Рішення

від 11.12.2012 по справі 31/5005/17122/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

04.12.12р. Справа № 31/5005/17122/2011

За позовомПублічного акціонерного товариства "ОТП Банк " , м. Київ до відповідачаТовариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр", м. Дніпропетровськ Третя особа, яка не заявляє самостійних позовних вимог на предмет спору, на стороні відповідача Товариство з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро", м. Дніпропетровськ про стягнення 53 756 609,76 грн. Суддя Єременко А.В. Представники:

Від позивача:Шевченко В.В., дов. від 26.11.2012р.; Від відповідача:Шумілова М.В., дов. від 18.03.2011р. Від третьої особи:не з'явився. СУТЬ СПОРУ:

Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" звернулось з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" про звернення стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором №PL 08-020/300 від 17.04.2008р., укладеним між Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" (ідентифікаційний код 21685166) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" (ідентифікаційний код 33338424), посвідченим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вдовіною Л.Л., зареєстрованим в реєстрі за №3005, а саме - на нерухоме майно, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, вул. Молодогвардійська, буд.79, яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" (ідентифікаційний код 33338424) на праві власності, в рахунок погашення заборгованості перед Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" (ідентифікаційний код 21685166) за договорами: про надання кредитної лінії № CR 08-014/300 від 04.02.2008р. у національній валюті - 29 144 261,65 грн., що складається з: суми простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 10 247 220,00 грн. та 1 169 192,15 дол. США, суми заборгованості по відсоткам у розмірі 7 253 081,05 грн. та 263 179,66 дол. США, сум заборгованості за штрафними санкціями (пеня) у розмірі 148 654,84 грн. та 227, 63 дол. США, та штраф у розмірі 7 500,00 дол. США, всього заборгованості - 17 648 955,89 грн. та 1 440 099,44 дол. США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011р. становить - 29 144 261,65 грн.; про надання кредиту № CR 08-015/300 від 04.02.2008р. у національній валюті - 24 612 348,11 грн., що складається з: суми простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 2 509 464,30 дол. США, суми заборгованості по відсоткам у розмірі 572 894,43 дол. США, сум заборгованості за штрафними санкціями (пеня) у розмірі 1 006,73 дол. США, всього заборгованості - 3 083 365,46 дол. США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011р. становить - 24 612 348,11 грн. шляхом примусової реалізації з прилюдних торгів предмету іпотеки.

Позовні вимоги наведені з урахуванням заяви Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" від 03.12.2012р.(вх.№ 69028/12).

Позов вмотивовано порушенням Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" грошових зобов'язань за договором про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р. та договором про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р., виконання яких забезпечено іпотечним договором №PL 08-020/300 від 17.04.2008р., укладеним між сторонами у справі.

Відповідач відзив на позовну заяву не надав, звернувся до суду з клопотанням про призначення у справі економічної експертизи розрахунків заборгованості ТОВ "Автоленд-Дніпро" за кредитними договорами №CR 08-014/300 та № CR 08-015/300 станом на 15.11.2011р. перед ПАТ "ОТП Банк". Клопотання мотивоване тим, що у наданих позивачем розрахунках заборгованості за кредитними договорами не враховані можливі розрахунки позичальника за кредитами, які свідчать про перерахування коштів позичальника на користь банку в якості погашення кредитів (відсотків, штрафів), при розрахунку процентів кожного разу використовується інша ставка процентів, аніж та, що використана у попередній розрахунковій операції, використовуються такі ставки процентів, джерело встановлення розмірів яких невідомо і не вказується посилання на таке. В зв'язку з наведеним, у відповідача виникають сумніви щодо: наявності боргу ТОВ Автоленд-Дніпро" перед ПАТ "ОТП Банк"; невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання перед ПАТ "ОТП Банк"; наявності підстав для застосування положень ст. 33 Закону України "Про іпотеку"; наявності підстав для звернення стягнення на предмет іпотеки; взагалі можливості підготувати обґрунтований відзив на позовну заяву.

Третя особа до судового засідання не з'явилась. Письмових пояснень щодо суті позову не надала. Ухвали суду надсилались третій особі за її місцезнаходженням згідно реєстраційних документів.

Господарський суд вважає за можливе розглянути справу за наявними у справі матеріалами (ст. 75 ГПК України).

