Ухвала

від 20.12.2012 по справі 0907/1-224/2011

АПЕЛЯЦІЙНИЙ СУД ІВАНО-ФРАНКІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

Справа № 0907/1-224/2011

Категорія ст.366 ч.2 КК України

Головуючий у 1 інстанції Деркач Наталія Іванівна

Суддя-доповідач Хруняк Є.В.

У Х В А Л А

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

20 грудня 2012 року м. Івано-Франківськ

Колегія суддів судової палати з розгляду кримінальних справ Апеляційного суду Івано-Франківської області в складі:

головуючого - судді Хруняка Є.В.,

суддів: Гриновецького Б.М., Поповича С.С.,

секретаря с/з Перегінця О.Л.,

з участю прокурора Грищука В.І.,

захисника ОСОБА_3,

засудженого ОСОБА_4,

розглянувши у відкритому судовому засіданні кримінальну справу за апеляціями прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції, та захисника ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_4 на вирок Івано-Франківського міського суду від 06 березня 2012 року,-

в с т а н о в и л а :

Вказаним вироком ОСОБА_5, ІНФОРМАЦІЯ_5, уродженця с. Пчани, Жидачівського району Львівської області, жителя АДРЕСА_1, українця, громадянина України, з вищою освітою, непрацюючого, одруженого, на утриманні одна неповнолітня дитина, несудимого, -

засуджений за ч.3 ст.212 КК України до 2 319412 грн. штрафу з позбавленням права обіймати посади, пов,язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях усіх форм власності на строк три роки з конфіскацією всього належного йому майна; за ч.2 ст.366 КК України до 2 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов,язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях усіх форм власності на строк три роки.

На підставі ст.70 КК України шляхом поглинення менш суворого покаранням більш суворим призначено остаточне покарання 2 роки позбавлення волі з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з адміністративно-господарськими та організаційно-розпорядчими функціями на підприємствах, установах, організаціях всіх форм власності на строк 3 роки з конфіскацією всього належного йому майна.

Запобіжний захід засудженому залишено попередній - підписку про невиїзд до вступу вироку в законну силу.

Відмовлено у задоволенні цивільного позову першого заступника прокурора Івано-Франківської області в інтересах держави в особі Державної податкової інспекції у м. Івано-Франківську до ОСОБА_4 про стягнення шкоди.

За вироком суду ОСОБА_4 вчинив ухилення від сплати податку на додану вартість, що входять в систему оподаткування, введений у встановленому законом порядку, вчинений службовою особою підприємства, яка зобов,язана його сплачувати, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах в сумі 2 319412 грн. а також, будучи службовою особою, вніс до офіційних документів завідомо неправдиві відомості, склав і видав завідомо неправдиві документи, що спричинило тяжкі наслідки.

Злочини вчинено за таких обставин.

Відповідно до рішення № 1 від 24 червня 2008 року «Про створення приватного підприємства «Франківськ-центр-буд», Статуту ПП «Франківськ-центр-буд», наказу № 01 від 26 червня 2008 року «Про вступ на посаду директора підприємства», ОСОБА_4 з 26 червня 2008 року працював директором створеного ним ПП «Франківськ-центр-буд», та згідно із статтями 8, 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні», статтями 1, 7, 10 Статуту ПП «Франківськ-центр-буд» був службовою особою суб'єкта підприємницької діяльності, відповідальною за організацію та ведення бухгалтерського обліку, правильне, своєчасне і повне нарахування, утримання та сплату (перерахування) До бюджетів та до державних цільових фондів податків, зборів, інших обов'язкових платежів, які входять в систему оподаткування, та введені в установленому законом порядку, складання та подання достовірних податкових декларацій, звітів, фінансів, розрахунків та інших відомостей з питань оподаткування.

