Постанова

від 13.12.2012 по справі 12/83б

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

cpg1251

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"13" грудня 2012 р. Справа № 12/83б

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого суддівМіщенка П.К., Заріцької А.О., Поліщука В.Ю. розглянувши касаційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Чарівне дійво" на постанову Донецького апеляційного господарського суду від 01.08.2012 року у справі господарського суду за заявою до№12/83б Луганської області Управління Пенсійного фонду України у місті Свердловськ Луганскої області Закритого акціонерного товариства "Чарівне дійво" про визнання банкрутом за участю представників: ЗАТ "Чарівне дійво" - Мазур В.В.

В С Т А Н О В И В:

Ухвалою господарський суд Луганської області від 27.08.2010року за заявою Управління Пенсійного фонду України у м. Свердловськ Луганської області порушено провадження у справі про банкрутство Закритого акціонерного товариства "Чарівне дійво", на підставі ст.ст. 1, 8, 11, 12 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Ухвалою господарського суду Луганської області від 18.06.2012року затверджено мирову угоду, укладену 15.05.2012 року між боржником Закритим акціонерним товариством "Чарівне дійво" в особі виконавчого директора Г.А. Охрименко, що діє на підставі Статуту, та Кредиторами у справі про банкрутство №12/83б в особі голови комітету кредиторів Нечепуренко С.В., обраного головою комітету кредиторів рішенням комітету кредиторів (протокол № 1 від 01.03.2011 року), наступного змісту:

Закрите акціонерне товариство "Чарівне дійво", іменоване далі - боржник, яке є боржником у справі про банкрутство №12/83б, в особі виконавчого директора Г.А. Охрименко, що діє на підставі Статуту з одного боку та Державна податкова інспекція у м. Свердловську Луганської області, Управління Пенсійного фонду України в м. Свердловську Луганської області, Свердловський міськрайцентр зайнятості Луганської області, Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Свердловську Луганської області, Луганське обласне відділення Виконавчої дирекції Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Приватне підприємство «Фелікс», іменовані далі Кредитори, в особі голови комітету кредиторів Нечепуренко С.В., обраного головою комітету кредиторів рішенням комітету кредиторів (протокол № 1 від 01.03.2011 року) з іншого боку, уклали цю Мирову угоду на наступних умовах:

Кредитори і боржник встановили, що загальна сума вимог Кредиторів другої - шостої черги та таких, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, до Боржника, згідно реєстру, затвердженого господарським судом Луганської області, становить 10 109 725,41 (Десять мільйонів сто дев'ять тисяч сімсот двадцять п'ять грн. 41 копійка), а саме:

- Державна податкова інспекція у м. Свердловську Луганської області -728 395,54 грн., у тому числі:

- 674 636,73 (Шістсот сімдесят чотири тисячі шістсот тридцять шість грн. 73 коп.) (З черга);

- 53 758,81 (П'ятдесят три тисячі сімсот п'ятдесят вісім грн. 81 коп.) (6 черга);

- Управління Пенсійного фонду України в м. Свердловську Луганської області - 276 213,17 (Двісті сімдесят шість тисяч двісті тринадцять грн. 17 коп.) гривень (2 черга);

- Свердловський міськрайцентр зайнятості Луганської області - 137 315,33 грн., у тому числі:

- 111 117,10 (Сто одинадцять тисяч сто сімнадцять грн. 10 коп.) (2 черга);

- 26 198,23 (Двадцять шість тисяч сто дев'яносто вісім грн. 23 коп.) (6 черга);

- Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Свердловську Луганської області - 42 665,68 (Сорок дві тисячі шістсот шістдесят п'ять грн. 68 коп.) (2 черга);

- Луганське обласне відділення Виконавчої дирекції Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності -21 247,69 (Двадцять одна тисяча двісті сорок сім грн. 69 коп.) (2 черга);

- Приватне підприємство «Фелікс»- 8 903 888 (Вісім мільйонів дев'ятсот три тисячі вісімсот вісімдесят вісім грн. 00 коп.) (1 черга, забезпечені заставою).