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 22.02.12р. провадження у справі №31/5005/17122/2011 було зупинено до вирішення пов'язаної з даною справою, справи господарського суду Дніпропетровської області №9/5005/17598/2011 за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" до В-1: Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" правонаступник Закритого акціонерного товариства "ОТП Банк" в особі Регіонального відділення Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" по Дніпропетровській області, В-2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" про визнання припиненими зобов'язань за договором про надання кредитної лінії №CR-08-014/300 від 04.02.2008 року, укладеним між ТОВ "Автоленд-Дніпро" та ПАТ "ОТП Банк".

16.11.12р. провадження у справі було поновлено та розгляд справи призначено на 04.12.12р., про що господарським судом Дніпропетровської області винесено ухвалу.

04.12.2012р. відповідач звернувся до суду з заявою про залишення позовної заяви у справі №31/5005/17122/2011 без розгляду на підставі п.2 ч.1 ст.81 ГПК України, оскільки в провадженні господарського суду Дніпропетровської області знаходиться справа №37/5005/17173/2011, в рамках якої також розглядається питання щодо невиконання Товариством з обмеженою відповідальності "Автоленд-Дніпро" своїх обов'язків за договором про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р. та договором про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р., зобов'язання виконання за якими забезпечено Іпотечним договором PL 08-019/300 від 13.02.2008р.

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 13.02.12р. строк вирішення спору у справі продовжено на 15 днів.

У судовому засіданні 04.12.2012р. оголошені вступна та резолютивна частини рішення.

Вивчивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

04.02.2008р. між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого згідно Статуту є Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" (Позичальник) був укладений договір про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 (надалі - окремо "Кредитний договір-1", разом -"Кредитні договори"), відповідно до умов якого Банк надає Позичальнику Кредитну лінію (послуга, що надається Банком без взяття на себе твердого зобов'язання, при якій Позичальник має поновлювальне право на отримання кредиту в розмірі, порядку та на умовах, встановлених в цьому Договорі), в рамках якої Банк надає Позичальнику Кредит (грошові кошти, що надаються Банком Позичальнику однією сумою або частинами ("Траншами") в розмірі, порядку та на умовах, встановлених у цьому договорі) в розмірі, що не перевищує Ліміт фінансування (максимально дозволена сума заборгованості Позичальника за кредитом. Ліміт фінансування складає 2 500 000,00 доларів США або еквівалент цієї суми в іншій(их) валюті(ах)), а Позичальник приймає, зобов'язується належним чином використати та повернути Банку кредит, а також сплатити проценти та виконати інші зобов'язання, встановлені у цьому Договорі.

Відповідно до п.п. 1.1.1. пункту 1.1. Кредитного договору-1 кредит може надаватись в такій валюті: долари США та/або гривня та/або євро.

Відповідно до меморіальних ордерів: №16 від 08.01.2009р.; №23 від 19.01.2009р., №48 від 22.01.2009р., №62 від 02.02.2009р., №35 від 20.03.2009р., №8 від 04.02.2009р., №15 від 09.02.2009р., №16 від 10.02.2009р., №20 від 11.02.2009р., копії яких надані до матеріалів справи, третя особа отримала кредитні кошти у сумі 10 247 220,00 грн. та 1 169 192,15 доларів США.

Позичальник зобов'язаний сплатити Банку відповідну плату від суми кредиту в порядку та на умовах, визначених нижче, а саме: проценти за кредит в доларах США. Проценти за кредит в доларах США розраховуються Банком від суми кредиту в доларах США на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 9,5% (LIBOR плюс дев'ять цілих п'ять десятих процента) річних із розрахунку 360 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п.1.4.2. (з підпунктами) цього Договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії цього Договору проценти за кредит в доларах США розраховуються Банком від суми кредиту в доларах США на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 11,5% (LIBOR плюс одинадцять цілих п'ять десятих процента) річних із розрахунку 360 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджено сторонами. Розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день місяця, в якому було надано перший транш в доларах США, і застосовується при розрахунку процентів за кредит в доларах США протягом періоду до першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надано перший транш в доларах США. Першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надано перший транш в доларах США, а також першого банківського дня кожного наступного місяця протягом строку дії цього договору розмір процентної ставки підлягає коригуванню, а саме: розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день відповідного місяця і застосовується при розрахунку процентної ставки протягом періоду до першого банківського дня місяця, що є наступним за такими відповідним місяцем (п.п.1.4.1. пункту 1.4. Кредитного договору-1 в редакції Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р.).