Упродовж липня 2008 року ОСОБА_4 як директор ПП «Франківськ-центр-буд» здійснив фінансово-господарські операції з реалізації товарів (послуг) в адресу ТзОВ з транспортного будівництва у західному регіоні фірма «Західтрансбуд» на суму 38 000 гривень, в тому числі 6 333,33 гривень ПДВ; ПП «Інформаційно-аналітичний центр» на суму 44 029,02 гривень, в тому числі 7 338,17 гривень ПДВ; ПП «Львів Проектбуд Реставрація» на суму 3 267 432 гривень, в тому числі 544 572 гривень ПДВ; ПП «Львів-Металбуд» на суму 10 138 026 гривень, в тому числі 1 689 671 гривень ПДВ; Львівського національного аграрного університету на суму 14 880 гривень, в тому числі 2 480 гривень ПДВ; ПП «Укрпрестиж» на суму 224 111,96 гривень, в тому числі 37 351,99 гривень ПДВ; ТзОВ «Галтрансрембуд» на суму 200 000 гривень, в тому числі 3333,33 гривні ПДВ; ТзОВ «Гвард» на суму 8 242,60 гривень, в тому числі 1 373,77 гривень ПДВ та інших покупців на суму 13 680 гривень, в тому числі 2 280 гривень ПДВ.

Всього, протягом липня 2008 року ОСОБА_4 було проведено фінансово- господарських операцій з реалізації товарів (послуг) на загальну суму 13 948 402 гривень, у зв'язку з чим у керованого ним підприємства виникли податкові зобов'язання з податку на додану вартість на суму 2 324 734 гривень.

З метою умисного ухилення від сплати податку на додану вартість ОСОБА_4 став на шлях вчинення злочинів і вирішив мінімізувати суму ПДВ, яка підлягає нарахуванню до сплати в бюджет за підсумками поточного звітного періоду, шляхом незаконного формування податкового кредиту, для чого використав підроблені податкові накладні від імені керованого ним ПП ОСОБА_6», згідно з якими ПП «Франківськ-центр-буд» нібито отримало від ПП «ОСОБА_6» товарно-матеріальних цінностей та послуг на суму 13 916 472,08 гривень, в тому числі 2 319 412 гривень ПДВ.

Так, переслідуючи свої злочинні наміри, направлені на ухилення від сплати податку на додану вартість, ОСОБА_4, достовірно знаючи про обсяги проведених ним фінансово- господарських операцій від імені ПП «Франківськ-центр-буд» і усвідомлюючи те, що за результатами цих операцій він зобов'язаний буде сплатити до бюджету 2 324 734 гривень ПДВ, будучи водночас власником та директором ПП «ОСОБА_6», яке він придбав у ОСОБА_6 21 лютого 2008 року на підставі заяви ВКЕ № 722595, посвідченої приватним нотаріусом Львівського міського нотаріального округу ОСОБА_7, згідно з якою ОСОБА_6 передала всі права та обов'язки власника і засновника ПП «ОСОБА_6» (код ЄДРПОУ НОМЕР_1) йому, підробив від імені ПП «ОСОБА_6» ряд податкових накладних, які провів по документах податкового обліку та звітності ПП «Франківськ-центр-буд», достовірно знаючи про відсутність будь-яких цивільно-правових відносин між цими приватними підприємствами.

У продовж липня 2008 року ОСОБА_4 підробив від імені ПП «ОСОБА_6» та провів по податковому обліку і звітності ПП «Франківськ-центр-буд» наступні податкові накладні: -№ 00499 від 03.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 155 519,91 гривень, в тому числі 25919,98 гривень ПДВ;

-№ 00500 від 03.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» 7000 кубічних метрів суміші піщано-гравійної на суму 235 200 гривень, в тому числі 235 200 гривень ПДВ;

-№ 00501 від 04.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» 5 штук переводів стрілкових Р-65 1/9 на суму 801 250,02 гривень, в тому числі 133 541,67 гривень ПДВ;

-№ 00502 від 07.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» 75000 штук цегли на суму 101 250 гривень, в тому числі 16 875 гривень ПДВ; -№ 00520 від 09.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 555 005,11 гривень, в тому числі 92 500,85 гривень ПДВ;