Сторони цієї Мирової угоди підтверджують, що в числі вимог Кредиторів до Боржника відсутні вимоги четвертої, п'ятої черг.

Виконання боржником зобов'язань перед кредиторами здійснюються у наступному порядку:

Щодо кредиторів першої черги:

Приватне підприємство «Фелікс»м. Краснодон Луганської області списує (прощає) борг у сумі 903888,00 (Дев'ятсот три тисячі вісімсот вісімдесят вісім грн.; решту заборгованості в сумі 8000000,00 (вісім мільйонів) грн., Боржник сплачує на користь ПП «Фелікс»30.12.2012 року.

Щодо кредиторів другої черги:

Свердловський міськрайцентр зайнятості Луганської області здійснює розстрочення та відстрочення недоїмки за страховими внесками в сумі 111 117,10 грн. (Сто одинадцять тисяч сто сімнадцять грн. 10 коп.) та цю суму Боржник сплачує на користь Кредитора наступним чином:

30.12.2013 року -27 779,27 грн.;

30.06.2013 року -27 779,27 грн.;

30.12.2014 року -27 779,27 грн.;

30.06.2015 року -27 779,29 грн.

Відділення виконавчої дирекції Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві та професійних захворювань України у м. Свердловську Луганської області здійснює розстрочення та відстрочення недоїмки за страховими внесками в сумі 42 665,68 грн. (Сорок дві тисячі шістсот шістдесят п'ять грн. 68 коп.) та цю суму Боржник сплачує на користь Кредитора наступним чином:

30.12.2013 року -10 666,42 грн.;

30.06.2014 року -10 666,42 грн.;

30.12.2014 року -10 666,42 грн.;

30.06.2015 року -10 666,42 грн.

Луганське обласне відділення Виконавчої дирекції Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності здійснює розстрочення та відстрочення недоїмки за страховими внесками в сумі 21 247,69 грн. (Двадцять одна тисяча двісті сорок сім грн. 69 коп.) та цю суму боржник сплачує на користь кредитора наступним чином:

30.12.2013 року -5 311,93 грн.;

30.06.2014 року -5 311,92 грн.;

30.12.2014 року -5 311,92 грн.;

30.06.2015 року -5 311,92 грн.

Управління Пенсійного фонду України в м. Свердловську Луганської області здійснює розстрочення та відстрочення недоїмки за страховими внесками на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування в сумі 276 213,17 грн. (Двісті сімдесят шість тисяч двісті тринадцять грн. 17 коп.) та цю суму боржник сплачує на користь кредитора наступним чином:

30.12.2013 року -69 053,29 грн.;

30.06.2014 року -69 053,29 грн.;

30.12.2014 року -69 053,29 грн.;

30.06.2015 року -69 053,30 грн.

3.3. Щодо кредиторів третьої черги:

Державна податкова інспекція у м. Свердловську Луганської області здійснює списання (прощення) податкового боргу в сумі 674 636,73 (Шістсот сімдесят чотири тисячі шістсот тридцять шість грн. 73 коп.).

Щодо кредиторів шостої черги:

Державна податкова інспекція у м. Свердловську Луганської області здійснює списання (прощення) пені та штрафних санкцій в сумі 53 758,81 (П'ятдесят три тисячі сімсот п'ятдесят вісім грн. 81 коп.);

Свердловський міськрайцентр зайнятості Луганської області здійснює списання (прощення) пені та штрафних санкцій в сумі 26 198,23 (Двадцять шість тисяч сто дев'яносто вісім грн. 23 коп.).

Боржник зобов'язується протягом одного місяця з дня набуття чинності судовим рішенням щодо затвердження цієї Мирової угоди відшкодувати всі витрати Кредиторів, віднесені до вимог першої черги згідно ст. 31 Закону України «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", у тому числі витрати, пов'язані з провадженням справи про банкрутство в господарському суді.

Одностороння відмова від цієї Мирової угоди не допускається.

Ця мирова угода набуває чинності після затвердження її господарським судом Луганської області і є обов'язковою для виконання боржником та кредиторами.

