Постанова

від 21.11.2012 по справі 5008/1821/2011

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"21" листопада 2012 р. Справа № 5008/1821/2011

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

Козир Т.П. -головуючого, Гольцової Л.А., Іванової Л.Б.,

за участю представників: відповідача -Гапчак В.І. дов. б/н від 19 червня 2012 року, ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт" та ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко -Прямі інвестиції" -Стусової Ю.М. дов. б/н від 1 лютого 2012 року та 28 лютого 2012 року відповідно,

розглянувши у відкритому судовому засіданні в м. Києві касаційну скаргу ОСОБА_7 на постанову Львівського апеляційного господарського суду від 28 серпня 2012 року у справі господарського суду Закарпатської області за позовом ОСОБА_7 до ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття", треті особи -Державний реєстратор Виконавчого комітету Ужгородської міської ради Закарпатської області Куберка Н.М., ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт" та ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко -Прямі інвестиції", про визнання недійсним рішення зборів та наглядової ради,

УСТАНОВИВ:

У грудні 2011 року ОСОБА_7 (далі -позивач) звернувся до ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" (далі -відповідач), третя особа -Державний реєстратор Виконавчого органу Ужгородської міської ради Закарпатської області Куберка Н.М., з позовом про визнання недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів відповідача від 15 грудня 2011 року щодо: 1. Обрання лічильної комісії, голови та секретаря зборів, затвердження регламенту проведення зборів; 2. Про відкликання членів правління товариства; 3. Обрання особового складу правління товариства; 4. Про відкликання членів наглядової ради товариства; 5. Обрання особового складу наглядової ради товариства; 6. Про відкликання членів ревізійної комісії; 7. Обрання особового складу ревізійної комісії; 8. Про внесення змін до статуту товариства та затвердження його в новій редакції; 9. Про внесення змін до внутрішніх положень товариства та затвердження положень товариства: "Положення про Правління ПАТ "ГТК "Інтурист-Закарпаття", "Положення про Наглядову раду ПАТ "ГТК "Інтурист-Закарпаття", "Положення про Ревізійну комісію ПАТ "ГТК "Інтурист-Закарпаття", "Положення про загальні збори ПАТ "ГТК "Інтурист-Закарпаття", "Положення про інформаційну політику ПАТ "ГТК "Інтурист-Закарпаття" та про комерційну і конфіденційну інформацію"; 10. Про затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами Правління товариства (в т.ч. з Головою Правління Товариства), обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Правління; 11. Про затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами Наглядової ради товариства (в т.ч. з Головою Наглядової ради товариства), обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Наглядової ради; 12. Про затвердження умов договорів, що укладатимуться з членами Ревізійної комісії товариства (в т.ч. з Головою Ревізійної комісії товариства), обрання особи, яка уповноважується на підписання договорів з членами Ревізійної комісії; 13. Про вчинення товариством значних правочинів. Попереднє схвалення значних правочинів (із зазначенням характеру правочинів та їх граничної вартості); 14. Обрання уповноваженого представника акціонерів для участі у розгляді справи про банкрутство товариства. Визнання недійсним рішення наглядової ради ПАТ "ГТК "Інтурист-Закарпаття", оформлене протоколом № 12/11 від 15 грудня 2011 року в м. Києві.

Позовні вимоги обґрунтовано порушенням вимог закону при проведенні загальних зборів акціонерів товариства та проведенні реєстрації акціонерів, які прибули для участі у загальних зборах товариства.

Рішенням господарського суду Закарпатської області від 29 травня 2012 року у задоволенні позову відмовлено.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 28 серпня 2012 року апеляційну скаргу ОСОБА_7 залишено без задоволення, а рішення господарського суду Закарпатської області від 29 травня 2012 року -без зміни.

У касаційній скарзі ОСОБА_7 просить скасувати рішення господарського суду Закарпатської області від 29 травня 2012 року та постанову Львівського апеляційного господарського суду від 28 серпня 2012 року, та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Посилається на порушення судами норм ст. ст. 34, 43, 82 Господарського процесуального кодексу України та ст. ст. 40, 43 Закону України "Про акціонерні товариства".

