СІТІ"), в зазначених Державних актах відображена одна й та сама земельна ділянка.

Рішенням 45 сесії п'ятого скликання Коцюбинської селищної ради Київської області „Про вилучення частини земельної ділянки площею 0,0927 га із земель, що знаходяться у власності ТОВ „АВЕРС-СІТІ" № 69 від 29.04.2010р. (а.с. 156) вилучено частину земельної ділянки площею 0,0927 га у ТОВ „АВЕРС-СІТІ" за адресою: вул. Пономарьова, 26 смт. Коцюбинське, Київська область, 08298, для забезпечення проїзду до орендованої земельної ділянки ТОВ „Регіональні будівні інвестиції", надано дозвіл ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" на виготовлення державного акта на право власності на земельну ділянку площею 0,0927 га за адресою: вул. Пономарьова, 26, смт. Коцюбинське, Київська область, 08298, надано дозвіл ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" на виготовлення державного акта на право власності на земельну ділянку площею 0,0927 га за адресою: вул. Пономарьова, 26, смт. Коцюбинське, Київська область, 08298.

Таким чином, земельна ділянка площею 4,4791 га, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 Київської обл., та яка перебуває в іпотеці ПАТ КБ „Надра", була розділена на дві земельні ділянки: площею 0,0927 га та 4,3864 га.

Рішенням 45 сесії п'ятого скликання Коцюбинської селищної ради Київської області „Про дозвіл на переоформлення договору оренди земельної ділянки площею 0,6801 га по вул. Пономарьова, 26 ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" за ТОВ „АВЕРС-СІТІ"" № 164 від 11.10.2010р. (а.с. 157) вилучено з користування земельну ділянку площею 0,6801 га по вул. Пономарьова, 26, що знаходиться в оренді ТОВ „Регіональні будівні інвестиції", надано дозвіл ТОВ „АВЕРС-СІТІ" на виготовлення технічної документації по оформленню договору оренди земельної ділянки площею 0,6801 га по вул. Пономарьова, 26 для будівництва багатоповерхових житлових будинків, надано дозвіл ТОВ „АВЕРС-СІТІ" на виготовлення державного акту на право власності на земельну ділянку площею 0,0927 га за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 для будівництва та обслуговування житлових будинків, скасовано п. 2 рішення Коцюбинської селищної ради від 29.04.2010р. № 69 „Про вилучення частини земельної ділянки площею 0,0927 га із земель, що знаходяться у власності ТОВ „АВЕРС-СІТІ"".

Відтак, в 2010р. другий відповідач став власником земельної ділянки площею 4,3864 га, яка розташована за адресою: Київська область, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 для розміщення житлового та соціального комплексу на підставі рішення Коцюбинської селищної ради 40 сесії 5 скликання № 69 від 29.04.2010р., що підтверджується Державним актом на право власності на земельну ділянку серії ВИ 270050 від 01.06.2010р. (а.с. 154-155).

Враховуючи вищевикладене, суд дійшов висновку, що після передачі ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" земельної ділянки площею 4,4791 га, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вулиця Пономарьова, 26, Київської області, в іпотеку позивачу, відповідно до договору іпотеки від 05.10.2006р., відбулася зміна власників земельної ділянки та її розділення на дві земельні ділянки: площею 0,0927 га та 4,3864 га.

Суд встановив, станом на момент судового розгляду справи власником земельної ділянки площею 4,3864 га, кадастровий номер № 3210946200:01:034:0081, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, Київської області, є ТОВ „АВЕРС-СІТІ" (Державний акт на право власності на земельну ділянку Серія ЯИ № 270393), а на земельну ділянку площею 0,0927 га, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, Київської області, відповідно до рішення 45 сесії Коцюбинської селищної ради Київської області № 164 від 11.10.2010р., надано дозвіл ТОВ „АВЕРС-СІТІ" на виготовлення державного акту. Дані земельні ділянки разом складають 4,4791 га (4,3864 га + 0,0927 га) та є частиною земельної ділянки площею 4,4791 га, що передана першим відповідачем в іпотеку позивачу.

Крім того, суд встановив, що рішенням 45 сесії п'ятого скликання Коцюбинської селищної ради Київської області „Про дозвіл на переоформлення договору оренди земельної ділянки площею 0,6801 га по вул. Пономарьова, 26 ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" на ТОВ „АВЕРС-СІТІ"" № 164 від 11.10.2010р. (а.с. 157) вилучено з користування земельну ділянку площею 0,6801 га по вул. Пономарьова, 26, що знаходиться в оренді ТОВ „Регіональні будівні інвестиції", надано дозвіл ТОВ „АВЕРС-СІТІ" на виготовлення технічної документації по оформленню договору оренди земельної ділянки площею 0,6801 га по вул. Пономарьова, 26 для будівництва багатоповерхових житлових будинків.