-№ 00533 від 03.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» труб на суму 246 300 гривень, в тому числі 41 050 гривень ПДВ; -№ 00430 від 11.07.2008 року про нібито надання ПП «ОСОБА_6» для ПП «Франківськ-центр- буд» послуг по оренді будівельних механізмів та обладнання на суму 319 999,98 гривень, в тому числі 53 333 гривень ПДВ;

-№ 00439 від 16.07.2008 року про нібито-надання ПП «ОСОБА_6» для ПП «Франківськ-центр- буд» послуг по автокрана та автомобіля КАМАЗ по навантаженню, розвантаженню та перевезенню бетонасосу на суму 82 656 гривень, в тому числі 13 776 гривень ПДВ;

-№ 00581 від 16.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 1 188 713,24 гривень, в тому числі 198 118,87 гривень ПДВ;

-№ 00559 від 12.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 192 826,19 гривень, в тому числі 32 137,70 гривень ПДВ;

-№ 00563 від 14.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 714 551,50 гривень, в тому числі 119 091,92 гривень ПДВ;

-№ 00595 від 18.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 632 300 гривень, в тому числі 105 383,33 гривень ПДВ;

-№ 00623 від 21.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 718 770 гривень, в тому числі 119 795 гривень ПДВ; -№ 00445 від 22.07.2008 року про нібито надання ПП «ОСОБА_6» для ПП «Франківськ-центр- буд» послуг екскаватора на суму 23 599,32 гривень, в тому числі 3 933,22 гривень ПДВ; -№ 00449 від 22.07.2008 року про нібито надання ПП «ОСОБА_6» для ПП «Франківськ-центр- буд» послуг автомобільного крана КС 3574 терміном 22 дні на суму 56 672 гривень, в тому числі 9 445,33 гривень ПДВ;

-№ 00461 від 24.07.2008 року про нібито надання ПП «ОСОБА_6» для ПП «Франківськ-центр- буд» послуг по оренді екскаватора на суму 38 249,76 гривень, в тому числі 6 374,96 гривень ПДВ;

-№ 00637 від 24.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 509 820 гривень, в тому числі 84 970 гривень ПДВ; -№ 00463 від 25.07.2008 року про нібито надання ПП «ОСОБА_6» для ПП «Франківськ-центр- буд» послуг по оренді крана на автомобільному ходу на суму 96 000 гривень, в тому числі 16 000 гривень ПДВ;

-№ 00645 від 25.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 879 810 гривень, в тому числі 146 635 гривень ПДВ; -№ 00715 від 26.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 835 608 гривень, в тому числі 139 268 гривень ПДВ; -№ 00464 від 28.07.2008 року про нібито надання ПП «ОСОБА_6» для ПП «Франківськ-центр- буд» послуг по оренді будівельних механізмів та обладнання на суму 156 000 гривень, в тому числі 26 000 гривень ПДВ;

-№ 00662 від 28.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 1 602 гривень, в тому числі 267 082 гривень ПДВ; -№ 00689 від 29.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 465 052,61 гривень, в тому числі 77 508,77 гривень ПДВ;

-№ 00468 від 30.07.2008 року про нібито надання ПП «ОСОБА_6» для ПП «Франківськ-центр- буд» транспортних послуг на суму 100 999,98 гривень, в тому числі 16 833,33 гривень ПДВ; -№ 00711 від 30.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 1 520 916,13 гривень, в тому числі 253 486,02 гривень ПДВ;

-№ 00476 від 31.07.2008 року про нібито надання ПП «ОСОБА_6» для ПП «Франківськ-центр- буд» в оренду будівельних механізмів та обладнання на суму 191 248,98 гривень, в тому числі 31 874,83 гривень ПДВ;

-№ 00722 від 31.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 1 475 496,72 гривень, в тому числі 245 916,12 гривень ПДВ;

№ 00752 від 31.07.2008 року про нібито поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» будівельних матеріалів на суму 20 164,63 гривень, в тому числі 3 360,77 гривень ПДВ.