Проценти за кредит в гривнях розраховуються Банком від суми кредиту в гривнях на підставі поточної ринкової процентної ставки в розмірі, що встановлюється сторонами в кредитній заявці по відношенню до кожного траншу в гривнях, із розрахунку 365 днів на рік. При цьому за обставин, що згідно з положеннями п.1.4.2. (з підпунктами) цього договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії цього договору проценти за кредит в гривнях розраховуються Банком від суми кредиту в гривнях на підставі процентної ставки в розмірі, встановленому сторонами в кредитній заявці по відношенню до кожного траншу в гривнях + 2% річних із розрахунку 365 днів на рік, якщо інше не буде погоджене сторонами (п.п.1.4.1. пункту 1.4. Кредитного договору-1 в редакції Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р.).

У відповідності з п.п. 1.4.2. пункту 1.4. Кредитного договору-1 в редакції Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р. сторони домовились, що за обставини настання протягом дії цього договору будь-якої з наступних подій: - за обставини, що протягом строку дії цього договору Позичальник протягом будь-яких 3-х календарних місяців (з першого по останній день включно), що йдуть поспіль, не виконує або виконує неналежним чином зобов'язань Позичальника, визначених в п.2.3.6. цього Договору, та/або невиконання та/або неналежне виконання Позичальником будь-якого із своїх зобов'язань, передбачених пп. 2.3.1. (з підпунктом), 2.3.9.-2.3.19. (з підпунктами) цього договору процентна ставка встановлена п.1.4.1. цього договору збільшується на 2% річних та складає: за кредит в доларах США: LIBOR + 11,5% річних; за кредит в гривнях: процентна ставка, встановлена в кредитній заявці, + 2% річних. Сторони погоджуються, що таке збільшення процентної ставки буде здійснено автоматично в разі настання вказаних в цьому пункті обставин та не потребує укладення будь-якої угоди до цього договору. При цьому процентна ставка по кредиту збільшується протягом 7 банківських днів, що є наступним за днем, коли Банку стало відомо про настання будь-якої з подій, передбачених цим пунктом. Банк повідомляє Позичальника про таке збільшення процентної ставки протягом 10 банківських днів з дати перегляду процентної ставки.

Пунктом 3 Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р. передбачено, що положення пункту 1 цього договору підлягають до застосування сторонами з 01 серпня 2008р.

Пунктом 1.6. Кредитного договору-1 передбачено, що Позичальник зобов'язаний виконати боргові зобов'язання в повному обсязі не пізніше 02 лютого 2011р., включно. При цьому, сума кожного Траншу, наданого в рамках кредитної лінії, підлягає поверненню Позичальником протягом 365 календарних днів з дати отримання такого Траншу.

04.02.2008р. між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого згідно Статуту є Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" (Позичальник) був укладений договір про надання кредиту №CR 08-015/300 (надалі - окремо "Кредитний договір-2", разом "Кредитні договори"), відповідно до умов якого Банк надає Позичальнику Кредит (грошові кошти, що надаються Банком Позичальнику однією сумою або частинами ("Траншами") в розмірі, порядку та на умовах, встановлених у цьому договорі) в розмірі, що не перевищує Ліміт фінансування (максимально дозволена сума заборгованості Позичальника за кредитом. Ліміт фінансування складає 3 055 000,00 доларів США або еквівалент цієї суми в іншій(их) валюті(ах)), а Позичальник приймає, зобов'язується належним чином використати та повернути Банку кредит, а також сплатити проценти та виконати інші зобов'язання, встановлені у цьому Договорі.

Відповідно до п.п. 1.1.1. пункту 1.1. Кредитного договору-2 кредит може надаватися в такій валюті: долари США.

Відповідно до меморіальних ордерів: №42 від 24.04.2008р., №37 від 25.04.2008р., копії яких надані до матеріалів справи, третя особа отримала кредитні кошти у сумі 3 055 000,00 доларів США.

Проценти за кредит розраховуються Банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 5,2% річних із розрахунку 360 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п.1.4.2. (з підпунктами) цього Договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії цього Договору проценти за кредит розраховуються Банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 7,2% річних із розрахунку 360 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджено сторонами (п.1.4.1. пункту 1.4. Кредитного договору-2).

