Рішення

від 19.12.2012 по справі 37/5005/17173/2011

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

cpg1251

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

19.12.12р. Справа № 37/5005/17173/2011 За позовом Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк", м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр", м. Дніпропетровськ

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Товариства з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро", м. Дніпропетровськ

про звернення стягнення на предмет іпотеки за іпотечним договором № РL 08-019/300 від 13.02.2008 р. на суму 53 756 609 грн. 76 коп.

за зустрічним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр", м. Дніпропетровськ

до відповідача - 1: Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк", м. Київ

відповідача-2: Товариства з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро", м. Дніпропетровськ

про визнання недійсним кредитного договору №CR 08-015/300 від 04.02.2008р.

Суддя Рудь І.А.

Представники:

від позивача (відповідача-1 за зустрічним позовом): Полікарпов А.О., довір. № б/н від 26.11.12р.

від відповідача (позивача за зустрічним позовом): Шумілова М.В., довір. № 1803/2011 від 18.03.11р.;

від третьої особи за первісним позовом: не з'явився;

від відповідача-2 за зустрічним позовом: не з'явився.

СУТЬ СПОРУ:

Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" звернулося до господарського суду з позовом, в якому, з урахуванням уточнень, просить звернути стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором № РL 08-019/300 від 13.02.2008р., укладеним між Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр", посвідченого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вдовіною Л.Л., зареєстрованого в реєстрі за номером 1199, а саме, на нерухоме майно - комплекс будівель та споруд, що розташовані за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, вул. Орджонікідзе, буд. 86, які належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" на праві власності, в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" перед Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" за договорами: про надання кредитної лінії № СК 08-014/300 від 04.02.2008р. у національній валюті - 29 144 261,65 грн., що складається з:

суми простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 10 247 200 грн. та 1 169 192,15 доларів США;

суми заборгованості по відсоткам у розмірі 7 253 081,05 грн. та 263 179,66 доларів США;

сум заборгованості за штрафними санкціями (пеня) у розмірі 148 654,84 грн. та 227,63 долари США

штрафу у розмірі 7500 доларів США;

всього заборгованості - 17 648 955,89 грн. та 1440 099,44 долари США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011 (1 долар США = 7,9823 грн.) становить 29 144 261,65 грн.;

про надання кредиту № СК 08-015/300 від 04.02.2008р. у національній валюті - 24 612 348,11 грн., що складається з:

суми простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 2 509 464,30 доларів США суми заборгованості по відсоткам у розмірі 572 894,43 доларів США;

сум заборгованості за штрафними санкціями (пеня) у розмірі 1 006,73 долари США всього заборгованості - 3 083 365,46 долари США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011 (1 долар США = 7,9823 грн.) становить 24 612 348,11 грн.

шляхом примусової реалізації з прилюдних торгів предмету іпотеки.

Позовні вимоги обґрунтовані порушенням Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" грошових зобов'язань за договором про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р. та договором про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р., виконання яких забезпечено іпотечним договором №PL 08-019/300 від 13.02.2008р., укладеним між сторонами у справі.

Справа розглядається за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору - Товариства з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро".

Відповідач відзив на позов не надав, в порядку ст. 60 ГПК України 13.04.2012р. звернувся до господарського суду із зустрічним позовом, в якому просить визнати недійсним кредитний договір №CR 08-015/300 від 04.02.2008р., укладений між Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро", майновим поручителем за яким є позивач за зустрічним позовом, згідно умов Іпотечного договору № РL 08-019/300 від 13.02.08р.

Зустрічні позовні вимоги обґрунтовує тим, що кошти, отримані за спірним кредитним договором, повинен повернути тільки позичальник; повернення коштів, наданих за договором про надання кредиту, відповідно до параграфу 1 глави 71 ЦК України, можливо тільки коштами, а не майном позивача за зустрічним позовом; третя особа за первісним позовом не має можливості визначати куди скеровуються кошти на погашення кредиту, відповідно до п. 1.5. договору про надання кредиту, що є порушенням її майнових прав. Вважає, що умови спірного кредитного договору не відповідають нормам Цивільного законодавства України, що є підставою для визнання його недійсним відповідно до ст. 215 ЦК України.

Ухвалою господарського суду від 19.04.12р. зустрічний позов прийнято до спільного розгляду із первісним позовом.

Третя особа за первісним позовом та відповідач-2 за зустрічним позовом явку свого повноважного представника в призначені судові засідання не забезпечив та не надав витребувані судом документи.

На адресу суду повернулися конверти з ухвалами господарського суду, що направлялися на адресу ТОВ "Автоленд-Дніпро", з відміткою поштового відділення: "Організація вибула".

Згідно здійсненого господарським судом запиту до Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України станом на 03.12.12р. ТОВ «Автоленд-Дніпро»знаходиться в стані припинення. Ухвали суду надсилались третій особі за її місцезнаходженням згідно реєстраційних документів.

18.10.12р. відповідач за первісним позовом звернувся до суду з клопотанням про зупинення провадження у справі до розгляду пов'язаної справи № 29/5005/6905/2012 (Б38/8-11) про банкрутство третьої особи за первісним позовом та відповідача-2 за зустрічним позовом у справі - Товариства з обмеженою відповідальністю «Автоленд-Дніпро».

Позивач за первісним позовом проти задоволення клопотання відповідача заперечував, посилаючись на те, що факт розгляду справи про банкрутство ТОВ «Автоленд-Дніпро»не робить неможливим та жодним чином не заважає розгляду даної справи, оскільки відповідно до норм ст. 33 Закону України «Про іпотеку»у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки, тобто майновий поручитель та боржник відповідають перед кредитором (іпотекодержателем) як солідарні боржники. Факт існування основного зобов'язання повинен бути встановлений судом в межах даної справи, а не справи про банкрутство боржника.

Суд не вбачає підстав для задоволення клопотання відповідача про зупинення провадження у справі.