Ця мирова угода складена у п'яти примірниках українською мовою, які мають рівну юридичну силу, по одному для господарського суду Луганської області, боржника, голови комітету кредиторів, розпоряднику майном, керівнику ДПІ в м. Свердловську.

Скасовано мораторій на задоволення вимог кредиторів.

Провадження у справі припинено.

Постановою Донецького апеляційного господарського суду від 01.08.2012 року апеляційні скарги Державної податкової інспекції у м. Свердловськ Луганської області, Державної податкової служби, Свердловського міськрайцентру зайнятості м. Свердловськ Луганської області та Управління Пенсійного фонду України у м. Свердловськ Луганської області на ухвалу господарського суду Луганської області від 18.06.2012р. у справі № 12/83б -задоволено.

Ухвалу господарського суду Луганської області від 18.06.2012 року у справі №12/83б про затвердження мирової угоди та припинення провадження у справі -скасовано.

Відмовлено у затвердженні мирової угоди від 15.05.2012 року у справі про банкрутство №12/83б.

Не погодившись з постановою апеляційного господарського суду Закрите акціонерне товариство "Чарівне дійво" звернулось до Вищого господарського суду України із касаційною скаргою в якій просив скасувати постанову Донецького апеляційного господарського суду від 01.08.2012 року та залишити в силі ухвалу господарського суду Луганської області від 18.06.2012 року у справі № 12/83б, посилаючись на порушення та невірне застосування судом апеляційної інстанції норм матеріального та процесуального права, зокрема, ст. ст. 35, 36, 38 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (далі -Закон).

Колегія суддів Вищого господарського суду України перевіривши матеріали справи та доводи касаційної скарги, проаналізувавши застосування судами норм матеріального та процесуального права вважає, що касаційна скарга задоволенню не підлягає, виходячи з наступного.

Судом першої інстанції встановлено, що 28.05.2011 розпорядником майна Бугулян О.А. надано до суду протокол від 15.05.2012 № 7, з якого вбачається, що на засіданні комітету кредиторів було прийнято рішення укласти мирову угоду у справі № 12/83б про банкрутство ЗАТ "Чарівне дійво", зобов'язано розпорядника майна Бугулян О.А. направити мирову угоду для підписання керівнику ДПІ у м. Свердловську Луганської області відповідно до ч. 2 ст. 36 Закону.

Вирішено звернутись з клопотанням до господарського суду про затвердження мирової угоди у справі та про продовження процедури розпорядження майном до 28.06.2012 року.

Відповідну заяву про затвердження мирової угоди від 16.05.2012 № 26 (із додатками), текст мирової угоди та клопотання від 16.05.2012 № 25 про продовження строку процедури розпорядження майном у справі № 12/83б до 28.06.2012 надано розпорядником майна.

Встановлено, що ДПІ в м. Свердловську Луганської області ДПС надано заперечення щодо умов мирової угоди, укладеної 15.05.2012 року.

Ухвалою суду першої інстанції від 28.05.2012 було продовжено процедуру розпорядження майном Закритого акціонерного товариства "Чарівне дійво" та повноваження розпорядника майна Бугулян О.А. до 27.06.2012 року.

Свердловський міськрайцентр зайнятості у запереченнях на мирову угоду від 29.05.2012 просив суд відмовити в її затвердженні, оскільки вважає, що недоїмка по страхових внесках на загальнообов'язкове державне соціальне страхування на випадок безробіття не підлягає розстроченню.

Судом першої інстанції відхилено заперечення ДПІ про затвердження мирової угоди через те, що текст мирової угоди та процедура її укладення не містить порушень вимог ст.35, ч. 1, 3 ст. 36 та п.2 ст. 37 Закону.

Суд першої інстанції, затверджуючи мирову угоду послався на те, що наведені норми не мають застережень щодо недопущення списання податкового боргу за умови дотримання встановленої процедури її укладення.

Також судом першої інстанції встановлено, що всупереч п. 2 ст. 36 Закону мирова угода не погоджена ДПІ в м. Свердловську Луганської області ДПС, але вважає, що норми Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не передбачають правових наслідків у вигляді відмови у затвердженні мирової угоди, яка відповідає вимогам Закону, у випадку не погодження її податковим органом.