У вказаному рішенні від 11.10.2010р. зазначено про земельні ділянки загальною площею 0,6801 га (кадастрові номери 3210946200:01:034:0021 та 3210946200:01:034:0022), що розташовані за адресою: Київська область, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26, право оренди яких передано ТОВ „Регіональні будівні інвестиції" в іпотеку позивачу на підставі договору іпотеки від 05.01.2006р.

Суд встановлено, що станом на момент судового розгляду справи, вказані земельні ділянки загальною площею 0,6801 га (кадастровий номер 3210946200:01:034:0021 за № 3210946200:01:034:0022), що розташовані за адресою: Київська область, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 перебувають в оренді у другого відповідача, що підтверджується договором оренди землі від 23.12.2010р. (84-89), укладеним між Коцюбинською селищною радою та Товариством з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ" та актом прийому-передачі земельної ділянки від 23.12.2010р. (а.с. 90), підписаного та скріпленого печатками обох сторін договору.

Предметом позову, з урахування заяви про уточнення позовних вимог (а.с. 79-83), є вимога про звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 05.10.2006р., укладеним між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції", посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевельовою В.М., зареєстрованого в реєстрі за № 2-I-2718, а саме: -об'єкт незавершеного будівництва, загальною площею 2 948 кв. м., розташований за адресою: м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова (вул. Будівельна), 26 Київської обл., та складається згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, наданого Ірпінським бюро технічної 28.02.2007р. за № 13730474: літера № за планом А; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд -залізобет. панелі; загальна площа -2 139,3 кв. м.; - літера № за планом Б; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд - залізобет. панелі; загальна площа -808,7 кв. м.; - земельну ділянку загальною площею 4,3864 (чотири цілих три тисячі вісімсот шістдесят чотири десятитисячні) га, кадастровий № 3210946200:01:034:0081, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 Київської області, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ" на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку Серії ЯИ № 270393, виданого Коцюбинською селищною радою, зареєстрованого у Книзі реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 021096600018, цільове використання -для розміщення житлового та соціального комплексу; - право оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (кадастровий номер 3210946200:01:034:0021 за № 3210946200:01:034:0022), що розташовані за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова 26, яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ" на підставі договору оренди землі № 041096600085 від 23.12.2010р. для задоволення грошових вимог Публічного акціонерного товариства „Комерційний банк „Надра" за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. у сумі 284 179 189,76грн. шляхом його продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження та перерахування коштів, які будуть отримані внаслідок звернення стягнення на вказане майно на користь позивача.

Частиною першою ст. 173 Господарського кодексу України визначено, що господарським визнається зобов'язання, що виникає між суб'єктом господарювання та іншим учасником (учасниками) відносин у сфері господарювання з підстав, передбачених цим Кодексом, в силу якого один суб'єкт (зобов'язана сторона, у тому числі боржник) зобов'язаний вчинити певну дію господарського чи управлінсько-господарського характеру на користь іншого суб'єкта (виконати роботу, передати майно, сплатити гроші, надати інформацію тощо), або утриматися від певних дій, а інший суб'єкт (управнена сторона, у тому числі кредитор) має право вимагати від зобов'язаної сторони виконання її обов'язку.

Майнові зобов'язання, які виникають між учасниками господарських відносин, регулюються Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом (п. 1 ч. 2 ст. 175 Господарського кодексу України).

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплатити проценти. До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору.

Відповідно до ч. 2 ст. 1048 ЦК України позикодавець має право на одержання від позичальника процентів від суми позики, якщо інше не встановлено договором або законом. Розмір і порядок одержання процентів встановлюються договором. Якщо договором не встановлений розмір процентів, їх розмір визначається на рівні облікової ставки Національного банку України.

Статтею 572 Цивільного кодексу України передбачено, що в силу застави кредитор (заставодержатель) має право у разі невиконання боржником (заставодавцем) зобов'язання, забезпеченого заставою, одержати задоволення за рахунок заставленого майна переважно перед іншими кредиторами цього боржника, якщо інше не встановлено законом (право застави).

Іпотекою є застава нерухомого майна, що залишається у володінні заставодавця або третьої особи (ч. 1 ст. 575 Цивільного кодексу України).