01.11.12р. відповідач за первісним позовом звернувся до суду з клопотанням про призначення у справі економічної експертизи розрахунків заборгованості ТОВ "Автоленд-Дніпро" за кредитними договорами №CR 08-014/300 та № CR 08-015/300 станом на 15.11.2011р. перед ПАТ "ОТП Банк". Клопотання мотивоване тим, що у наданих позивачем розрахунках заборгованості за кредитними договорами не враховані можливі розрахунки позичальника за кредитами, які свідчать про перерахування коштів позичальника на користь банку в якості погашення кредитів (відсотків, штрафів), при розрахунку процентів кожного разу використовується інша ставка процентів, аніж та, що використана у попередній розрахунковій операції, використовуються такі ставки процентів, джерело встановлення розмірів яких невідомо і не вказується посилання на таке. В зв'язку з наведеним, у відповідача виникають сумніви щодо: наявності боргу ТОВ Автоленд-Дніпро" перед ПАТ "ОТП Банк"; невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання перед ПАТ "ОТП Банк"; наявності підстав для застосування положень ст. 33 Закону України "Про іпотеку"; наявності підстав для звернення стягнення на предмет іпотеки.

Позивач за первісним позовом проти задоволення клопотання відповідача заперечував.

Суд не вбачає підстав для задоволення клопотання відповідача про призначення судової економічної експертизи по даній справі, оскільки для проведення розрахунку заборгованості не потрібне застосування спеціальних знань.

29.11.12р. відповідач за первісним позовом звернувся до суду з клопотанням про колегіальний розгляд даної справи, мотивоване її складністю.

Позивач за первісним позовом проти задоволення клопотання відповідача заперечував.

Суд відмовляє в задоволенні зазначеного клопотання відповідача за його необґрунтованістю.

В судовому засіданні 18.12.2012р. відповідач за первісним позовом заявив клопотання про залишення позовної заяви у даній справі без розгляду на підставі п.2 ч.1 ст.81 ГПК України, оскільки в провадженні господарського суду Дніпропетровської області знаходиться справа №31/5005/17122/2011, в рамках якої також розглядається питання щодо невиконання Товариством з обмеженою відповідальності "Автоленд-Дніпро" своїх обов'язків за договором про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р. та договором про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р., зобов'язання виконання за якими забезпечено Іпотечним договором PL 08-0209/300 від 17.04.2008р.

Суд не вбачає підстав задовольнити заяву відповідача за первісним позовом про залишення позову без розгляду, з огляду на те, що в межах даної справи розглядається спір про звернення стягнення на предмет іпотеки за іншим іпотечним договором.

Відповідно до ст. 75 ГПК України справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

У судовому засіданні оголошувалися перерви з 30.10.12р. по 01.11.12р., з 11.12.12р. по 18.12.12р., з 18.12.12р. по 19.12.12р., згідно ст. 77 Господарського процесуального кодексу України.

В порядку ст. 85 ГПК України у судовому засіданні оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Розглянувши матеріали справи та заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши надані докази, господарський суд -

ВСТАНОВИВ:

04.02.2008р. між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого згідно Статуту є Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" (Позичальник) укладений договір про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 (надалі -Кредитний договір-1), відповідно до умов якого Банк надає Позичальнику Кредитну лінію (послуга, що надається Банком без взяття на себе твердого зобов'язання, при якій Позичальник має поновлювальне право на отримання кредиту в розмірі, порядку та на умовах, встановлених в цьому Договорі), в рамках якої Банк надає Позичальнику Кредит (грошові кошти, що надаються Банком Позичальнику однією сумою або частинами ("Траншами") в розмірі, порядку та на умовах, встановлених у цьому договорі) в розмірі, що не перевищує Ліміт фінансування (максимально дозволена сума заборгованості Позичальника за кредитом. Ліміт фінансування складає 2 500 000,00 доларів США або еквівалент цієї суми в іншій(их) валюті(ах)), а Позичальник приймає, зобов'язується належним чином використати та повернути Банку кредит, а також сплатити проценти та виконати інші зобов'язання, встановлені у цьому Договорі.

Відповідно до п.п. 1.1.1. пункту 1.1. Кредитного договору-1 кредит може надаватись в такій валюті: долари США та/або гривня та/або євро.

Згідно меморіальних ордерів: №16 від 08.01.2009р.; №23 від 19.01.2009р., №48 від 22.01.2009р., №62 від 02.02.2009р., №35 від 20.03.2009р., №8 від 04.02.2009р., №15 від 09.02.2009р., №16 від 10.02.2009р., №20 від 11.02.2009р., копії яких надані до матеріалів справи, третя особа отримала кредитні кошти у сумі 10 247 220,00 грн. та 1 169 192,15 доларів США.

Позичальник зобов'язаний сплатити Банку відповідну плату від суми кредиту в порядку та на умовах, визначених нижче, а саме: проценти за кредит в доларах США. Проценти за кредит в доларах США розраховуються Банком від суми кредиту в доларах США на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 9,5% (LIBOR плюс дев'ять цілих п'ять десятих процента) річних із розрахунку 360 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п.1.4.2. (з підпунктами) цього Договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії цього Договору проценти за кредит в доларах США розраховуються Банком від суми кредиту в доларах США на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 11,5% (LIBOR плюс одинадцять цілих п'ять десятих процента) річних із розрахунку 360 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджено сторонами. Розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день місяця, в якому було надано перший транш в доларах США, і застосовується при розрахунку процентів за кредит в доларах США протягом періоду до першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надано перший транш в доларах США. Першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надано перший транш в доларах США, а також першого банківського дня кожного наступного місяця протягом строку дії цього договору розмір процентної ставки підлягає коригуванню, а саме: розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день відповідного місяця і застосовується при розрахунку процентної ставки протягом періоду до першого банківського дня місяця, що є наступним за такими відповідним місяцем (п.п.1.4.1. пункту 1.4. Кредитного договору-1 в редакції Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р.).

Проценти за кредит в гривнях розраховуються Банком від суми кредиту в гривнях на підставі поточної ринкової процентної ставки в розмірі, що встановлюється сторонами в кредитній заявці по відношенню до кожного траншу в гривнях, із розрахунку 365 днів на рік. При цьому за обставин, що згідно з положеннями п.1.4.2. (з підпунктами) цього договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії цього договору проценти за кредит в гривнях розраховуються Банком від суми кредиту в гривнях на підставі процентної ставки в розмірі, встановленому сторонами в кредитній заявці по відношенню до кожного траншу в гривнях + 2% річних із розрахунку 365 днів на рік, якщо інше не буде погоджене сторонами (п.п.1.4.1. пункту 1.4. Кредитного договору-1 в редакції Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р.).