Договором №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р. п.п. 1.4.1. пункту 1.4. Кредитного договору-2 викладено в наступній редакції: проценти за кредит розраховуються Банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 9,5% річних із розрахунку 360 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п.1.4.2. (з підпунктами) цього Договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії цього Договору проценти за кредит розраховуються Банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 11,5% річних із розрахунку 360 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджено сторонами

Розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день місяця, в якому було надано перший транш, і застосовується при розрахунку процентів за кредит протягом періоду до першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надано перший транш. Першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надано перший транш, а також першого банківського дня кожного наступного місяця протягом строку дії цього договору розмір процентної ставки підлягає коригуванню, а саме: розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день відповідного місяця і застосовується при розрахунку процентної ставки протягом періоду до першого банківського дня місяця, що є наступним за таким відповідним місяцем (п.п.1.4.2. пункту 1.4. Кредитного договору-2).

У відповідності з п.1.4.2. пункту Кредитного договору-2 в редакції Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р. сторони домовились, що за обставини настання протягом дії цього договору будь-якої з наступних подій: - за обставини, що протягом строку дії цього договору Позичальник протягом будь-яких 3-х календарних місяців (з першого по останній день включно), що йдуть поспіль, не виконує або виконує неналежним чином зобов'язань Позичальника, визначених в п.2.3.6. цього Договору, та/або невиконання та/або неналежне виконання Позичальником будь-якого із своїх зобов'язань, передбачених пп. 2.3.1. (з підпунктом), 2.3.9.-2.3.19. (з підпунктами) цього договору процентна ставка встановлена п.1.4.1. цього договору збільшується на 2% річних та складає LIBOR + 11,5%. Сторони погоджуються, що таке збільшення процентної ставки буде здійснено автоматично в разі настання вказаних в цьому пункті обставин та не потребує укладення будь-якої угоди до цього договору. При цьому процентна ставка по кредиту збільшується протягом 7 банківських днів, що є наступним за днем, коли Банку стало відомо про настання будь-якої з подій, передбачених цим пунктом. Банк повідомляє Позичальника про таке збільшення процентної ставки протягом 10 банківських днів з дати перегляду процентної ставки.

Проценти, що передбачені п.п.1.4.1.-1.4.2. цього договору нараховуються 20 числа кожного календарного місяця та повинні сплачуватися Позичальником Банку щомісячно протягом 3-х банківських днів наступних за таким 20 числом кожного календарного місяця. За обставини, що з моменту отримання Траншу до початку строку сплати процентів залишається не більше 3-х банківських днів, нарахування та сплата процентів відносно такого Траншу здійснюється Позичальником у наступний строк сплати процентів (п. п.1.4.5. пункту 1.4. Кредитних договорів).

Пунктом 3 Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р. передбачено, що положення пункту 1 цього договору підлягають до застосування сторонами з 01 серпня 2008р.

Позичальник зобов'язаний виконати боргові зобов'язання в повному обсязі не пізніше 21 січня 2013р., включно. При цьому, повернення кредиту здійснюється Позичальником щомісячно, починаючи з 19 червня 2008 року, рівними платежами таким чином, щоб повернення останнього платежу було здійснено не пізніше 21 січня 2013 р., включно. За обставин, що Позичальник згідно цього договору отримав суму кредиту, що дорівнює ліміту фінансування, повернення кредиту здійснюється Позичальником у відповідності з графіком, наведеним у договорі (п.п. 1.6.1. пункту 1.6. Кредитного договору-2).

Банк вправі вимагати виконання боргових зобов'язань в цілому, або у визначеній Банком частині за обставин настання обставин, передбачених п.1.10. Кредитних договорів. При цьому, таке виконання боргових зобов'язань повинно бути здійснене Позичальником протягом 10 банківських днів з дня пред'явлення Банком Позичальнику відповідної письмової вимоги про це. Сторони визначають, що реалізація положень п.1.10. цього Договору не буде розглядатись сторонами як одностороння зміна умов цього Договору. Реалізація положень п.1.10. цього Договору є одним із способів виконання боргових зобов'язань, встановлених взаємною згодою сторін. Вимога вважається пред'явленою в день її направлення Банком на адресу Позичальника (п.1.10. Кредитних договорів).