Представники позивача та Державного реєстратора Виконавчого комітету Ужгородської міської ради Закарпатської області Куберка Н.М. у судове засідання не з'явились.

Враховуючи, що про час та місце розгляду касаційної скарги позивач та Державний реєстратор Виконавчого комітету Ужгородської міської ради Закарпатської області Куберка Н.М. повідомлені належним чином, суд вважає за можливе розглянути справу за їх відсутності.

Заслухавши пояснення представників відповідача, ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт" та ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко -Прямі інвестиції", обговоривши доводи касаційної скарги та вивчивши матеріали справи, суд вважає, що касаційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

Судами першої та апеляційної інстанцій встановлено, що наглядової радою ПАТ "Готельно-туристисний комлекс "Інтурист-Закарпаття" відповідно до протоколу № 25/11 від 3 листопада 2011 року, з урахуванням факту надходження 31 жовтня 2011 року телеграми та листа від 3 листопада 2011 року від акціонера, який володіє більше 10 % акцій товариства - ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт", з вимогою про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" 15 грудня 2011 року о 12 годині за адресою місцезнаходження позивача про скликання та проведення загальних зборів.

Вказаним протоколом визначено форму повідомлення акціонерів про проведення позачергових загальних зборів із переліком питань порядку денного та прийнято рішення про затвердження персонального складу реєстраційної комісії загальних зборів акціонерів товариства в кількості 5 членів реєстраційної комісії із зазначенням прізвища, імені та по-батькові голови реєстраційної комісії, прийнято рішення і щодо інших питань, зокрема, щодо дати отримання Зведеного облікового реєстру власників цінних паперів.

Встановлено, що положення протоколу відповідають вимогам ст. 47 Закону України "Про акціонерні товариства" та положенням статуту ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття".

Розпорядженням № 331 від 7 листопада 2011 року, підписаним головою правління товариства Бежинець С. та надісланого на адресу ПрАТ "ВДЦП", останнього уповноваженого на складання зведеного облікового реєстру власників цінних паперів.

Відповідно до листа Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 11 квітня 2012 року розпорядження № 331 від 7 листопада 2011 року, підписане головою ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" Бежинець С., надіслано на адресу ПрАТ "ВДЦП" для складання зведеного облікового реєстру власників цінних паперів. Дане розпорядження містило спосіб надання Зведеного облікового реєстру ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття", а саме: поштою з м. Києва на адресу: 88000, м. Ужгород, пл. Кирила і Мефодія, 5 та датою обліку, на яку повинен бути складений Зведений обліковий реєстр, зазначено 9 грудня 2011 року.

12 грудня 2011 року представником ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" ОСОБА_7 в приміщенні ПрАТ "ВДЦП", відповідно до оформленої заяви, особисто отримано Зведений обліковий реєстр.

Крім того, Зведений обліковий реєстр надіслано поштовою службою експрес-доставки 12 грудня 2011 року на адресу ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття".

Наведене не заперечувалось представником відповідача у судових засіданнях у судах першої та апеляційної інстанцій.

Оригінал примірника зведеного облікового реєстру власників цінних паперів, який був надісланий ПрАТ "ВДЦП" на адресу ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" поштовою службою експрес-доставки 12 грудня 2011 року, залишався у товариства станом на день проведення загальних зборів -15 грудня 2011 року та з нього було зроблено копію.

Як з'ясовано судами з пояснень представника відповідача, ні під час реєстрації акціонерів, ні після проведення зборів жодних скарг на порушення прав акціонерів при проведенні їх реєстрації для участі у спірних загальних зборах товариства не надходило.

Також, окрім проведення реєстрації на підставі реєстру реєстраційною комісією перевірялись виписки про стан рахунку у цінних паперах.

Так, оригінал Зведеного облікового реєстру власників цінних паперів знаходився у ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття", з нього було зроблено копію та використано реєстраційною комісією, призначеною відповідно до протоколу № 7 наглядової ради ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт" від 15 грудня 2011 року, при реєстрації акціонерів на позачергових загальних зборах 15 грудня 2011 року.