У відповідності з п.п. 1.4.2. пункту 1.4. Кредитного договору-1 в редакції Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р. сторони домовились, що за обставини настання протягом дії цього договору будь-якої з наступних подій: - за обставини, що протягом строку дії цього договору Позичальник протягом будь-яких 3-х календарних місяців (з першого по останній день включно), що йдуть поспіль, не виконує або виконує неналежним чином зобов'язань Позичальника, визначених в п.2.3.6. цього Договору, та/або невиконання та/або неналежне виконання Позичальником будь-якого із своїх зобов'язань, передбачених пп. 2.3.1. (з підпунктом), 2.3.9.-2.3.19. (з підпунктами) цього договору процентна ставка встановлена п.1.4.1. цього договору збільшується на 2% річних та складає: за кредит в доларах США: LIBOR + 11,5% річних; за кредит в гривнях: процентна ставка, встановлена в кредитній заявці, + 2% річних. Сторони погоджуються, що таке збільшення процентної ставки буде здійснено автоматично в разі настання вказаних в цьому пункті обставин та не потребує укладення будь-якої угоди до цього договору. При цьому процентна ставка по кредиту збільшується протягом 7 банківських днів, що є наступним за днем, коли Банку стало відомо про настання будь-якої з подій, передбачених цим пунктом. Банк повідомляє Позичальника про таке збільшення процентної ставки протягом 10 банківських днів з дати перегляду процентної ставки.

Пунктом 3 Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредитної лінії №CR 08-014/300 від 04.02.2008р. передбачено, що положення пункту 1 цього договору підлягають до застосування сторонами з 01 серпня 2008р.

Пунктом 1.6. Кредитного договору-1 передбачено, що Позичальник зобов'язаний виконати боргові зобов'язання в повному обсязі не пізніше 02 лютого 2011р., включно. При цьому, сума кожного Траншу, наданого в рамках кредитної лінії, підлягає поверненню Позичальником протягом 365 календарних днів з дати отримання такого Траншу.

04.02.2008р. між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого згідно Статуту є Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк", (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" (Позичальник) укладений договір про надання кредиту №CR 08-015/300 (надалі -окремо "Кредитний договір-2", разом "Кредитні договори"), відповідно до умов якого Банк надає Позичальнику Кредит (грошові кошти, що надаються Банком Позичальнику однією сумою або частинами ("Траншами") в розмірі, порядку та на умовах, встановлених у цьому договорі) в розмірі, що не перевищує Ліміт фінансування (максимально дозволена сума заборгованості Позичальника за кредитом. Ліміт фінансування складає 3 055 000,00 доларів США або еквівалент цієї суми в іншій(их) валюті(ах)), а Позичальник приймає, зобов'язується належним чином використати та повернути Банку кредит, а також сплатити проценти та виконати інші зобов'язання, встановлені у цьому Договорі.

Відповідно до п.п. 1.1.1. пункту 1.1. Кредитного договору-2 кредит може надаватися в такій валюті: долари США.

Згідно меморіальних ордерів: №42 від 24.04.2008р., №37 від 25.04.2008р., копії яких надані до матеріалів справи, третя особа отримала кредитні кошти у сумі 3 055 000,00 доларів США.

Проценти за кредит розраховуються Банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 5,2% річних із розрахунку 360 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п.1.4.2. (з підпунктами) цього Договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії цього Договору проценти за кредит розраховуються Банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 7,2% річних із розрахунку 360 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджено сторонами (п.1.4.1. пункту 1.4. Кредитного договору-2).

Договором №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р. п.п. 1.4.1. пункту 1.4. Кредитного договору-2 викладено в наступній редакції: проценти за кредит розраховуються Банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 9,5% річних із розрахунку 360 днів на рік. При цьому за обставини, що згідно з положеннями п.1.4.2. (з підпунктами) цього Договору відбулося збільшення процентної ставки, то з дати перегляду процентної ставки і до закінчення строку дії цього Договору проценти за кредит розраховуються Банком від суми кредиту на підставі процентної ставки в розмірі LIBOR + 11,5% річних із розрахунку 360 днів на рік, якщо інше не буде письмово погоджено сторонами

Розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день місяця, в якому було надано перший транш, і застосовується при розрахунку процентів за кредит протягом періоду до першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надано перший транш. Першого банківського дня місяця, що є наступним за місяцем, в якому було надано перший транш, а також першого банківського дня кожного наступного місяця протягом строку дії цього договору розмір процентної ставки підлягає коригуванню, а саме: розмір LIBOR фіксується Банком у перший банківський день відповідного місяця і застосовується при розрахунку процентної ставки протягом періоду до першого банківського дня місяця, що є наступним за таким відповідним місяцем (п.п.1.4.2. пункту 1.4. Кредитного договору-2).

У відповідності з п.1.4.2. пункту Кредитного договору-2 в редакції Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р. сторони домовились, що за обставини настання протягом дії цього договору будь-якої з наступних подій: - за обставини, що протягом строку дії цього договору Позичальник протягом будь-яких 3-х календарних місяців (з першого по останній день включно), що йдуть поспіль, не виконує або виконує неналежним чином зобов'язань Позичальника, визначених в п.2.3.6. цього Договору, та/або невиконання та/або неналежне виконання Позичальником будь-якого із своїх зобов'язань, передбачених пп. 2.3.1. (з підпунктом), 2.3.9.-2.3.19. (з підпунктами) цього договору процентна ставка встановлена п.1.4.1. цього договору збільшується на 2% річних та складає LIBOR + 11,5%. Сторони погоджуються, що таке збільшення процентної ставки буде здійснено автоматично в разі настання вказаних в цьому пункті обставин та не потребує укладення будь-якої угоди до цього договору. При цьому процентна ставка по кредиту збільшується протягом 7 банківських днів, що є наступним за днем, коли Банку стало відомо про настання будь-якої з подій, передбачених цим пунктом. Банк повідомляє Позичальника про таке збільшення процентної ставки протягом 10 банківських днів з дати перегляду процентної ставки.

