Постанова

від 09.07.2012 по справі 2а-553/10/4/0170

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Копія

СЕВАСТОПОЛЬСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Постанова

Іменем України

Справа № 2а-553/10/4/0170

09.07.12 м. Севастополь

Севастопольський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Єланської О.Е.,

суддів Ілюхіної Г.П. ,

Кукти М.В.

секретар судового засідання Зезюлінська А.В.

за участю сторін:

представник позивача - Державної податкової інспекції в м. Євпаторії АР Крим - Ліпницька Ганна Юріївна, довіреність № 39/10/10-0 від 01.03.12 року;

представник позивача - Державної податкової інспекції в м. Євпаторії АР Крим - Павлюкова Олена Валеріївна, довіреність № 520/10/10-00014 від 19.03.12 року;

представник відповідача - Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" у судове засідання не з'явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином та своєчасно, про причину неявки суд не повідомив;

за участю Прокуратури Автономної Республіки Крим - Марченко Микола Юрійович, посвідчення № 21 від 06.02.2012 року;

розглянувши апеляційну скаргу Державної податкової інспекції в м. Євпаторії АР Крим на постанову Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим (суддя Циганова Г.Ю.) від 01.03.12 року по справі № 2а-553/10/4/0170

за позовом Державної податкової інспекції в м. Євпаторії АР Крим ДПС (вул. Дм. Ульянова, 2/40, м. Євпаторія, Автономна Республіка Крим, 97416)

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" (вул. Ген. Васильєва, 30, м. Сімферополь, Автономна Республіка Крим, 95040)

за участю Прокуратури Автономної Республіки Крим (вул. Севастопольська, 21, Сімферополь, Автономна Республіка Крим, 95015)

про застосування фінансових санкцій і стягнення.

ВСТАНОВИВ:

Державна податкова інспекція в м. Євпаторії АР Крим ДПС звернулась до суду із позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" з вимогами про застосування до Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" фінансової санкції у вигляді штрафу у розмірі 5040000,00 грн. з конфіскацією грального обладнання; стягнення до Державного бюджету прибутку (доходу) від проведення азартної ігри в розмірі 1185,00 грн.

Постановою Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим (суддя Циганова Г.Ю.) від 01.03.2012 року у справі № 2а-553/10/4/0170 у задоволені адміністративного позову Державної податкової інспекції в м. Євпаторії АР Крим ДПС до Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" за участю Прокуратури Автономної Республіки Крим про застосування фінансових санкцій і стягнення, відмовлено.

Не погодившись з зазначеною постановою суду, представник позивача подав на адресу суду апеляційну скаргу, в якій просить скасувати постанову Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим від 01.03.2012 року та прийняти нову постанову, якою задовольнити позовні вимоги у повному обсязі.

Апеляційна скарга мотивована тим, що суд першої інстанції, при вирішенні спору по суті, грубо порушив норми матеріального та процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи.

В судове засідання 09.07.2012 року представник Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" не з'явився, про час та місце розгляду справи повідомлений належним чином та своєчасно, про причину неявки суд не повідомив.

Відповідно до вимог ч. 4 ст. 196 КАС України, неприбуття у судове засідання сторін або інших осіб, які беруть участь у справі, належним чином повідомлених про дату, час і місце апеляційного розгляду, не перешкоджає судовому розгляду справи.

Розглянувши справу в порядку статей 195, 196 Кодексу адміністративного судочинства України, заслухавши пояснення на апеляційну скаргу прокурора та представників позивача, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права та відповідність висновків суду обставинам справи, судова колегія встановила наступне.

Матеріали справи свідчать, що 30 липня 2009 року співробітниками відділу організації розкриття злочинів в базових галузях економіки ОУ УПМ ДПА в АР Крим був виявлений факт надання платних послуг по організації і проведенню азартних ігор на ігрових автоматах із можливістю отримання грошового виграшу в ігровому залі "Аладін", який розташований в м. Євпаторія, вул. Інтернаціональна, 139/А.

За вищевказаною адресою зареєстровано місцезнаходження Євпаторійської філії Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" (а.с.7).