Всього, згідно вказаних вище, підроблених ОСОБА_4 податкових накладних, ПП «Франківськ-центр-буд» нібито отримало від ПП «ОСОБА_6» товарно-матеріальних цінностей та послуг на загальну суму 13 916 472,08 гривень, в тому числі 2 319 412 гривень ПДВ.

При цьому, ОСОБА_4 було достовірно відомо, що договори поставки, купівлі- продажу або інші господарські договори (угоди) між ПП «ОСОБА_6» та ПП «Франківськ-центр- буд» не укладалися, товари (послуги) не поставлялися та не отримувалися, будь-які первинні документи - письмові свідоцтва, які є підставою для відображення у бухгалтерського обліку не складалися, товарно-транспортні накладні, які відповідно до Правил перевезення вантажів автомобільним транспортом в Україні, затверджених наказом Міністерства транспорту України від 14.10.1997 року № 363 є єдиним для всіх учасників транспортного процесу юридичним документом, що призначений для списання товарно-матеріальних цінностей, обліку на шляху їх переміщення, оприбуткування, складського, оперативного ;га бухгалтерського обліку, а також для розрахунків за перевезення вантажу та обліку виконаної роботи і обов'язкові для застосування всіма суб'єктами господарської діяльності, незалежно від форм власності, не складалися, накладні на відпуск товарно-матеріальних цінностей, які відповідно до Інструкції про порядок виготовлення, зберігання і застосування типових форм первинного обліку № КО-1 та № М-20, затвердженої наказом Державного комітету статистики України від 27.07.1998 року № 263, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 12.08.1998 року за № 508/2948 за потреби (при значній кількості назв, видів, типів цінностей, що відпускаються) складаються як обов'язковий додаток до товарно-транспортної накладної (типова форма № ІТН), затвердженої наказом Мінтрансу і Мінстату України 29.12.1995 року № 488/346, не виписувалися, довіреності на одержання цінностей від постачальника, які відповідно до пункту 3 Інструкції про порядок реєстрації виданих, повернутих і використаних довіреностей на одержання цінностей, затвердженої наказом Міністерства фінансів України від 16.05.1996 року № 99, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 12.06.1996 року за № 293/1318, видається довіреній особі під розписку і реєструється в журналі реєстрації довіреностей, не виписувалися, не видавалися та не реєструвалися, інші документи, обов'язковість ведення і зберігання яких передбачена правилами ведення податкового обліку не виписувалися, транспортних засобів, інших самохідних машин та механізмів, спецтехніки (екскаваторів, бульдозерів, тракторів, кранів, кранів на гусеничному ходу та інших транспортних засобів, що не підлягають експлуатації у вулично-дорожній мережі загального користування, підіймальних споруд тощо), а також іншого нерухомого та/або рухомого майна і товарів у ПП «ОСОБА_6» ніколи не було, відповідно ніколи будь-яких поставок товарів (послуг) ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» не здійснювало.

Крім того, маючи намір уникнути відповідальності за службове підроблення та ухилення від сплати податку на додану вартість, ОСОБА_4 4 серпня 2008 року на підставі договору купівлі-продажу корпоративних прав продав ПП «ОСОБА_6» мешканцю м. Харкова ОСОБА_8, який формально став власником та керівником підприємства, оскільки після укладення вказаного договору ОСОБА_4 залишив у себе печатку підприємства та, втративши право підпису фінансових та інших документів від імені ПП -«ОСОБА_6», частину грошових коштів в сумі 305 900 гривень за нібито отримані від ПП «ОСОБА_6» товари (послуги) перечислив із розрахункового рахунку ПП «Франківськ-центр-буд» № 2600801111079 у першій Львівській філії ВАТ «Кредобанк» на поточний рахунок ПП «ОСОБА_6» № НОМЕР_2 у філії «Західне РУ» ВАТ «Банк «Фінанси та кредит», після чого отримав їх готівкою по грошових чеках ПП «ОСОБА_6» ЛД 2561832 від 11.08.2008 року та ЛД 2561833 від 12.08.2008 року, а 27 серпня 2008 року подав до філії «Західне РУ» ВАТ «Банк «Фінанси та кредит» заяву про закриття поточного рахунку юридичної особи ПП «ОСОБА_6» № НОМЕР_2; яку підписав як керівник та засвідчив відбитком печатки ПП «ОСОБА_6», при тому, що одноособовим засновником, власником, директором та працівником даного підприємства був ОСОБА_8