Проценти, що передбачені п.п.1.4.1.-1.4.2. цього договору нараховуються 20 числа кожного календарного місяця та повинні сплачуватися Позичальником Банку щомісячно протягом 3-х банківських днів наступних за таким 20 числом кожного календарного місяця. За обставини, що з моменту отримання Траншу до початку строку сплати процентів залишається не більше 3-х банківських днів, нарахування та сплата процентів відносно такого Траншу здійснюється Позичальником у наступний строк сплати процентів (п. п.1.4.5. пункту 1.4. Кредитних договорів).

Пунктом 3 Договору №1 від 18.07.2008р. про зміну договору про надання кредиту №CR 08-015/300 від 04.02.2008р. передбачено, що положення пункту 1 цього договору підлягають до застосування сторонами з 01 серпня 2008р.

Позичальник зобов'язаний виконати боргові зобов'язання в повному обсязі не пізніше 21 січня 2013р., включно. При цьому, повернення кредиту здійснюється Позичальником щомісячно, починаючи з 19 червня 2008 року, рівними платежами таким чином, щоб повернення останнього платежу було здійснено не пізніше 21 січня 2013 р., включно. За обставин, що Позичальник згідно цього договору отримав суму кредиту, що дорівнює ліміту фінансування, повернення кредиту здійснюється Позичальником у відповідності з графіком, наведеним у договорі (п.п. 1.6.1. пункту 1.6. Кредитного договору-2).

Банк вправі вимагати виконання боргових зобов'язань в цілому, або у визначеній Банком частині за обставин настання обставин, передбачених п.1.10. Кредитних договорів. При цьому, таке виконання боргових зобов'язань повинно бути здійснене Позичальником протягом 10 банківських днів з дня пред'явлення Банком Позичальнику відповідної письмової вимоги про це. Сторони визначають, що реалізація положень п.1.10. цього Договору не буде розглядатись сторонами як одностороння зміна умов цього Договору. Реалізація положень п.1.10. цього Договору є одним із способів виконання боргових зобов'язань, встановлених взаємною згодою сторін. Вимога вважається пред'явленою в день її направлення Банком на адресу Позичальника (п.1.10. Кредитних договорів).

Внаслідок систематичного невиконання позичальником своїх зобов'язань за Кредитними договорами, у позивача виникло право вимагати повернення кредиту у сумі 10 247 220 грн. 00 коп. та 1 169 192,15 дол. США та дострокового повернення кредиту у неповернутій його сумі - 2 509 464,30 дол. США.

Також, враховуючи умови Кредитних договорів щодо строку оплати процентів за користування кредитом, не виконаним є зобов'язання позичальника щодо оплати процентів за користування кредитом у сумі 7 253 081,05 грн. та 263 179,66 дол. США, нарахованих станом на 15.11.2011р. за Кредитним договором-1 та у сумі 572 894,43 дол. США, нарахованих станом на ту ж дату за Кредитним договором-2.

29.08.2011р., вих. №300-01-10-1/2933, позивач у відповідності з приписами п.1.10 Кредитних договорів, звернувся до позичальника з вимогою про погашення заборгованості за кредитними договорами протягом 30 днів.

Пунктом 4.2. Кредитних договорів передбачено, що за порушення (невиконання та/або неналежне виконання) взятих на себе зобов'язань по поверненню кредиту, та/або сплаті процентів за кредит в обумовлені цим договором строки, Позичальник зобов'язаний сплатити Банку пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ, що діє на момент нарахування пені, від суми несвоєчасно виконаного зобов'язання за кожний день прострочення. Вказана пеня сплачується окремо від процентів та штрафних санкцій, нарахованих за користування простроченими до повернення сумами та нараховується за весь період прострочення виконання зобов'язань Позичальником. За нецільове використання кредиту Позичальник зобов'язаний сплатити Банку штраф у розмірі 25% від суми кредиту, використаного не за цільовим призначенням. Зазначений штраф сплачується додатково до інших сум, що підлягають сплаті відповідно до цього Договору.

Позивач розрахував пеню на суму заборгованості за кредитами, за період прострочення їх повернення з 25.03.2009 р. по 30.04.2009 р. у сумі 148 654 грн. 84 коп., 227,63 дол. США та 1 006,73 дол. США.

Окрім того, позивачем на підставі п. 4.2 Кредитного договору-1 нарахований штраф розмірі 7 500,00 доларів США.

Таким чином, загальна заборгованість за Кредитним договором-1 складає суму 17 648 955 грн. 89 коп. та 1 440 099,44 дол. США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011р. становить - 29 144 261 грн. 65 коп.; за Кредитним договором-2 всього заборгованість - 3 083 365,46 дол. США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011р. становить - 24 612 348 грн. 11 коп.

Умовами Кредитних договорів (п.п. 1.3.3. пункту 1.3.) сторони визначили, що право Позичальника на отримання Кредиту (Траншу) виникає з моменту, зокрема, укладення між Банком та Майновим поручителем (Товариством з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр"), на прийнятних для Банку умовах, нотаріальне посвідчення та набрання чинності договором Іпотеки нерухомого майна, розташованого (за даними, наданими Майновим поручителем на дату укладення цього Договору) за адресою: м. Дніпропетровськ, вул. Молодогвардійська, буд. 79, з метою забезпечення Боргових зобов'язань (всі та кожне з платіжних зобов'язань Позичальника за цим договором, зокрема: щодо повернення кредиту, та/або сплати процентів, та/або сплати комісій, та/або сплати пені, та/або сплати штрафів, та/або компенсації (відшкодування) витрат (збитків), здійснених (понесених) Банком у зв'язку з невиконанням та/або неналежним виконанням Позичальником положень цього Договору в порядку, розмірі та на умовах, встановлених в цьому Договорі).