Під час апеляційного перегляду справи, апеляційний господарський суд встановив, що ДПІ вважає, що затверджена мирова угода порушує економічні інтереси держави, оскільки, на умовах мирової угоди визнається безнадійною та підлягає списанню частка кредиторських вимог ДПІ (борг виник 13.02.2007 року по податку з доходів фізичних осіб в сумі 1 823,32грн.) та заборгованість з ПДВ у сумі 312 955,59грн., оскільки вона виникла у період з 16.04.2009р. по 19.05.2010р., тому не підлягає списанню та має бути розстрочена на умовах мирової угоди.

Свердловський міськрайцентр зайнятості вважає, що судом першої інстанції не правильно застосовані норми Закону України "Про загальнообов'язкове державне соціальне страхування на випадок безробіття", оскільки відповідно до ст. 35 цього закону роботодавці зобов'язані своєчасно та у повному розмірі сплачувати страхові внески у фонд, у разі не сплати заборгованості у безспірному порядку вона стягується у бюджет фонду. Також на його думку, цей закон не передбачає розстрочення та списання суми недоїмки по сплаті страхових внесків до фонду.

Управління Пенсійного фонду України в м. Свердловську не погоджувалось з початком строку виплати боржником недоїмки за страховими внесками на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування, оскільки відносно боржника утретє порушено справу про банкрутство та попередня справа була припинена шляхом укладення мирової угоди, але боржник свої зобов'язання не виконав щодо погашення кредиторської заборгованості, тому на думку УПФУ, укладення мирової угоди не призведе до відновлення платоспроможності ЗАТ "Чарівне дійво".

Згідно ч. 2 ст. 36 Закону у разі, коли умови мирової угоди, укладеної згідно з правилами статті 35 цього Закону, передбачають розстрочку чи відстрочку або прощення (списання) боргів чи їх частини, орган стягнення зобов'язаний погодитися на задоволення частини вимог з податків, зборів (обов'язкових платежів) на умовах такої мирової угоди з метою забезпечення відновлення платоспроможності підприємства. При цьому податковий борг, який виник у строк, що передував трьом повним календарним рокам до дня подання заяви про порушення справи про банкрутство до господарського суду, визнається безнадійним та списується, а податкові зобов'язання чи податковий борг, які виникли у строк протягом трьох останніх перед днем подання заяви про порушення справи про банкрутство до господарського суду календарних років, розстрочується (відстрочується) або списується на умовах мирової угоди. Зазначену мирову угоду підписує керівник відповідного податкового органу за місцезнаходженням боржника.

Апеляційний господарський суд встановив, що розпорядник майна звернувся до господарського суду Луганської області з заявою про затвердження мирової угоди від 15.05.2012р. та надав мирову угоду по справі № 12/83б, яка підписана від кредиторів -головою комітетом кредиторів, від боржника виконавчим директором та не містить підпису начальника ДПІ в м. Свердловську.

Скасовуючи ухвалу суду першої інстанції про затвердження мирової угоди апеляційний господарський суд виходив з того, що остання прийнята в порушення приписів ст. 43 ГПК України, відсутність підпису керівника податкового органу за місцезнаходженням боржника на тексті мирової угоди, свідчить про порушення встановленого порядку та форми укладення мирової угоди.

Крім того, колегія суддів апеляційної інстанції встановила, що в резолютивній частині ухвали від 18.06.2012 року господарський суд в абзаці четвертому підпункту 3.2 пункту 3 вказав іншу дату погашення заборгованості боржником перед Свердловським міськрайцентром зайнятості Луганської області ніж в мировій угоді, від 15.05.2012 року. Так, в ухвалі зазначена дата погашення 30.06.2013 року, проте як в мировій угоді -30.06.2014року, тобто оскаржувана ухвала в цій частині не відповідає тексту мирової угоди.

Колегія суддів Вищого господарського суду України погоджується із висновком апеляційного господарського суду, вважає, що мирову угоду затверджено без належного з'ясування всіх обставин справи, з огляду на таке.