Підробляючи вищевказані податкові накладні від імені ПП «ОСОБА_6» у рядку «підпис та прізвище особи, яка склала податкову накладну», ОСОБА_4 вказав, про нібито підписання їх ОСОБА_9, який ніколи у ПП «ОСОБА_6» не працював, жодного відношення до ПП «ОСОБА_6» та до діяльності даного підприємства не мав, податкові накладні не складав та не підписував, що підтверджується висновком експерта експертного сектору ІСТЕ Служби безпеки України в управлінні Служби безпеки України в Івано-Франківській області від 16.04.2010 року № 1-314905, реєстровий № 1732 , згідно з яким підписи від імені ОСОБА_9 у рядку «підпис та прізвище особи, яка склала податкову накладну» податкових накладних: № 00499 від 03.07.2008 року на суму 155 519,91 гривень; № 00500 від 03.07.2008 року на суму 235 200 гривень; № 00501 від 04.07.2008 року на суму 801 250,02 гривень; № 00502 від 07.07.2008 року на суму 101 250 гривень; № 00520 від 09.07.2008 року на суму 555 005,11 гривень; № 00533 від 03.07.2008 року на суму 246 300 гривень; № 00559 від 12.07.2008 року на суму 192 826,19 гривень; № 00563 від 14.07.2008 року на суму 714 551,50 гривень; № 00581 від 16.07.2008 року на суму 1 188 713,24 гривень; № 00595 від 18.07.2008 року на суму 632 300 гривень; № 00623 від 21.07.2008 року на суму 718 770 гривень; № 00637 від 24.07.2008 року на суму 509 820 гривень; № 00645 від 25.07.2008 року на суму 879 810 гривень; № 00715 від 26.07.2008 року на суму 835 608 гривень; № 00662 від 28.07.2008 року на суму 1 602 492 гривень; № 00689 від 29.07.2008 року на суму 465 052,61 гривень; № 00711 від 30.07.2008 року на суму 1 520 916,13 гривень; № 00722 від 31.07.2008 року на суму 1 475 496,72 гривень; №00752 від 31.07.2008 року на суму 20 164,63 гривень; № 00430 від 11.07.2008 року на суму 319999,98 гривень; № 00439 від 16.07.2008 року на суму 82 656 гривень; № 00445 від 22.07.2008 року на суму 23 5 99,32 гривень; № 00449 від 22.07.2008 року на суму 56 672 гривень; № 00461 від 24.07.2008 року на суму 38 249,76 гривень; № 00463 від 25.07.2008 року на суму 96 000 гривень; № 00464 від 28.07.2008 року на суму 156 000 гривень; № 00468 від 30.07.2008 року на суму 100 999,98 гривень; № 00476 від 31.07.2008 року на суму 191 248,98 гривень про поставку ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ-центр-буд» товарів (послуг), виконані не ОСОБА_9, а іншою особою.

З метою доведення своїх злочинних намірів, направлених на службове підроблення та ухилення від сплати податку на додану вартість до кінця, ОСОБА_4, умисно з корисливих спонукань та іншої зацікавленості, діючи в порушення підпункту 7.3.1 пункту 7.З., підпункту 7.4.5. пункту 7.4. статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість» склав, підписав, засвідчив печаткою та подав до ДПІ у м. Івано-Франківську податкову декларацію з податку на додану вартість ПП «Франківськ-центр-буд» за липень 2008 року, яка являється офіційним документом та зареєстрована 20 серпня 2008 року за вхідним № 123263, у коді рядків 10.1 та 17 якої відобразив завідомо неправдиві відомості про обсяг придбання на митній території України товарів, які підлягають оподаткуванню за ставкою 20% на суму 10 709 205 гривень (без ПДВ) та дозволений податковий кредит від зазначеної операції в сумі 2 141 841 гривень ПДВ.