В забезпечення виконання Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" зобов'язань за Кредитними договорами, 13.02.2008р. між Закритим акціонерним товариством "ОТП Банк", правонаступником якого згідно Статуту є Публічне акціонерне товариство "ОТП Банк" (іпотекодержатель) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" (іпотекодавець) укладений іпотечний договір № PL 08-019/300 (надалі -Іпотечний договір), із змінами, відповідно до умов якого для забезпечення повного, належного та своєчасного виконання боржником (Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро") боргових зобов'язань, в тому числі перерахованих у статті 2 цього договору, іпотекодавець цим надає у іпотеку Предмет іпотеки. У разі невиконання та/або неналежного виконання боржником боргових зобов'язань за Кредитними договорами та/або в інших заставних випадках в силу цього договору іпотекодержатель має переважне право перед іншими кредиторами іпотекодавця одержати виконання боргових зобов'язань та задоволення інших фактичних вимог за рахунок Предмета іпотеки.

Іпотечний договір в дату його укладення посвідчено приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вдовіною Л.Л., зареєстровано в реєстрі за № 1199.

Згідно п. 1.2. Іпотечного договору Предметом іпотеки за цим Договором є комплекс будівель та споруд, що розташований за адресою: Дніпропетровська область, м. Кривий Ріг, вул.. Орджонікідзе, буд. 86. Предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві власності на підставі Договору купівлі-продажу комплексу будівель та споруд з обладнанням та рухомим майном (ВКА №485964, ВКА № 485965, ВКА № 485966, ВКА № 485967), укладеним Іпотекодавцем та Відкритим акціонерним товариством «Криворізький холодокомбінат»(ідентифікаційний код 01558141) 17.10.2007р., посвідченим 17.10.2007р. приватним нотаріусом Криворізького міського нотаріального округу Дніпропетровської області Рукавіциною Н.В. та зареєстрованим в реєстрі за № 6243, про що вчинено запис в Державному реєстрі правочинів за номером 2425157, що підтверджується Витягом з Державного реєстру правочинів № 4794274 від 17.10.2007р.; та акту приймання-передачі від 01.11.2007р.

Право власності іпотекодавця на Предмет іпотеки зареєстровано 09.11.2007р. в електронному Реєстрі прав власності на нерухоме майно за реєстраційним номером 13741871, номер запису 6034 в книзі 13Н-434, що підтверджується Витягом про реєстрацію права власності на нерухоме майно № 16596148 від 09.11.2007р., виданим Комунальним підприємством Дніпропетровської обласної ради "Криворізьке бюро технічної інвентаризації".

Згідно даних бюро технічної інвентаризації, а саме Витягу з реєстру прав власності на нерухоме майно № 16690902 від 16.11.2007р., виданим Комунальним підприємством Дніпропетровської обласної ради «Криворізьке бюро технічної інвентаризації», загальна вартість Предмету іпотеки складає 1 282 700,27 грн.

Предмет іпотеки включає:

Прохідна з навісом літ. А -площею 43,7 кв.м.;

Адмінспоруда з підвалом літ. Б-3 Н -площею 529,4 кв.м.;

Углублена споруда літ. Б ' ;

Гараж літ. В -площею 23,3 кв.м.;

Гуртожиток літ. В' площею 61,6 кв.м.;

Склад літ. Г площею 35,0 кв.м.;

Майстерня літ. Г ' площею 58,3 кв.м.;

Технічна споруда з навісом літ. Д площею 93,0 кв.м.;

Механічний цех літ. Є площею 544,6 кв.м.;

Парокотельня літ. Е площею 226,3 кв.м.;

Прибудова літ. є' - площею 33,3 кв.м.;

Прибудова літ. є - площею 5,1 кв.м.;

Димова труба літ. Ж - площею 4,0 кв.м.;

Матеріальний склад літ. З - площею 566,5 кв.м.;

Побутовий корпус літ. И-2н - площею 312,0 кв.м.;

Склад літ. К - площею 894,5 кв.м.;

Підсобна споруда з підвалом літ. Л - площею 37,8 кв.м.;

Каналізаційна насосна літ. М з підвалом - площею 28,3 кв.м.;

Мийка автоцистерн літ. О - площею 81,8 кв.м.;

Фабрика морозива літ. С-4ж - площею 1013,8 кв.м.;

Прибудова літ. с - площею 66,9 кв.м.;

Лудильна майстерня літ. Т - площею 78,0 кв.м.;

Насосна з підвалом літ. Ф - площею 64,3 кв.м.;

Склад літ. X - площею 16,0 кв.м.;

Компресорний цех літ. Ц-2н - площею 796,4 кв.м.;

Прибудова літ. ц-1 - площею 22,2 кв.м.;

Прибудова літ. ц-2 - площею 24,6 кв.м.;

Холодильник літ. Ч-З - площею 1529 кв.м.;

Холодильник літ. Ч-4 - площею 106,0 кв.м.;

Трансформаторна підстанція літ. Ш - площею 34,5 кв.м.; І

Блок підсобних приміщень літ. Щ - площею 208,3 кв.м.; '

Каналізаційна насосна з підвалом літ. Ю - площею 44,2 кв.м.;

Блок підсобних приміщень літ. Я, я', я3 - площею 969,8 кв.м.;

Рампа І; замощення II, огорожі № 1-3; ворота № 4-7.

Предмет іпотеки передається в іпотеку за цим Договором разом з усіма приналежностями (п.1.3. Іпотечного договору).

Відповідно до п. 1.4. Іпотечного договору вартість Предмета іпотеки визначається за згодою між сторонами або шляхом проведення оцінки суб'єктом оціночної діяльності у випадках, встановлених законодавством або цим Договором.

На момент укладання цього Договору заставна вартість Предмета іпотеки визначається сторонами з використанням даних звіту про незалежну оцінку майна (акта оцінки майна), що становить Предмет іпотеки, підготовленого ПП Експертно-консалтингова група "ВЕЛЕС" (ідентифікаційний код 32007500) 22.10.2007р. та становить 10 801 000,00 грн., що за курсом НБУ на дату укладення даного договору (1 USD = 5,05) становить 2 138 811,88 доларів США. Зважена вартість Предмета іпотеки становить 4 616 950,00 грн., що за курсом НБУ на дату укладання даного Договору (1 USD = 5,05) становить 914 247,52 доларів США. (п. 1.4.1 Іпотечного договору).

За п. 1.5. Іпотечного договору іпотека Предмета іпотеки, а також взаємні права і обов'язки сторін щодо Предмета іпотеки виникають на підставі цього Договору та з моменту нотаріального посвідчення цього Договору.