31.07.2009 року посадовими особами податкової міліції було складено протокол огляду залу ігрових автоматів (огляд проводився з 01:15 до 03:10) 30.07.2009 року, складений акт придбання товарно-матеріальних цінностей (про придбання послуги по грі на автоматі з можливістю отримання грошового виграшу вартістю 100,00 грн.); також були відібрані пояснення від осіб (ОСОБА_6, ОСОБА_7, ОСОБА_8, ОСОБА_9, ОСОБА_10, ОСОБА_11), які підтвердили факти сплати коштів за гру на ігрових автоматах та факти виграшу коштів, видачі адміністратором залу боргових розписок (а.с.15-18,20,23,24,25,27,28,30,31).

Відповідно до довідки від 05.08.2009 року, яку складено посадовою особою податкової міліції по матеріалам перевірки зала ігрових автоматів "Аладін" в ході перевірки встановлено, що надання платних послуг у сфері ігорного бізнесу надавала адміністратор залу ігрових автоматів ОСОБА_12. Факт надання послуг встановлений відеозйомкою (цифровий відеодиск долучений до матеріалів справи), при проведенні перевірки встановлено, що у приміщенні знаходились 15 ігрових автоматів із можливістю отримання грошового виграшу, підключених до мережі електроживлення, в робочому, справному стані, на п'яти з яких здійснювалась гра клієнтами залу. При проведенні огляду виявлена грошова виручка у розмірі 350,00 грн. та боргові розписки на ім'я гравців залу. Додатковими заходами по встановленню власника ігрових автоматів і організатора незаконного ігрового бізнесу встановлено, що директором Євпаторійської філії Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" є Булгаков Павло Валерійович (а.с.41-43).

З пояснень ОСОБА_12 від 31.07.2011 року, вбачається, що за 4 дні до перевірки вона "попросилась" в зал ігрових автоматів на посаду адміністратора-касира. Її взяли з іспитовим строком з наступним працевлаштуванням і оформленням трудових відносин. Працевлаштовувалась через телефонний дзвінок за номером телефону, який надала подруга. Номеру телефону не збереглось. ОСОБА_12 також пояснила, що знає про те, що зал ігрових автоматів і самі автомати належать Євпаторійській філії ТОВ "Зигзаг Удачи-Крим".

При наданні вищевказаних пояснень ОСОБА_12, були роз'яснені положення ст.63 Конституції України (а.с.21).

З пояснень ОСОБА_12, від12.10.2009 року вбачається, що її на роботу приймав «Михаил», він же здійснював інкасацію виручки (а.с.48).

27.10.2009 року постановою заступника прокурора м. Євпаторії було порушено кримінальну справу №10901220221 відносно директора Євпаторійської філії ТОВ "Зигзаг Удачи-Крим" Булгакова П.В. за фактом зайняття забороненими видами підприємницької діяльності, за ознаками складу злочину, передбаченого частиною першою статті 203 КК України (а.с. 50).

27.10.2009 року постановою заступника прокурора м. Євпаторія було також порушено кримінальну справу № 10901220221 за фактом зайняття забороненими видами господарської діяльності за ознаками злочину, передбаченого ч. 1 ст. 203 КК України (а.с. 79) та постановою слідчого СВ Євпаторійського МВ ГУ МВС України в АР Крим від 19.03.2010 року було зупинено досудове слідство по кримінальній справі № 10901220221 у зв'язку із невстановленням особи, яка вчинила злочин (а.с. 90).

26.12.2011 року постановою Євпаторійського міського суду АР Крим у справі №1-744/2011 ОСОБА_14 було звільнено від кримінальної відповідальності, передбаченої статтею 26, частиною першою статті 203 КК України по закінченню строків давності притягнення до кримінальної відповідальності. Згідно із описовою частиною цієї постанови судом встановлено, що 01.06.2009 року ОСОБА_14 уклав договір оренди із власником приміщення ігрового залу "Аладін" - приватним підприємцем ОСОБА_15, де знаходились ігрові апарати, що належали ТОВ "Зигзаг Удачи-Крим". Діючи спільно із ОСОБА_12, яка за усною домовленістю виконувала роль оператора ігрового залу, ОСОБА_14 здійснював незаконну господарську діяльність по наданню послуг у сфері грального бізнесу (а.с.107).