Згідно ч.ч. 1, 2 ст. 577 ЦК України якщо предметом застави є нерухоме майно, а також в інших випадках, встановлених законом, договір застави підлягає нотаріальному посвідченню. Застава нерухомого майна підлягає державній реєстрації у випадках та в порядку, встановлених законом.

Відповідно до ст. 589 ЦК України у разі невиконання зобов'язання, забезпеченого заставою, заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави. За рахунок предмета застави заставодержатель має право задовольнити в повному обсязі свою вимогу, що визначена на момент фактичного задоволення, включаючи сплату процентів, неустойки, відшкодування збитків, завданих порушенням зобов'язання, необхідних витрат на утримання заставленого майна, а також витрат, понесених у зв'язку із пред'явленням вимоги, якщо інше не встановлено договором.

Звернення стягнення на предмет застави здійснюється за рішенням суду, якщо інше не встановлено договором або законом. Заставодержатель набуває право звернення стягнення на предмет застави в разі, коли зобов'язання не буде виконано у встановлений строк (термін), якщо інше не встановлено договором або законом (ч.ч. 1, 2 ст. 590 Цивільного кодексу України).

Частиною першою ст. 591 ЦК України реалізація предмета застави, на який звернене стягнення, провадиться шляхом його продажу з публічних торгів, якщо інше не встановлено договором або законом. Порядок реалізації предмета застави з публічних торгів встановлюється законом.

Відповідно до ч. 6. ст. 3 Закону України „Про іпотеку" в редакції чинній на момент виникнення спірних правовідносин (далі -Закон) у разі порушення боржником основного зобов'язання відповідно до іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити забезпечені нею вимоги за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими особами, права чи вимоги яких на передане в іпотеку нерухоме майно не зареєстровані у встановленому законом порядку або зареєстровані після державної реєстрації іпотеки. Якщо пріоритет окремого права чи вимоги на передане в іпотеку нерухоме майно виникає відповідно до закону, таке право чи вимога має пріоритет над вимогою іпотекодержателя лише у разі його/її виникнення та реєстрації до моменту державної реєстрації іпотеки.

За приписами ч.ч. 1, 3 ст. 7 Закону передбачено, що за рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання. Якщо інше не встановлено законом або іпотечним договором, іпотекою також забезпечуються вимоги іпотекодержателя щодо відшкодування: витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за основним зобов'язанням і зверненням стягнення на предмет іпотеки; витрат на утримання і збереження предмета іпотеки; витрат на страхування предмета іпотеки; збитків, завданих порушенням основного зобов'язання чи умов іпотечного договору.

Частинами першою та другою ст. 23 Закону передбачено, що у разі переходу права власності (права господарського відання) на предмет іпотеки від іпотекодавця до іншої особи, у тому числі в порядку спадкування чи правонаступництва, іпотека є дійсною для набувача відповідного нерухомого майна, навіть у тому випадку, якщо до його відома не доведена інформація про обтяження майна іпотекою. Особа, до якої перейшло право власності на предмет іпотеки, набуває статус іпотекодавця і має всі його права і несе всі його обов'язки за іпотечним договором у тому обсязі і на тих умовах, що існували до набуття ним права власності на предмет іпотеки.

Відповідно до ст. 33 Закону у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. У разі порушення провадження у справі про відновлення платоспроможності іпотекодавця або визнання його банкрутом або при ліквідації юридичної особи - іпотекодавця іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки незалежно від настання строку виконання основного зобов'язання, якщо іпотекодержатель і правонаступник іпотекодавця не досягнуть згоди про інше. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя. Звернення стягнення на майно, що є предметом іпотеки і належить державному чи комунальному підприємству або підприємству, більш як 50 відсотків акцій (часток, паїв) якого перебуває у державній власності, здійснюється на підставі рішення суду. Якщо предметом іпотеки є два або більше об'єкти нерухомого майна, стягнення звертається в обсязі, необхідному для повного задоволення вимог іпотекодержателя. Якщо предметом іпотеки є об'єкти, які належать різним особам, та задоволення отримується за рахунок частини переданого в іпотеку майна, ті іпотекодавці, на майно яких було звернено стягнення, мають право на пропорційне відшкодування від іпотекодавців, на майно яких не зверталось стягнення, і набувають прав іпотекодержателя на частину майна, на яку не було звернено стягнення, для забезпечення такого відшкодування.

У разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на предмет іпотеки відповідно до цього Закону (ч. 1 ст. 35 Закону).