При цьому, у розділі II. «Податковий кредит» Розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів», яка є обов'язковим додатком № 5 до вказаної вище податкової декларації з податку на додану вартість ПП «Франківськ-центр-буд» за липень 2008 року та зареєстрована 20 серпня 2008 року за вхідним № 123262, ОСОБА_4 вніс завідомо неправдиві відомості про те, що нібито постачальником товарів (послуг) в адрес підприємства є кероване ним ПП «ОСОБА_6», індивідуальний податковий номер НОМЕР_3, яке було зареєстроване за адресою ІНФОРМАЦІЯ_4, однак останнє за вказаною адресою ніколи не знаходилося, офісних, складських та інших приміщень, транспортних засобів, інших самохідних машин та механізмів, спецтехніки (екскаваторів, бульдозерів, тракторів, кранів, кранів на гусеничному ходу, причепів тракторних та інших технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації у вулично-дорожній мережі загального користування, підіймальних споруд тощо), а також будь-якого іншого нерухомого та/або рухомого майна і товарів у підприємства ніколи не було та фактично ніколи будь-яких поставок товарів (послуг) ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ-центр-буд» не здійснювало.

Продовжуючи свої протиправні діяння та реалізовуючи свої злочинні наміри щодо умисного ухилення від сплати до бюджету податку на додану вартість, 23.09.2008 року ОСОБА_4 склав, підписав, засвідчив печаткою ПП «Франківськ-центр-буд» та подав до ДПІ у м. Івано-Франківську уточнюючий розрахунок податкових зобов'язань з податку на додану вартість у зв'язку з виправленням самостійно виявлених помилок за звітний (податковий) період, за який виправляються помилки - липень 2008 року, який являється офіційним документом та зареєстрований 26.09.2008 року за вхідним № 64907 (далі - уточнюючий розрахунок), у кодах рядків 3.2 та 3.3 якого вніс завідомо неправдиві відомості про суму податкового кредиту, нібито не врахованого у податковій декларації з податку на додану вартість за липень 2008 року, у тому числі за кодами рядків декларації, в якій було допущено помилки 10.1 - обсяг придбання на митній території України товарів (послуг), для здійснення операцій, які підлягають оподаткуванню за ставкою 20% на суму 887 855 гривень (без ПДВ) та дозволений податковий кредит від зазначеної терапії в сумі 177 571 гривень ПДВ.

Водночас у розділі II. «Податковий кредит» Розшифровки податкових зобов'язань та податкового кредиту в розрізі контрагентів», яка є обов'язковим додатком № 5 до уточнюючого розрахунку до податкової декларації з податку на додану вартість ПП «Франківськ-центр-буд» за липень 2008 року, являється офіційним документом та зареєстрована за вхідним № 64909, ОСОБА_4 вказав, що нібито у липні 2008 року постачальником в адрес підприємства товарів послуг на додатково задекларовану ним суму 887 855 гривень без ПДВ та 177 571 гривень ПДВ, а всього на суму 1 065 426 гривень ,є кероване ним ПП «ОСОБА_6», індивідуальний податковий номер НОМЕР_3, яке зареєстроване за адресою ІНФОРМАЦІЯ_4, однак останнє за даною адресою ніколи не знаходилося, офісних, складських та інших приміщень, транспортних засобів, інших самохідних машин та механізмів, спецтехніки (екскаваторів, бульдозерів, тракторів, кранів, кранів на гусеничному ходу, причепів тракторних та інших технологічних транспортних засобів, що не підлягають експлуатації у вулично-дорожній мережі загального користування, підіймальних споруд тощо), а також будь- якого іншого нерухомого та/або рухомого майна і товарів у підприємства ніколи не було та фактично ніколи жодних поставок товарів (послуг) ПП «ОСОБА_6» в адрес ПП «Франківськ- центр-буд» не здійснювало.