Умовами Кредитних договорів (п.п. 1.3.3. пункту 1.3.) сторони визначили, що право Позичальника на отримання Кредиту (Траншу) виникає з моменту, зокрема, укладення між Банком та Майновим поручителем (Товариством з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр"), на прийнятних для Банку умовах, нотаріальне посвідчення та набрання чинності договором Іпотеки нерухомого майна, розташованого (за даними, наданими Майновим поручителем на дату укладення цього Договору) за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Молодогвардійська, буд. 79, з метою забезпечення Боргових зобов'язань (всі та кожне з платіжних зобов'язань Позичальника за цим договором, зокрема: щодо повернення кредиту, та/або сплати процентів, та/або сплати комісій, та/або сплати пені, та/або сплати штрафів, та/або компенсації (відшкодування) витрат (збитків), здійснених (понесених) Банком у зв'язку з невиконанням та/або неналежним виконанням Позичальником положень цього Договору в порядку, розмірі та на умовах, встановлених в цьому Договорі).

В забезпечення виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" зобов'язань за Кредитними договорами, 17.04.2008р. між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого згідно Статуту є Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" (іпотекодавець) був укладений іпотечний договір № PL 08-020/300 (надалі - Іпотечний договір), із змінами, відповідно до умов якого для забезпечення повного, належного та своєчасного виконання боржником (Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро") боргових зобов'язань, в тому числі перерахованих у статті 2 цього договору, іпотекодавець цим надає у іпотеку Предмет іпотеки. У разі невиконання та/або неналежного виконання боржником боргових зобов'язань за Кредитними договорами та/або в інших заставних випадках в силу цього договору іпотекодержатель має переважне право перед іншими кредиторами іпотекодавця одержати виконання боргових зобов'язань та задоволення інших фактичних вимог за рахунок Предмета іпотеки.

Іпотечний договір в дату його укладення посвідчено приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вдовіною Л.Л., зареєстровано в реєстрі за №3005.

Згідно п. 1.2. Іпотечного договору Предметом іпотеки за цим Договором є будівлі та споруди, що розташовані за адресою: Дніпропетровська область, м. Дніпропетровськ, вул. Молодогвардійська, буд. 79. Предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Договору купівлі-продажу будівель та споруд (ВКЕ №293045), укладеного 30.01.2008р. Іпотекодавцем та Весніним Сергієм Олександровичем, ідентифікаційний номер 2761600237, який мешкає за адресою: м. Дніпропетровськ, ж/м. Тополя-1, буд. 8, кв. 63, що діє на підставі довіреності, посвідченої 13.09.2006р. Логвиновою О.А., приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу та зареєстрованою в реєстрі за №1805 від імені Кривохатько Ігора Станіславовича, ідентифікаційний номер 2290607777, що мешкає за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Братів Трохимових, буд. 40, кв. 183, посвідченого 30.01.2008 року приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вдовіною Л.Л. та зареєстрованого в реєстрі за номером 767, та Акту прийому-передачі до договору купівлі-продажу будівель та споруд від 30.01.2008р. про що вчинено запис в Державному реєстрі правочинів, номер правочину 2660328, що підтверджується Витягом з Державного реєстру правочинів №5363105 від 30.01.2008р. Право власності іпотекодавця на Предмет іпотеки зареєстровано 06.03.2008р. в електронному Реєстрі прав власності на нерухоме майно за реєстраційним номером 21783755, що підтверджується Витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 18010581 від 06.03.2008 року, виданим Комунальним підприємством "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" Дніпропетровської обласної ради. Згідно даних бюро технічної інвентаризації, а саме Витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно № 18423444 від 08.04.2008 року, виданому Комунальним підприємством "Дніпропетровське міжміське бюро технічної інвентаризації" Дніпропетровської обласної ради, загальна вартість Предмету іпотеки складає 1 339 382,99грн., загальна площа складає 1299,2 квадратних метри.

Предмет іпотеки включає: адміністративно-офісне приміщення літ. А-2, загальною площею 1299,2 квадратних метри; прибудова літ. Аґ-2; адміністративна будівля літ. Б-1; металеві сходи літ.а; ганки літ.аґ, літ.б, літ.бґ; сарай літ. В-1; навіси (тимчас.) літ. К, Л; ворота № 1, № 4; огорожа №2; мостіння -І.

Предмет іпотеки передається в іпотеку за цим Договором разом з усіма приналежностями (п.1.3. Іпотечного договору).