Пунктом 6.1. Іпотечного договору встановлено, що Іпотека за цим Договором забезпечує наступні вимоги іпотекодержателя (Фактичні вимоги): вимоги щодо виконання Боржником кожного і всіх Боргових зобов'язань у такому розмірі, у такій валюті, у такий строк і в такому порядку, як встановлено в Кредитних договорах зі всіма змінами та доповненнями до них, включаючи також ті, що можуть бути укладені сторонами Кредитних договорів в майбутньому; та всі інші вимоги, які можуть бути задоволенні із вартості Предмета іпотеки згідно з чинним законодавством України та/або цим Договором, включаючи вимоги стосовно повного відшкодування всіх збитків та витрат, завданих порушенням Іпотекодавцем його зобов'язань за Кредитними договорами та/або за цим Договором; витрат, понесених іпотекодержателем у зв'язку з реалізацією його прав за Кредитними договорами та/або цим Договором; витрат, пов'язаних з пред'явленням вимоги за Кредитними договорами та/або зверненням стягнення на Предмет іпотеки; витрат на утримання та збереження Предмета іпотеки; витрат на страхування Предмета іпотеки.

Згідно п. 6.2. Іпотечного договору у випадку настання будь-якого Заставного випадку, іпотекодержатель має право звернути стягнення на Предмет іпотеки та одержати задоволення своїх вимог з вартості Предмета іпотеки. Для цілей цього Договору, Заставними випадками є:

- невиконання та/або неналежне виконання іпотекодавцем положень цього Договору, та/або невиконання та/або неналежне виконання боржником положень Кредитних договорів, в тому числі невиконання вимог іпотекодержателя про повернення Кредиту (Траншу) відповідно до умов Кредитних договорів (п. 6.2.1 Іпотечного договору);

- початок процесу припинення (шляхом реорганізації або ліквідації) діяльності іпотекодавця та/або Боржника (незалежно від настання строку виконання Боргових зобов'язань) (п. 6.2.2 Іпотечного договору);

- здійснення будь-яких дій щодо Предмета іпотеки без отримання попередньої письмової згоди іпотекодержателя, якщо такі дії передбачають отримання письмової згоди іпотекодержателя згідно з цим Договором (незалежно від настання строку виконання Боргових зобов'язань) (п. 6.2.3 Іпотечного договору);

- початок процедури звернення стягнення на Предмет іпотеки особою іншою, ніж іпотекодержатель (незалежно від настання строку виконання Боргових зобов'язань) (п. 6.2.4 Іпотечного договору);

- порушення провадження у справі про відновлення платоспроможності або визнання банкрутом іпотекодавця та/або Боржника (незалежно від настання строку виконання Боргових зобов'язань) (п. 6.2.5 Іпотечного договору);

- в інших випадках, передбачених цим Договором та/або чинним законодавством України, які дають підстави для звернення стягнення на Предмет іпотеки (п. 6.2.6 Іпотечного договору).

Пунктом 6.3. Іпотечного договору сторони визначили, що у разі порушення боржником Боргових зобов'язань та/або іпотекодавцем умов цього договору іпотекодержатель направляє/надсилає іпотекодавцю та Боржнику письмову(і) вимогу(и) про усунення порушення, надалі -Вимога про усунення порушення. В такій Вимозі про усунення порушення зазначається стислий зміст порушених зобов'язань/умов, вимога про виконання порушених зобов'язання/умов у не менш ніж тридцятиденний строк та попередження про звернення стягнення на Предмет іпотеки у разі невиконання Вимоги про усунення порушення. Якщо протягом встановленого в цьому пункті строку Вимога про усунення порушення залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі розпочати звернення стягнення на Предмет іпотеки.

Сторони домовились, що положення, викладені вище в цьому пункті, не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.

Відповідно до п. п. 6.6, 6.7 Іпотечного договору сторони визнають, що іпотека Предмета іпотеки, створена за цим Договором, є чинною протягом всього строку дії Кредитних договорів і у випадку часткового виконання боржником Боргових зобов'язань права іпотекодержателя за цим Договором зберігаються у повному обсязі. Звернення стягнення на Предмет іпотеки здійснюється на вибір іпотекодержателя: за рішенням суду; та/або на підставі виконавчого напису нотаріуса; та/або в позасудовому порядку; та/або в іншому порядку, передбаченому чинним законодавством України.

Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами та нотаріального посвідчення. Договір діє до моменту припинення Кредитних договорів та повного виконання іпотекодавцем своїх зобов'язань за цим Договором. За обставини продовження строку дії Кредитних договорів після укладання цього Договору, строк дії цього Договору продовжується відповідно (п. 11.2. Іпотечного договору).

Як вже зазначалося, на виконання умов п. 1.10 Кредитних договорів, 01.09.11р. Банк направив позичальнику та іпотекодавцю іпотечне повідомлення про погашення заборгованості за кредитними договорами протягом 30 днів (вих. №300-01-10-1/2933 від 29.08.2011р.) та попередив про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання наведених вимог.

Крім того, 25.10.11р., Банк направив іпотекодавцю повідомлення (вих.. № 14-17/2011 від 24.10.11р.) про намір в порядку, встановленому ст.. 38 Закону України «Про іпотеку»здійснити продаж предмета іпотеки від свого імені.

Позивач за первісним позовом посилається на порушення третьою особою за первісним позовом зобов'язань за Кредитними договорами в частині дотримання строків повернення кредиту, сплати відсотків за користування кредитом, що зумовлює право позивача за первісним позовом вимагати дострокового повернення кредиту та задовольнити свої вимоги за рахунок предмета іпотеки на підставі Іпотечного договору, що і є причиною спору за первісним позовом.

Відповідно до зустрічних позовних вимог, ТОВ «Актив-Центр»просить суд визнати недійсним кредитний договір № CR 08-015/300 від 04.02.2008р., укладений між Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" та Товариством з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро", майновим поручителем за яким є позивач за зустрічним позовом, згідно умов Іпотечного договору № РL 08-019/300 від 13.02.08р.