Таким чином, ОСОБА_4, діючи умисно, всупереч вимог підпункту 7.3.1 пункту 7.3, підпункту 7.4.5 пункту 7.4 статті 7 Закону України «Про податок на додану вартість», шляхом службового підроблення включив у липні 2008 року до податкового кредиту 2 319 412 гривень податку на додану вартість, і в такий спосіб занизив позитивне значення різниці між сумою податкового зобов'язання та сумою податкового кредиту з ПДВ поточного звітного (податкового) періоду на вказану суму, внаслідок чого умисно ухилився від сплати до бюджету 2 319 412 гривень податку на додану вартість, що становить1 особливо-великі розміри, та вчинив службове підроблення, що спричинило тяжкі наслідки, у вигляді ненадходження коштів на вказану суму до державного бюджету.

В апеляції прокурор, не оспорюючи фактичні обставини справи та правильність кваліфікації дій засудженого, вважає вирок суду незаконним та таким, що підлягає скасуванню з підстав неправильного застосування кримінального закону, істотного порушення вимог кримінально - процесуального закону та невідповідності призначеного покарання тяжкості злочину і особі засудженого внаслідок м,якості. Просить призначити йому покарання у виді двох років позбавлення волі та штраф у розмірі 2 319412 грн. з позбавленням права обіймати посади, пов'язані з виконанням організаційно-розпорядчих та адміністративно-господарських функцій на підприємствах, установах, організаціях усіх форм власності на строк три роки з конфіскацією всього належного йому майна.

Захисник засудженого ОСОБА_3, у своїй апеляції просить призначити ОСОБА_4 покарання із застосуванням ст.75 КК України, покликаючись на те, що він щиро розкаявся, активно сприяв розкриттю злочину, на утриманні малолітня дитина, позитивно характеризується, дружина хворіє на онкологічну хворобу.

Заслухавши доповідь судді, пояснення прокурора, засудженого та його захисника, які підтримали свої апеляції, провівши судове слідство в частині призначеного покарання засудженому, перевіривши матеріали справи та обговоривши доводи і мотиви апеляцій, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора підлягає до задоволення частково, а захисника ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_4 підлягає задоволенню.

Суд першої інстанції визнавши недоцільним дослідження доказів стосовно фактичних обставин справи, які ніким не оспорюються, прийшов до висновку, що вина ОСОБА_4 у скоєнні злочину знайшла своє підтвердження і кваліфікує його дії за ст. 212 ч. З КК України, як ухилення від сплати податку на додану вартість, що входить в систему оподаткування, введений у встановленому законом порядку, вчиненими службовою особою підприємства, яка зобов'язана його сплачувати, що призвело до фактичного ненадходження до бюджету коштів в особливо великих розмірах в сумі 2319412 гривень, за ст. 366 ч.2 КК України, як службове підроблення, тобто будучи службовою особою вніс до офіційних документів завідомо неправдиві відомості, інші підроблення документів, склав та видав завідомо неправдиві документи, що спричинило тяжкі наслідки.

Що стосується призначення покарання, то відповідно до ст. 65 КК України, суд повинен врахувати ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, за яких вчинений злочин, в тому числі і ті обставини, які пом'якшують покарання. Особі, яка вчинила злочин, має бути призначене покарання, необхідне й достатнє для її виправлення та попередження нових злочинів.

Ці вимоги закону судом не були дотримані в повному обсязі.

Призначаючи покарання засудженому, суд враховує ступінь тяжкості вчиненого злочину, особу винного та обставини, що пом'якшують покарання.

При призначенні покарання суд врахував те, що засуджений вперше притягується до кримінальної відповідальності, позитивно характеризується, має на утриманні одну неповнолітню дитину, стан здоров'я його дружини, а також те, що він свою вину визнав, його щире каяття, сприяв розкриттю злочину.