Відповідно до п. 1.4. Іпотечного договору вартість Предмета іпотеки визначається за згодою між сторонами або шляхом проведення оцінки суб'єктом оціночної діяльності у випадках, встановлених законодавством або цим Договором. На момент укладання цього Договору заставна вартість Предмета іпотеки визначається сторонами з використанням даних звіту про незалежну оцінку майна, що становить Предмет іпотеки, підготовленого ПП "Консалтингова фірма "Альянс-Л" (ідентифікаційний код 33420927) 19.03.2008 року та становить 7 103 000,00 грн., що за курсом НБУ на дату укладення даного договору (1 USD = 5,05) становить 1 406 534,65 доларів США. Зважена вартість Предмета іпотеки становить 4 616 950,00 грн., що за курсом НБУ на дату укладання даного Договору (1 USD = 5,05) становить 914 247,52 доларів США.

За п. 1.5. Іпотечного договору іпотека Предмета іпотеки, а також взаємні права і обов'язки сторін щодо Предмета іпотеки виникають на підставі цього Договору та з моменту нотаріального посвідчення цього Договору.

Пунктом 6.1. Іпотечного договору встановлено, що Іпотека за цим Договором забезпечує наступні вимоги іпотекодержателя (Фактичні вимоги): вимоги щодо виконання Боржником кожного і всіх Боргових зобов'язань у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і в такому порядку, як встановлено в Кредитних договорах зі всіма змінами та доповненнями до них, включаючи також ті, що можуть бути укладені сторонами Кредитних договорів в майбутньому; та всі інші вимоги, які можуть бути задоволенні із вартості Предмета іпотеки згідно з чинним законодавством України та/або цим Договором, включаючи вимоги стосовно повного відшкодування всіх збитків та витрат, завданих порушенням Боржником його зобов'язань за Кредитними договорами та/або іпотекодавцем за цим Договором; витрат, понесених іпотекодержателем у зв'язку з реалізацією його прав за Кредитними договорами та/або цим Договором; витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за Кредитними договорами та/або зверненням стягнення на Предмет іпотеки; витрат на утримання та збереження Предмета іпотеки; витрат на страхування Предмета іпотеки.

Згідно п. 6.2. Іпотечного договору у випадку настання будь-якого Заставного випадку, іпотекодержатель має право звернути стягнення на Предмет іпотеки та одержати задоволення своїх вимог з вартості Предмета іпотеки. Для цілей цього Договору, Заставними випадками є: невиконання та/або неналежне виконання іпотекодавцем положень цього Договору, та/або невиконання та/або неналежне виконання боржником положень Кредитних договорів, в тому числі невиконання вимог іпотекодержателя про повернення Кредиту (Траншу) відповідно до умов Кредитних договорів; початок процесу припинення (шляхом реорганізації або ліквідації) діяльності іпотекодавця та/або Боржника (незалежно від настання строку виконання Боргових зобов'язань); здійснення будь-яких дій щодо Предмета іпотеки без отримання попередньої письмової згоди іпотекодержателя, якщо такі дії передбачають отримання письмової згоди іпотекодержателя згідно з цим Договором (незалежно від настання строку виконання Боргових зобов'язань); початок процедури звернення стягнення на Предмет іпотеки особою іншою, ніж іпотекодержатель (незалежно від настання строку виконання Боргових зобов'язань); порушення провадження у справі про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом іпотекодавця та/або Боржника (незалежно від настання строку виконання Боргових зобов'язань); в інших випадках, передбачених цим Договором та/або чинним законодавством України, які дають підстави для звернення стягнення на Предмет іпотеки.

Пунктом 6.3. Іпотечного договору сторони визначили, що у разі порушення боржником Боргових зобов'язань та/або іпотекодавцем умов цього договору іпотекодержатель направляє/надсилає іпотекодавцю та Боржнику письмову(і) вимогу(и) про усунення порушення, надалі -Вимога про усунення порушення. В такій Вимозі про усунення порушення зазначається стислий зміст порушених зобов'язань/умов, вимога про виконання порушених зобов'язання/умов у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на Предмет іпотеки у разі невиконання Вимоги про усунення порушення. Якщо протягом встановленого в цьому пункті строку Вимога про усунення порушення залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на Предмет іпотеки. Сторони домовились, що положення, викладені вище в цьому пункті, не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.

Відповідно до п. п. 6.6, 6.7 Іпотечного договору сторони визнають, що іпотека Предмета іпотеки, створена за цим Договором, є чинною протягом всього строку дії Кредитних договорів і у випадку часткового виконання боржником Боргових зобов'язань права іпотекодержателя за цим Договором зберігаються у повному обсязі. Звернення стягнення на Предмет іпотеки здійснюється на вибір іпотекодержателя: за рішенням суду; та/або на підставі виконавчого напису нотаріуса; та/або в позадоговірному порядку; та/або в іншому порядку, передбаченому чинним законодавством України.

Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами та нотаріального посвідчення. Договір діє до моменту припинення Кредитних договорів та повного виконання іпотекодавцем своїх зобов'язань за цим Договором. За обставини продовження строку дії Кредитних договорів після укладання цього Договору, строк дії цього Договору продовжується відповідно (п. 11.2. Іпотечного договору).

Позивач посилається на порушення третьою особою зобов'язань за Кредитними договорами в частині дотримання строків повернення кредиту, сплати відсотків за користування кредитом, що зумовлює право позивача вимагати дострокового повернення кредиту та задовольнити свої вимоги за рахунок предмета іпотеки на підставі Іпотечного договору, що і є причиною спору.

Суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом (ч. 1 ст. 193 ГК України).

Стаття 526 ЦК України встановлює вимогу щодо виконання зобов'язань належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства. Якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (ч. 1 ст. 530 ЦК України).

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

Відповідно до частини першої статті 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплати проценти.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору (ч. 2 ст. 1054 ЦК України).

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" допустило порушення зобов'язань перед позивачем за Кредитними договорами щодо повернення кредиту та сплати відсотків за користування кредитом у встановлені договорами строки.

Відповідно до ч. 2 ст. 1050 ЦК України, яка застосовується до спірних правовідносин в силу положень ч. 2 ст. 1054 ЦК України, якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів.

Право банку вимагати дострокового повернення кредиту при порушенні позичальником умов кредитного договору щодо повернення частин кредиту та сплати відсотків за користування кредитом у встановлені договором строки, передбачене також Кредитним договором-2.

Відповідно, у позивача виникло право вимагати повернення кредиту у сумі 10 247 220,00 грн. та 1 169 192,15 дол. США та дострокового повернення кредиту у неповернутій його сумі - 2 509 464,30 дол. США.

Також, враховуючи умови Кредитних договорів щодо строку оплати процентів за користування кредитом, не виконаним є зобов'язання позичальника щодо оплати процентів за користування кредитом у сумі 7 253 081,05 грн. та 263 179,66 дол. США, нарахованих станом на 22.03.2010 р. за Кредитним договором-1 та у сумі 572 894,43 дол. США, нарахованих станом на 18.01.2011 р. за Кредитним договором-2.

29.08.2011р., вих. №300-01-10-1/2933, позивач у відповідності з приписами п.1.10 Кредитних договорів, звернувся до позичальника з вимогою про погашення заборгованості за кредитними договорами протягом 30 днів та попередив про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання наведених вимог.

Згідно з ч. 1 ст. 199 ГК України виконання господарських зобов'язань забезпечується заходами захисту прав та відповідальності учасників господарських відносин, передбаченими цим Кодексом та іншими законами. До відносин щодо забезпечення виконання зобов'язань учасників господарських відносин застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Відповідно до ч. 1 ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою. Виконання зобов'язання забезпечується, якщо це встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 548 ЦК України).

Пунктом 4.2. Кредитних договорів передбачено, що за порушення (невиконання та/або неналежне виконання) взятих на себе зобов'язань по поверненню кредиту, та/або сплаті процентів за кредит в обумовлені цим договором строки, Позичальник зобов'язаний сплатити Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діє на момент нарахування пені, від суми несвоєчасно виконаного зобов'язання за кожний день прострочення. Вказана пеня сплачується окремо від процентів та штрафних санкцій, нарахованих за користування простроченими до повернення сумами та нараховується за весь період прострочення виконання зобов'язань Позичальником. За нецільове використання кредиту Позичальник зобов'язаний сплатити Банку штраф у розмірі 25% від суми кредиту, використаного не за цільовим призначенням. Зазначений штраф сплачується додатково до інших сум, що підлягають сплаті відповідно до цього Договору.

Позивач розрахував пеню на суму заборгованості за кредитами, за період прострочення їх повернення з 25.03.2009 р. по 30.04.2009 р. у сумі 148 654,84 грн., 227,63 дол. США та 1 006,73 дол. США.

Розрахунок пені відповідає умовам кредитних договорів та вимогам чинного законодавства.

Окрім того, позивачем на підставі п. 4.2 Кредитного договору-1 нарахований штраф розмірі 7 500,00 доларів США.