В обґрунтування зустрічних позовних вимог щодо недійсності кредитного договору № CR 08-015/300 від 04.02.2008р., позивач за зустрічним позовом посилається на наступне: невідповідність спірного договору вимогам норм чинного законодавства, а саме параграфам 1 та 2 глави 71 Цивільного кодексу України; із посиланням на ст. ст. 317 , 319 ЦК України зазначає, що кошти, отримані за спірним кредитним договором, повинен повернути тільки позичальник; повернення коштів, наданих за договором про надання кредиту, відповідно до параграфу 1 глави 71 ЦК України, можливо тільки коштами, а не майном позивача за зустрічним позовом; третя особа за первісним позовом не має можливості визначати куди скеровуються кошти на погашення кредиту, відповідно до п. 1.5. договору про надання кредиту, що є порушенням її майнових прав. Вважає, що вказане є підставою для визнання кредитного договору № CR 08-015/300 від 04.02.2008р. недійсним відповідно до ст. 215 ЦК України.

Господарський суд, дослідивши наявні матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, оцінивши надані докази в їх сукупності, дійшов висновку, що зустрічні позовні вимоги не підлягають задоволенню з наступних підстав.

Згідно з ч. 1 ст. 215 ЦК України, підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу.

Відповідно до ст. 203 ЦК України, зміст укладеного договору не повинен суперечити Цивільному кодексу, іншим актам цивільного законодавства, а також інтересам держави і суспільства, його моральним засадам; особа, яка вчиняє правочин, повинна мати необхідний обсяг цивільної дієздатності; волевиявлення учасника правочину має бути вільним і відповідати його внутрішній волі; правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним.

За умовами ч. 3 ст. 215 ЦК України, якщо недійсність правочину прямо не встановлена законом, але одна із сторін або інша заінтересована особа забезпечує його дійсність на підставах, встановлених законом, такий правочин може бути визнаний судом недійсним.

Відповідно до ч. 1 ст. 638 ЦК України та ч. 2 ст. 180 ГК України договір є укладеним, якщо сторони в належній формі досягли згоди з усіх істотних умов договору. Істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Згідно з ч. 3 ст. 180 ГК України при укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Таким чином, істотними умовами є ті умови, без наявності яких договір не може існувати. Ці умови повинні визначатися законом саме як істотні, бути такими виходячи із правової природи даного виду договору, або якщо одна із сторін заявить, що має бути досягнуто згоди щодо певної умови.

Умови, наведені в ч. 2 статті 345 ГК України (зокрема, мета кредиту, умови і порядок його видачі та погашення, види забезпечення зобов'язань позичальника, порядок плати за кредит, обов'язки, права і відповідальність сторін щодо видачі та погашення кредиту) не є істотними умовами кредитного договору.

Враховуючи вищевикладене, істотними умовами кредитного договору як господарського договору, відповідно до закону, є умови про предмет, ціну, строк його дії, а також усі інші умови, щодо яких за заявою хоча б однією із сторін має бути досягнуто згоди.

В статті 629 ЦК України зазначено, що договір є обов'язковим для виконання сторонами.

Відповідно до статті 6 цього Кодексу сторони є вільними в укладенні договору, виборі контрагента та визначенні умов договору з урахуванням вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства, звичаїв ділового обороту, вимог розумності та справедливості (ч. 1 ст. 627 ЦК України).

Частиною 7 ст. 179 ГК України передбачено, що господарські договори укладаються за правилами, встановленими Цивільним кодексом України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом, іншими нормативно-правовими актами щодо окремих видів договорів.

Тобто, укладаючи договори про надання кредиту сторони були вільними в укладені договору та визначенні (погодженні) його умов, а відтак дія учасників правочину, які реалізували свої права на набуття цивільних прав та обов'язків шляхом укладання (підписання) правочину, відповідала внутрішній волі сторін.

Таким чином, як встановлено судом, усі вищенаведені вимоги ст.. 203 ЦК України, додержання яких є необхідним для чинності правочину, дотримані сторонами під час укладання спірного договору про надання кредиту.

На підставі викладеного, оцінюючи подані сторонами докази за своїм внутрішнім переконанням, що ґрунтується на всебічному, повному і об'єктивному розгляду в судовому засіданні всіх обставин справи в їх сукупності, та враховуючи, що кожна сторона, відповідно до вимог ст. 33 Господарського процесуального кодексу України, повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог та заперечень, суд доходить висновку про відсутність підстав для визнання кредитного договору № CR 08-015/300 від 04.02.2008р. недійсним, а відтак вважає, що у задоволенні зустрічних позовних вимог слід відмовити.

Згідно зі статтею 49 Господарського процесуального кодексу України судові витрати за зустрічним позовом покладаються на позивача (відповідача за первісним позовом).

Щодо первісних позовних вимог, то господарський суд вважає їх такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі з наступних підстав.

Суб'єкти господарювання повинні виконувати господарські зобов'язання належним чином відповідно до закону, інших правових актів, договору, а за відсутності конкретних вимог щодо виконання зобов'язання - відповідно до вимог, що у певних умовах звичайно ставляться. До виконання господарських договорів застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України з урахуванням особливостей, передбачених цим Кодексом (ч. 1 ст. 193 ГК України).

Стаття 526 ЦК України встановлює вимогу щодо виконання зобов'язань належним чином відповідно до умов договору та вимог цього Кодексу, інших актів цивільного законодавства. Якщо у зобов'язанні встановлений строк його виконання, то воно підлягає виконанню у цей строк (ч. 1 ст. 530 ЦК України).

Договір є обов'язковим для виконання сторонами (ст. 629 ЦК України).

Відповідно до частини першої статті 1054 Цивільного кодексу України за кредитним договором банк або інша фінансова установа (кредитодавець) зобов'язується надати грошові кошти (кредит) позичальникові у розмірі та на умовах, встановлених договором, а позичальник зобов'язується повернути кредит та сплати проценти.

До відносин за кредитним договором застосовуються положення параграфа 1 цієї глави, якщо інше не встановлено цим параграфом і не випливає із суті кредитного договору (ч. 2 ст. 1054 ЦК України).

Як вбачається з матеріалів справи, Товариство з обмеженою відповідальністю "Автоленд-Дніпро" допустило порушення зобов'язань перед позивачем за Кредитними договорами щодо повернення кредиту та сплати відсотків за користування кредитом у встановлені договорами строки.