Однак, суд, вирішуючи питання про призначення йому покарання, не обговорив можливість призначення іншого більш м'якого покарання, яке передбачено законом, з урахуванням обставин, що пом'якшують його відповідальність, не врахував те, що перелічені обставини дають підстави вважати, що ОСОБА_4 вчинив злочин в силу збігу певних обставин, а тому його виправлення та перевиховання можливе без відбування покарання у місцях ізоляції від суспільства.

Обставин, що обтяжують покарання судом не було встановлено.

Відповідно до ч.2 ст.50 КК України, покарання має на меті не тільки кару, а й виправлення засудженого, а також запобігання вчиненню нових злочинів як засудженим, так і іншими особами.

Таким чином, колегія суддів вважає, що призначене судом покарання за наведених обставин не відповідає особі засудженого, обставин справи та тяжкості вчиненого злочину і наведених у апеляції доводів.

З урахуванням наведеного, колегія суддів вважає, що покарання визначене судом у вигляді позбавлення волі, є надто суворим, а тому, з урахуванням обставин, що пом'якшують йому покарання і доводи, які наведені у апеляції, підлягають задоволенню.

Разом з тим, вирок в частині вирішення цивільного позову підлягає скасуванню з підстав істотного порушення вимог кримінально-процесуального закону.

Так, прокуратурою Івано-Франківської області в інтересах держави - Державної податкової інспекції в м. Івано-Франківську в порядку ст. 28 КПК України в кримінальній справі було заявлено цивільний позов про стягнення з ОСОБА_4 шкоди, заподіяної злочином на суму 2319412 грн., судом в позові відмовлено.

У відповідності до вимог ст. 28 КПК України, якщо спричинено матеріальну шкоду злочином до підсудного може бути заявлено цивільний позов.

Згідно із ст. 167 ЦК України держава діє у цивільних відносинах на рівних правах з іншими учасниками цих відносин.

Статтею 1166 ЦК України передбачено, що майнова шкода, завдана неправомірними рішеннями, діями чи бездіяльністю особистим немайновим правам фізичної або юридичної особи, а також шкода, завдана майну фізичної або юридичної особи, відшкодовується в повному обсязі особою, яка її завдала.

Враховуючи те, що злочином, вчиненим ОСОБА_4 державним інтересам спричинено матеріальну шкоду в особливо великих розмірах, колегія суддів вважає, що судом безпідставно відмовлено у позові.

Судом при постановленні вироку не наведено переконливих доводів відмови у позові прокурора, а також враховуючи, що засуджений ОСОБА_4 при розгляді справи в порядку ст.299 КПК України позов визнав.

З огляду на наведене, колегія суддів вважає, що апеляція прокурора підлягає до часткового задоволення

Керуючись ст.ст. 365, 366, 367 КПК України, колегія суддів, -

у х в а л и л а :

Апеляцію прокурора, який брав участь у розгляді справи судом першої інстанції задовольнити частково, а захисника ОСОБА_3 в інтересах засудженого ОСОБА_4 задовольнити повністю.

Вирок Івано-Франківського міського суду від 06 березня 2012 року відносно ОСОБА_4 змінити.

На підставі ст.75 КК України ОСОБА_4 звільнити від призначеного основного покарання з випробуванням з іспитовим строком на 3 (три) роки.

Згідно із ст.76 КК України на нього покласти обов'язки: попросити публічно або в іншій формі пробачення у потерпілого; не виїжджати за межі України на постійне проживання без дозволу кримінально-виконавчої інспекції; повідомляти кримінально-виконавчу інспекцію про зміну місця проживання, роботи або навчання; періодично з'являтися для реєстрації в кримінально-виконавчій інспекції.

В частині цивільного позову вирок скасувати і направити справу на новий судовий розгляд в цей же суд в іншому складі суду.

В решті вирок залишити без змін.

Головуючий Є.В. Хруняк

Судді Б.М. Гриновецький

С.С. Попович

Згідно з оригіналом

Суддя Є.В. Хруняк