Частиною першою ст. 39 Закону передбачено, що у разі задоволення судом позову про звернення стягнення на предмет іпотеки у рішенні суду зазначаються: загальний розмір вимог та всі його складові, що підлягають сплаті іпотекодержателю з вартості предмета іпотеки; опис нерухомого майна, за рахунок якого підлягають задоволенню вимоги іпотекодержателя; заходи щодо забезпечення збереження предмета іпотеки або передачі його в управління на період до його реалізації, якщо такі необхідні; спосіб реалізації предмета іпотеки шляхом проведення прилюдних торгів або застосування процедури продажу, встановленої статтею 38 цього Закону; пріоритет та розмір вимог інших кредиторів, які підлягають задоволенню з вартості предмета іпотеки; початкова ціна предмета іпотеки для його подальшої реалізації.

Відповідно до ч. 1 ст. 41 Закону реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України „Про виконавче провадження", з дотриманням вимог цього Закону.

Пунктом першим статті 193 Господарського кодексу України та статтею 526 Цивільного кодексу України передбачено, що суб'єкти господарювання та інші учасники господарських відносин повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання -відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться.

Згідно ч. 1 ст. 612 ЦК України боржник вважається таким, що прострочив, якщо він не приступив до виконання зобов'язання або не виконав його у строк, встановлений договором або законом.

Частиною першою ст. 530 ЦК України передбачено, що якщо у зобов'язанні встановлений строк (термін) його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (термін).

Суд встановив, що позивач на виконання кредитного договору про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. та додаткових угод до нього, перерахував на рахунок Товариства з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" 197 643 284,37грн. в якості суми кредиту, що підтверджується наявними матеріалами справи; перший відповідач заборгованість по кредиту погасив частково на суму 45 447 293,27грн., внаслідок чого заборгованість останнього перед позивачем за кредитом станом на момент судового розгляду справи склала 152 195 991,10грн. (197 643 284,37грн. - 45 447 293,27грн.) заборгованості по кредиту та 100 999 571,58грн. (99 426 890,20грн. + 1 572 681,38грн.) простроченої заборгованості по сплаті процентів за користування кредитом; 07.10.2011р., позивач, на виконання ст. 35 Закону України „Про іпотеку", звернувся до першого відповідача з вимогою № 28/2-5-3796 від 02.03.2009р. (а.с. 46), згідно якої позивач просив останнього погасити прострочену заборгованість, яка залишена ТОВ Регіональні будівні інвестиції" без відповіді та задоволення.

У зв'язку з неналежним виконанням Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" грошового зобов'язання зі сплати відсотків за користування кредитом за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. позивачем за період з 01.07.2009р. по 30.06.2012р. нараховано інфляційні втрати в сумі 7 174 926,44грн. Також у зв'язку з неналежним виконанням Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" грошового зобов'язання з повернення кредиту за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. позивачем за період з 01.07.2009р. по 30.06.2012р. нараховано інфляційні втрати в сумі 23 808 700,64грн.

Згідно ч. 2 ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Враховуючи вищевикладене та періоди нарахування інфляційних втрат, що вказані позивачем в поданому ним розрахунку інфляційних втрат (а.с. 44-45), арифметично вірний розмір інфляційних втрат, нарахованих за період з 01.07.2009р. по 30.06.2012р., у зв'язку з неналежним виконанням Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" грошового зобов'язання зі сплати відсотків за користування кредитом за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. становить 9 430 791,96грн. інфляційних втрат, а арифметично вірний розмір інфляційних втрат, нарахованих за період з 01.07.2009р. по 30.06.2012р., у зв'язку з неналежним виконанням грошового зобов'язання з повернення кредиту за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. становить 29 716 203,45грн. інфляційних втрат.

Враховуючи вищевикладене, оскільки позичальник не виконав своїх зобов'язань за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. і на момент судового розгляду справи в нього існує 152 195 991,10грн. заборгованості по кредиту, 100 999 571,58грн. простроченої заборгованості по сплаті процентів за користування кредитом та 39 146 995,41грн. інфляційних втрат (9 430 791,96грн. + 29 716 203,45грн.) та те, що суд, при прийняті рішення, не може вийти за межі позовних вимог, тому вимоги позивача про звернення стягнення на предмети іпотеки із проведенням процедури прилюдних торгів для задоволення вимог Публічного акціонерного товариства „Комерційний банк „Надра" за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. у розмірі 284 179 189,76грн., з яких: 152 195 991,10грн. заборгованості по кредиту, 100 999 571,58грн. простроченої заборгованості по сплаті процентів за користування кредитом та 30 983 627,08грн. інфляційних втрат є обґрунтованими, підтверджуються наявними в матеріалах справи доказами і відповідно підлягають задоволенню.