Відповідно до вимог ст. 35 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" під мировою угодою у справі про банкрутство розуміється домовленість між боржником і кредиторами стосовно відстрочки та (або) розстрочки, а також прощення (списання) кредиторами боргів боржника, яка оформляється угодою сторін. Не підлягає прощенню (списанню) за умовами мирової угоди заборгованість із сплати страхових внесків на загальнообов'язкове державне пенсійне страхування та інші види загальнообов'язкового державного соціального страхування. Мирова угода може бути укладена на будь-якій стадії провадження у справі про банкрутство.

Відповідно ч. 2 ст. 36 Закону у разі, коли умови мирової угоди, укладеної згідно з правилами ст. 35 цього Закону, передбачають розстрочку чи відстрочку або прощення (списання) боргів чи їх частини, орган стягнення зобов'язаний погодитися на задоволення частини вимог з податків, зборів (обов'язкових платежів) на умовах такої мирової угоди з метою забезпечення відновлення платоспроможності підприємства. При цьому податковий борг, який виник у строк, що передував трьом повним календарним рокам до дня подання заяви про порушення справи про банкрутство до господарського суду, визнається безнадійним та списується, а податкові зобов'язання чи податковий борг, які виникли у строк протягом трьох останніх перед днем подання заяви про порушення справи про банкрутство до господарського суду календарних років, розстрочується (відстрочується) або списується на умовах мирової угоди. Зазначену мирову угоду підписує керівник відповідного податкового органу за місцезнаходженням боржника.

Згідно ч. 4 ст. 37 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" мирова угода має містити положення про: розміри, порядок і строки виконання зобов'язань боржника; відстрочку чи розстрочку або прощення (списання) боргів чи їх частини.

Відповідно до вимог ч. 3 ст. 35 Закону рішення про укладення мирової угоди від імені кредиторів приймається комітетом кредиторів більшістю голосів кредиторів - членів комітету та вважається прийнятим за умови, що всі кредитори, вимоги яких забезпечені заставою майна боржника, висловили письмову згоду на укладення мирової угоди.

Колегія суддів Вищого господарського суду України вважає, що господарський суд Луганської області не досліджував чи не суперечить положенням чинного законодавства спосіб виконання зобов'язань боржника перед ДПІ (списання), враховуючи те, що, як стверджує ДПІ, заборгованість з ПДВ у сумі 312 955,59грн. виникла у період з 16.04.2009р. по 19.05.2010р., при тому, що провадження у даній справі порушено 27.08.2010року.

Відповідно до ч. 3 ст. 38 Закону, при затвердженні мирової угоди господарський суд зобов'язаний перевірити порядок укладення мирової угоди, встановлений Законом, та відповідність умов мирової угоди чинному законодавству.

В ухвалі господарського суду Луганської області від 18.06.2012 року не надана оцінка, умовам мирової угоди на відповідність приписам ч. 3 ст. 36 Закону, якою передбачено, що для конкурсних кредиторів, які не брали участі в голосуванні або проголосували проти укладення мирової угоди, не можуть бути встановлені умови гірші, ніж для кредиторів, які висловили згоду на укладення мирової угоди, вимоги яких віднесені до однієї черги.

З урахуванням наведеного, колегія суддів касаційної інстанції вважає, що апеляційний господарський суд у оскаржуваній постанові дійшов правомірного висновку про скасування ухвали про затвердження мирової угоди, а доводи касаційної скарги не спростовують правильних висновків апеляційного господарського суду, зводяться до переоцінки доказів у справі, що виходить за межі встановлених ст. ст. 111 5 , 111 7 ГПК України повноважень суду касаційної інстанції.

Керуючись статтями 111 5 , 111 7 , 111 9 , 111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України, -

П О С Т А Н О В И В:

Касаційну скаргу Закритого акціонерного товариства "Чарівне дійво" залишити без задоволення.

Постанову Донецького апеляційного господарського суду від 01.08.2012 року у справі № 12/83б залишити без змін.

Головуючий П.К. Міщенко

Судді А.О. Заріцька

В.Ю. Поліщук