Відповідно до ч. 2 ст. 1050 ЦК України, яка застосовується до спірних правовідносин в силу положень ч. 2 ст. 1054 ЦК України, якщо договором встановлений обов'язок позичальника повернути позику частинами (з розстроченням), то в разі прострочення повернення чергової частини позикодавець має право вимагати дострокового повернення частини позики, що залишилася, та сплати процентів.

Право банку вимагати дострокового повернення кредиту при порушенні позичальником умов кредитного договору щодо повернення частин кредиту та сплати відсотків за користування кредитом у встановлені договором строки, передбачене також Кредитними договорами.

Згідно з ч. 1 ст. 199 ГК України виконання господарських зобов'язань забезпечується заходами захисту прав та відповідальності учасників господарських відносин, передбаченими цим Кодексом та іншими законами. До відносин щодо забезпечення виконання зобов'язань учасників господарських відносин застосовуються відповідні положення Цивільного кодексу України.

Відповідно до ч. 1 ст. 546 ЦК України виконання зобов'язання може забезпечуватися неустойкою. Виконання зобов'язання забезпечується, якщо це встановлено договором або законом (ч. 1 ст. 548 ЦК України).

Частина 1 ст. 546 ЦК України також передбачає, що виконання зобов'язання може забезпечуватися заставою.

В силу ч. 1 ст. 575 ЦК України іпотека є різновидом застави - заставою нерухомого майна.

Відповідно до ст. 1 Закону України "Про іпотеку" іпотека - це вид забезпечення виконання зобов'язання нерухомим майном, що залишається у володінні і користуванні іпотекодавця, згідно з яким іпотекодержатель має право в разі невиконання боржником забезпеченого іпотекою зобов'язання одержати задоволення своїх вимог за рахунок предмета іпотеки переважно перед іншими кредиторами цього боржника у порядку, встановленому цим Законом.

За рахунок предмета іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свою вимогу за основним зобов'язанням у повному обсязі або в частині, встановленій іпотечним договором, що визначена на час виконання цієї вимоги, включаючи сплату процентів, неустойки, основної суми боргу та будь-якого збільшення цієї суми, яке було прямо передбачене умовами договору, що обумовлює основне зобов'язання (ч. 1 ст. 7 Закону України "Про іпотеку").

Відповідно до ч. 1 ст. 33 Закону України "Про іпотеку" у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки.

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя (ч. 3 ст. 33 Закону України "Про іпотеку").

Аналогічні положення містить п. 6.7. Іпотечного договору.

Реалізація предмета іпотеки, на який звертається стягнення за рішенням суду або за виконавчим написом нотаріуса, проводиться, якщо інше не передбачено рішенням суду, шляхом продажу на прилюдних торгах у межах процедури виконавчого провадження, передбаченої Законом України "Про виконавче провадження", з дотриманням вимог цього Закону (ч. 1 ст. 41 Закону України " Про іпотеку").

На підставі викладеного, господарський суд вважає, що вимоги ПАТ «ОТП Банк»є обґрунтованими та такими, що підлягають задоволенню у повному обсязі.

Відповідно ст. 49 Господарського процесуального кодексу України витрати позивача за первісним позовом по сплаті судового збору покладаються на відповідача за первісним позовом.

Керуючись ст.ст. 4, 32-34, 36, 43, 45, 49, 82-85, 111-28, 116-117 Господарського процесуального кодексу України,-

ВИРІШИВ:

В задоволенні зустрічного позову відмовити.

Первісний позов задовольнити.

Звернути стягнення на предмет іпотеки за Іпотечним договором № РL 08-019/300 від 13.02.2008р., укладеним між Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" (01032, м. Київ, вул. Жилянська,43, код ЄДРПОУ 21685166) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" (49055, м. Дніпропетровськ, тупик Запорізький, б. 5 кімн.5, код ЄДРПОУ 33338424), посвідченого приватним нотаріусом Дніпропетровського міського нотаріального округу Вдовіною Л.Л., зареєстрованого в реєстрі за номером 1199, а саме, на нерухоме майно - комплекс будівель та споруд, що розташовані за адресою: Дніпропетровська обл., м. Кривий Ріг, вул. Орджонікідзе, буд. 86, які належить Товариству з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" на праві власності, в рахунок погашення заборгованості Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" перед Публічним акціонерним товариством "ОТП Банк" за договорами: про надання кредитної лінії № СК 08-014/300 від 04.02.2008р. у національній валюті - 29 144 261,65 грн., що складається з: суми простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 10 247 200 грн. та 1 169 192,15 доларів США; суми заборгованості по відсоткам у розмірі 7 253 081,05 грн. та 263 179,66 доларів США; сум заборгованості за штрафними санкціями (пеня) у розмірі 148 654,84 грн. та 227,63 долари США; штрафу у розмірі 7500 доларів США; всього заборгованості - 17 648 955,89 грн. та 1440 099,44 долари США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011 (1 долар США = 7,9823 грн.) становить 29 144 261,65 грн.; про надання кредиту № СК 08-015/300 від 04.02.2008р. у національній валюті - 24 612 348,11 грн., що складається з: суми простроченої заборгованості по кредиту у розмірі 2 509 464,30 доларів США суми заборгованості по відсоткам у розмірі 572 894,43 доларів США; сум заборгованості за штрафними санкціями (пеня) у розмірі 1 006,73 долари США всього заборгованості - 3 083 365,46 долари США, що в гривневому еквіваленті по курсу НБУ станом на 15.11.2011 (1 долар США = 7,9823 грн.) становить 24 612 348,11 грн., шляхом примусової реалізації з прилюдних торгів предмету іпотеки.

Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Актив-Центр" (49055, м. Дніпропетровськ, тупик Запорізький, б. 5, кімн. 5, код ЄДРПОУ 33338424) на користь Публічного акціонерного товариства "ОТП Банк" (01032, м. Київ, вул. Жилянська, буд.43, код ЄДРПОУ 21685166) 56 460 грн. 00 коп. витрат по оплаті судового збору.

Видати наказ після набрання судовим рішенням законної сили.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його підписання.

Суддя І.А. Рудь

Рішення підписане - 25.12.12р.