Аналогічні обставини встановлені судом у кримінальній справі №1-523/2011 по звинуваченню ОСОБА_16 у скоєнні злочину, передбаченого статтею 26 , частиною першою статті 203 КК України. 12.09.2011 року постановою Євпаторійського міського суду у цій справі ОСОБА_12, було звільнено від кримінальної відповідальності у зв'язку із спливом строків давності (а.с.127-128).

Отже, колегія суддів вважає встановленим, що на гральних автоматах, які належать відповідачу, в приміщенні за адресою: м. Євпаторія, вул. Інтернаціональна, 139/А, яке зазначено відповідно до довідки з ЄДРПРОУ, здійснювалося проведення азартних ігор.

Таким чином, фактично відповідачем здійснювався гральний бізнес.

Суд не приймає посилання на наявність угоди від 26.06.2009 року про розірвання договору оренди приміщення від 08.05.2008 року між ОСОБА_15 та Євпаторійською філією ТОВ «Зигзаг Удача-Крим»та на заяву про анулювання торгових патентів на право здійснення діяльності з надання послуг у сфері грального бізнесу за адресою м. Євпаторія, вул. Інтернаціональна, 139/А.

Отже, згідно з даними Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців Євпаторійська філія ТОВ «Зигзаг Удача-Крим»зареєстрована за адресою вул. Інтернаціональна, 139А, м. Євпаторія, продовжує здавати звітність з податку на прибуток в ДПІ, зазначаючи ту ж саму адресу. В період дії договору оренди приміщення з відповідачем, вказане приміщення, де знаходились гральні автомати, що належали відповідачу, було передане в оренду ОСОБА_14 Відповідно до ст.18 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб -підприємців», якщо відомості, які підлягають внесенню до Єдиного державного реєстру, були внесені до нього, то такі відомості вважаються достовірними і можуть бути використані в спорі з третьою особою, доки до них не внесено відповідних змін. Відповідачем не здійснено жодних заходів щодо зміни місцезнаходження філії чи її ліквідації.

Крім того, відповідно до постанов Євпаторійського міського суду АР Крим у кримінальних справах № 1-523/2011, № 1-744/2011, 15 гральних автоматів, що знаходились в приміщенні, належали відповідачу. Відповідач не вжив жодних заходів щодо запобігання незаконному використанню цих гральних автоматів після розірвання договору оренди. Згідно зазначених кримінальних справ, ОСОБА_14 працював адміністратором гральних залів в ТОВ «Зигзаг Удачи-Крим»; ОСОБА_12 і ОСОБА_14 організовували проведення азартних ігор на гральних автоматах відповідача протягом червня 2009 року, коли приміщення було орендовано відповідачем.

Отже, колегія суддів дійшла до висновку, що Євпаторійська філія ТОВ «Зигзаг Удача-Крим»здійснювала діяльність з метою створення умов для здійснення азартних ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор.

Законодавець визначив відповідальність за проведення грального бізнесу саме суб'єктів господарювання, а не фізичних осіб які не є такими суб'єктами.

Законом України «Про заборону грального бізнесу в Україні»в країні забороняється гральний бізнес та участь в азартних іграх.

Статтею 1 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», визначено, гральний бізнес діяльність з організації та проведення азартних ігор у казино, на гральних автоматах, у букмекерських конторах та в електронному (віртуальному) казино, що здійснюють організатори азартних ігор з метою отримання прибутку. Азартна гра будь яка гра, умовою участі в якій є внесення гравцем ставки, що дає змогу отримати виграш (приз) і результат якої повністю або частково залежить від випадковості. Організація і проведення азартних ігор діяльність організаторів азартних ігор, що здійснюється з метою створення умов для здійснення ігор та видачі виграшів (призів) учасникам азартних ігор. Учасники азартних ігор фізичні особи з повною цивільною дієздатністю, що беруть участь в азартних іграх.

Відповідно до ч.1 ст. 3 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», до суб'єктів господарювання, які організовують і проводять на території України азартні ігри, застосовуються фінансові санкції у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат з конфіскацією грального обладнання, а прибуток (дохід) від проведення такої азартної гри підлягає перерахуванню до Державного бюджету України.