Протоколом № 09/11-ЗК Закарпатського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 15 грудня 2011 року зафіксовано те, що в період з 8 години реєстрація акціонерів реєстраційною комісією не здійснювалась у зв'язку з відсутністю реєстру, а також те, що від представника ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт" -Ступак Н.В. о 10 год. 52 хв. надійшла вимога щодо присутності представників Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку під час проведення загальних зборів акціонерів 15 грудня 2011 року.

З урахуванням наведеного, суди попередніх інстанцій дійшли обґрунтованого висновку про те, що присутні на реєстрації акціонери, які сукупно є власниками 10 і більше відсотків простих акцій та які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій, мали намір при наявності у них примірника Зведеного облікового реєстру власників цінних паперів проведення позачергових загальних зборів акціонерів на даний час.

Відповідно до протоколу № 25/11 від 3 листопада 2011 року в період з 8 години реєстрація акціонерів реєстраційною комісією, створеною наглядовою радою ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" не здійснювалась.

Відповідно до ч. 3 ст. 40 Закону України "Про акціонерні товариства" реєстрація акціонерів (їх представників) проводиться на підставі переліку акціонерів, які мають право на участь у загальних зборах, складеного в порядку, передбаченому законодавством про депозитарну систему України, із зазначенням кількості голосів кожного акціонера. Реєстрацію акціонерів (їх представників) проводить реєстраційна комісія, яка призначається наглядовою радою, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають.

З огляду на те, що реєстраційна комісія, створена наглядовою радою ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття", відповідно до протоколу № 25/11 від 3 листопада 2011 року, не розпочала реєстрацію акціонерів, які прибули для участі у загальних зборах, на визначену дату та годину, у відповідності до вимог Закону України "Про акціонерні товариства" ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт", як акціонером, який володіє більш як 10 % акцій

товариства, відповідно до протоколу № 7 наглядової ради ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт" від 15 грудня 2011 року було правомірно призначено реєстраційну комісію для проведення реєстрації акціонерів на позачергових загальних зборах 15 грудня 2011 року в кількості 3 членів комісії та з призначенням голови реєстраційної комісії, що відповідає вимогам Закону України "Про акціонерні товариства", оскільки повторне скликання позачергових загальних зборів товариства - акціонером, який володіє більше 10 % акцій товариства, передбачено вимогами Закону України "Про акціонерні товариства", тільки у разі відмови наглядової ради товариства вирішити питання щодо прийняття рішення про проведення загальних зборів на письмове повідомлення такого акціонера про проведення загальних зборів акціонерного товариства.

Відповідно до ч. 3 ст. 43 Закону України "Про акціонерні товариства" форма і текст бюлетеня для голосування затверджуються наглядовою радою не пізніше ніж за 10 днів до дати проведення загальних зборів, щодо обрання кандидатів до складу органів товариства -не пізніше ніж за чотири дні до дати проведення загальних зборів, а в разі скликання позачергових загальних зборів на вимогу акціонерів у випадках, передбачених частиною шостою статті 47 цього Закону, - акціонерами, які цього вимагають. Акціонери мають право до проведення загальних зборів ознайомитися з формою бюлетеня для голосування в порядку, визначеному статтею 36 цього Закону.

Рішення про затвердження бюлетенів для голосування на загальних зборах ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" 15 грудня 2011 року, прийняте наглядовою радою ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт", відповідно до протоколу № 7/1 від 15 грудня 2011 року, з використанням тексту бюлетенів, затверджених наглядовою радою ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття", відповідно до протоколу № 28/11 від 12 грудня 2011 року та з уповноваженням ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт" -акціонера, який володіє більше 10 % акцій товариства на затвердження даних бюлетенів печаткою та підписом керівника і які були виготовлені та затверджені ВАТ "Корпоративний недиверсифікований інвестиційний фонд закритого типу "Інеко Ріал Істейт" та містять всі питання порядку денного, який був затверджений наглядовою радою ВАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття", відповідно до протоколу № 28/11 від 12 грудня 2011 року також відповідає вимогам Закону України "Про акціонерні товариства".