Таким чином, загальна заборгованість за Кредитним договором-1 складає суму 17 648 955,89 грн. та 1 440 099,44 дол. США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011р. становить - 29 144 261,65 грн.; за Кредитним договором-2 всього заборгованість - 3 083 365,46 дол. США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011р. становить - 24 612 348,11 грн.

Доказів погашення заборгованості в матеріали справи не надано.

Частина 1 ст. 546 ЦК України також передбачає, що виконання зобов'язання може забезпечуватися заставою.

В силу ч. 1 ст. 575 ЦК України іпотека є різновидом застави - заставою нерухомого майна.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

За рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання (ч. 1 ст. 7 Закону України "Про іпотеку").

Відповідно до ч. 1 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя (ч. 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку").

Аналогічні положення містить п. 6.7. Іпотечного договору.

Реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження", з дотриманням вимог цього Закону (ч. 1 ст. 41 Закону України " Про іпотеку").

Отже, з огляду на встановлені обставини справи, наведені положення законодавства, заявлені позивачем вимоги є правомірними та підлягають задоволенню повністю.

Суд не розцінює заяву позивача від 03.12.2012р., як заяву про зміну предмету позову, оскільки під предметом позову розуміється певна матеріально-правова вимога позивача до відповідача, стосовно якої позивач просить прийняти судове рішення. Предметом позову у даній справі є вимога позивача про звернення стягнення на майно, що є предметом іпотеки, в рахунок погашення кредитного боргу.

Клопотання відповідача про призначення судової економічної експертизи по даній справі задоволенню не підлягає, оскільки для проведення розрахунку заборгованості не потрібне застосування спеціальних знань.

Суд не вбачає підстав задовольнити заяву відповідача про залишення позову без розгляду, з огляду на те, що в межах даної справи розглядається спір про звернення стягнення на предмет іпотеки за іншим іпотечним договором.

Відповідно до ст. 49 ГПК України судові витрати підлягають стягненню з відповідача на користь позивача.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. 49, 82-85 ГПК України, господарський суд, -

ВИРІШИВ:

Позов задовольнити.

Звернути стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором №PL 08-020/300 від 17.04.2008р., укладеним між Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" (01033, м. Київ, вул. Жилянська,43, ідентифікаційний код 21685166) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" (49055, м. Дніпропетровськ, тупик Запорізький, б. 5 кімн.5, ідентифікаційний код 33338424), посвідченим приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вдовіною Л.Л., зареєстрованим в реєстрі за №3005, а саме: на нерухоме майно, що знаходиться за адресою: Дніпропетровська обл., м. Дніпропетровськ, вул. Молодогвардійська, буд.79, яке належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" (ідентифікаційний код 33338424) на праві власності, в рахунок погашення заборгованості перед Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" (ідентифікаційний код 21685166) за договорами: про надання кредитної лінії № CR 08-014/300 від 04.02.2008р. у національній валюті - 29 144 261,65 грн., що складається з: суми простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 10 247 220,00 грн. та 1 169 192,15 дол. США, суми заборгованості по відсоткам у розмірі 7 253 081,05 грн. та 263 179,66 дол. США, сум заборгованості за штрафними санкціями (пеня) у розмірі 148 654,84 грн. та 227, 63 дол. США та штраф у розмірі 7 500,00 дол. США, всього заборгованості - 17 648 955,89 грн. та 1 440 099,44 дол. США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011р. становить - 29 144 261,65 грн.; про надання кредиту № CR 08-015/300 від 04.02.2008р. у національній валюті - 24 612 348,11 грн., що складається з: суми простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 2 509 464,30 дол. США, суми заборгованості по відсоткам у розмірі 572 894,43 дол. США, сум заборгованості за штрафними санкціями (пеня) у розмірі 1 006,73 дол. США, всього заборгованості - 3 083 365,46 дол. США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011р. становить - 24 612 348,11 грн. шляхом примусової реалізації з прилюдних торгів предмету іпотеки.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" (49055, м. Дніпропетровськ, тупик Запорізький, б. 5, кімн. 5, код ЄДРПОУ 33338424) на користь Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" (01033, м. Київ, вул. Жилянська, буд.43, код ЄДРПОУ 21685166) витрати по оплаті судового збору у розмірі 56 460,00 грн.

Накази видати після набрання рішенням законної сили.

Суддя А.В.Єременко