Витрати по сплаті судового збору, відповідно до статей 44, 49 ГПК України, покладаються судом на першого відповідача, оскільки спір виник внаслідок неправильних дій Товариства з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції", які виражаються у неналежному виконанні першим відповідачем зобов'язань за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. та договором іпотеки від 05.10.2006р.

Керуючись ст.ст. 44, 49, 82-85 ГПК України, суд

В И Р І Ш И В:

1. Позов задовольнити повністю.

2. Звернути стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки від 05.10.2006р., укладеним між Відкритим акціонерним товариством комерційний банк „Надра" та Товариством з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції", посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Шевельовою В.М., зареєстрованого в реєстрі за № 2-I-2718, а саме: -об'єкт незавершеного будівництва, загальною площею 2 948 кв. м., розташований за адресою: м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова (вул. Будівельна), 26 Київської обл., та складається згідно витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно, наданого Ірпінським бюро технічної 28.02.2007р. за № 13730474: літера № за планом А; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд -залізобет. панелі; загальна площа -2 139,3 кв. м.; - літера № за планом Б; назва будівель та споруд -об'єкт незавершеного будівництва -підвал; матеріали стін будівель та споруд - залізобет. панелі; загальна площа -808,7 кв. м.; - земельну ділянку загальною площею 4,3864 (чотири цілих три тисячі вісімсот шістдесят чотири десятитисячні) га, кадастровий № 3210946200:01:034:0081, що знаходиться за адресою: смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, 26 Київської області, яка належить Товариству з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ" (08298, Київська обл., м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, буд. 26, корп. 2, офіс 173; код ЄДРПОУ 33939099) на підставі Державного акту на право власності на земельну ділянку Серії ЯИ № 270393, виданого Коцюбинською селищною радою, зареєстрованого у Книзі реєстрації Державних актів на право власності на землю та на право постійного користування землею, договорів оренди землі за № 021096600018, цільове використання -для розміщення житлового та соціального комплексу; - право оренди земельних ділянок, загальною площею 0,6801 га (кадастровий номер 3210946200:01:034:0021 за № 3210946200:01:034:0022), що розташовані за адресою: Київська обл., смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова 26, яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ" (08298, Київська обл., м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Пономарьова, буд. 26, корп. 2, офіс 173; код ЄДРПОУ 33939099) на підставі договору оренди землі № 041096600085 від 23.12.2010р., укладеного між Коцюбинською селищною радою та Товариством з обмеженою відповідальністю „АВЕРС-СІТІ" для задоволення грошових вимог Публічного акціонерного товариства „Комерційний банк „Надра" (04053, м. Київ, Шевченківський район, вул. Артема, буд. 15, код ЄДРПОУ 20025456) за кредитним договором про надання кредитної лінії з вільним режимом кредитування № 110/КЛ/2006-840 від 05.10.2006р. у сумі 284 179 189 (двісті вісімдесят чотири мільйони сто сімдесят дев'ять тисяч сто вісімдесят дев'ять гривень) 76 коп., з яких: 152 195 991 (сто п'ятдесят два мільйони сто дев'яносто п'ять тисяч дев'ятсот дев'яносто одну гривню) 10 коп. заборгованості по кредиту, 100 999 571 (сто мільйонів дев'ятсот дев'яносто дев'ять тисяч п'ятсот сімдесят одну гривню) 58 коп. простроченої заборгованості по сплаті процентів за користування кредитом, 30 983 627 (тридцять мільйонів дев'ятсот вісімдесят три тисячі шістсот двадцять сім гривень) 08 коп. інфляційних втрат шляхом його продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження та перерахування коштів, які будуть отримані внаслідок звернення стягнення на вказане майно на користь Публічного акціонерного товариства „Комерційний банк „Надра" (04053, м. Київ, Шевченківський район, вул. Артема, буд. 15, код ЄДРПОУ 20025456).

3. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю „Регіональні будівні інвестиції" (08298, Київська обл., м. Ірпінь, смт. Коцюбинське, вул. Доківська, буд. 14; код ЄДРПОУ 30513552) на користь Публічного акціонерного товариства „Комерційний банк „Надра" (04053, м. Київ, Шевченківський район, вул. Артема, буд. 15, код ЄДРПОУ 20025456) 64 380 (шістдесят чотири тисячі триста вісімдесят гривень) 00 коп. судового збору.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Повне рішення складено: 30.08.2012р.

Суддя П.В. Горбасенко