Згідно ч. 1 ст. 2 Закону України "Про акціонерні товариства" загальні збори акціонерного товариства мають кворум за умови реєстрації для участі у них акціонерів, які сукупно є власниками не менш як 60 відсотків голосуючих акцій.

Протоколом нагляду № 1 від 15 грудня 2009 року за реєстрацією акціонерів Контрольною групою з нагляду за реєстрацією акціонерів, проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків, підтверджується факт реєстрації на участь у позачергових загальних зборах 15 грудня 2011 року, станом на 11 годину -акціонерів та їх уповноважених представників, які прибули для участі у загальних зборах в кількості 10 осіб, що склало 67, 91 % загальної кількості голосуючих акцій та які зазначені в переліку акціонерів (представників акціонерів), що зареєструвалися для участі у позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" 15 грудня 2011 року, відповідно до наявного кворуму (не менш як 60 відсотків голосуючих акцій).

Судами встановлено наявність у акціонерів 67, 91 % акцій із загальної кількості голосуючих акцій, що підтверджується виписками про стан рахунку у цінних паперах.

Протокол № 1 від 15 грудня 2009 року не містить жодної інформації щодо порушення прав будь-яких акціонерів, які прибули для участі у загальних зборах.

Протоколом № 1 реєстраційної комісії підтверджується факт реєстрації акціонерів та їх уповноважених представників, які прибули для участі у загальних зборах у кількості 10 осіб, що склало 67, 91 % із загальної кількості голосуючих акцій, які прийняті для визначення наявності кворуму та зазначено про те, що загальні збори акціонерів визначаються правомочними.

Суди попередніх інстанцій дійшли висновку про те, що ОСОБА_7 не надано судам у відповідності до ст. ст. 33, 34 Господарського процесуального кодексу України, належних та допустимих доказів у підтвердження факту порушення прав позивача на участь у позачергових загальних зборах 15 грудня 2011 року.

Крім того, про факт голосування присутніми акціонерами по всіх питаннях порядку денного простими бюлетенями та про відсутність порушень свідчить протокол нагляду № 2 від 15 грудня 2011 року за проведенням загальних зборів, голосуванням та підбиттям його підсумків, що відповідає вимогам ст. ст. 42, 43 Закону України "Про акціонерні товариства".

Підсумки голосування на позачергових загальних зборах акціонерів ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" підтверджуються протоколом лічильної комісії від 15 грудня 2011 року, з усіх питань порядку денного.

З огляду на викладене, суди першої та апеляційної інстанцій дійшли обґрунтованих висновків про те, що позачергові загальні збори акціонерів ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" 15 грудня 2011 року відбулися з дотриманням вимог Закону України "Про акціонерні товариства", а відтак рішення позачергових загальних зборів, оформлене протоколом № 13 від 15 грудня 2011 року, є правомірним.

Крім того, з урахуванням вищезазначених встановлених судами обставин підтверджується правомірність проведення 15 грудня 2011 року засідання наглядової ради ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття" та прийнятих рішень, оформлених протоколом № 12/11 від 15 грудня 2011 року.

За таких обставин, суд касаційної інстанції погоджується з висновками судів попередніх інстанцій про відсутність підстав для визнання недійсними рішення позачергових загальних зборів акціонерів ПАТ "Готельно-туристичний комплекс "Інтурист-Закарпаття", оформлене протоколом № 13 від 15 грудня 2011 року та рішення наглядової ради товариства, оформлене протоколом № 12/11 від 15 грудня 2011 року, вважає їх такими, що прийняті за наслідками вірного застосування ст. ст. 40, 41, 43 Закону України "Про акціонерні товариства", що регулюють спірні правовідносини.

Враховуючи викладене, рішення суду першої та постанова суду апеляційної інстанцій законні та обґрунтовані, а тому зміні чи скасуванню не підлягають.

Керуючись ст. ст. 111-5, 111-7 -111-9, 111-11 Господарського процесуального кодексу України, суд

ПОСТАНОВИВ :

Касаційну скаргу залишити без задоволення, а постанову Львівського апеляційного господарського суду від 28 серпня 2012 року -без зміни.

Головуючий Т. Козир

Судді Л. Гольцова

Л. Іванова