Таким чином, з наявних у справі доказів колегія суддів вважає, що факт надання послуг у сфері грального бізнесу є доведеним, так як вищезазначені дії в повній мірі відповідають визначенню ст.1 ЗУ «Про заборону грального бізнесу в Україні», а саме за грошові кошти надано ігровий автомат з метою здійснення гри, з метою отримання прибутку.

Працівники відділу організації розкриття злочинів в базових галузях економіки ОУ УПМ ДПА в АР Крим під час проведення огляду місця події діяли в межах наданої їм діючим законодавством компетенції, а саме КПК України, Законом України «Про заборону грального бізнесу в Україні»та Законом України «Про державну податкову службу в Україні».

Відповідно до ст. 55 Закону України «Про державний бюджет України на 2009 рік», встановлено, що розмір мінімальної заробітної плати з 1 липня 2009 року встановлюється у розмірі 630 грн.

Таким чином, фінансові санкції у вигляді штрафу складають: 630,00 грн. х 8 000 = 5040000 грн.

Відповідно до статті 104 Кодексу адміністративного судочинства України, суб'єкт владних повноважень має право звернутися до адміністративного суду у випадках, встановлених законом.

Відповідно до ч. 2 ст. 3 Закону України «Про заборону грального бізнесу в Україні», застосування санкцій, зазначених у частині першій цієї статті, здійснюється за рішенням суду, ухваленого за позовом органів державної податкової служби.

Статтею 4 Закону «Про заборону грального бізнесу в Україні»внесено відповідні зміни до Закону України «Про державну податкову службу в Україні».

Так, відповідно до пункту 11-1 частини 1 статті 10 Закону України «Про державну податкову службу в Україні», державні податкові інспекції в районах, містах без районного поділу, районах у містах, міжрайонні та об'єднані державні податкові інспекції подають до судів позови про застосування санкцій, пов'язаних із забороною організації і проведення азартних ігор та території України.

Згідно пункту 18 частини 1 статті 11 Закону України «Про державну податкову службу в Україні», органи державної податкової служби у випадках, в межах компетенції та у порядку, встановлених законами України, мають право звертатися у передбачених законом випадках до судових органів із заявою (позовною заявою) про застосування санкцій, пов'язаних із забороною організації і проведення азартних ігор на території України.

Відповідно до частини 1 пункту 4 статті 202 Кодексу адміністративного судочинства України, підставами для скасування судового рішення та ухвалення нового рішення, є порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

Судова колегія не погоджується з висновками суду першої інстанції та вважає вимоги позивача обгрунтованими. Правова оцінка, суду першої інстанції суперечить вимогам процесуального і матеріального права, а доводи апеляційної скарги щодо їх неправильного застосування є обгрунтованими та підлягають задоволенню.

Керуючись статтями 195, 196, ч. 1 п. 3 ст. 198, 202, 205, 207, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Державної податкової інспекції в м. Євпаторії АР Крим на постанову Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим (суддя Циганова Г.Ю.) від 01.03.12 року по справі № 2а-553/10/4/0170, задовольнити.

Постанову Окружного адміністративного суду Автономної Республіки Крим (суддя Циганова Г.Ю.) від 01.03.12 року по справі № 2а-553/10/4/0170, скасувати.

Прийняти нову постанову.

Адміністративний позов Державної податкової інспекції в м. Євпаторії АР Крим ДПС, задовольнити.

Прийняти рішення про застосування до Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" (ідентифікаційний код 34835675, юридична адреса: вул. Генерала Васильєва, 30, м. Сімферополь) фінансової санкції у вигляді штрафу у розмірі 5 040 000 грн., з конфіскацією грального обладнання.

Стягнути фінансову санкцію у вигляді штрафу у розмірі вісім тисяч мінімальних заробітних плат, що складає 5 040 000 грн. з Товариства з обмеженою відповідальністю "Зигзаг Удачи-Крим" до Державного бюджету України.

Прибуток (дохід), отриманий ТОВ «Зигзаг Удачи-Крим»від проведення азартної гри в розмірі 1185 грн., перерахувати до Державного бюджету України.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення згідно з частиною п'ятою статті 254 Кодексу адміністративного судочинства України.

Постанову може бути оскаржено в порядку статті 212 Кодексу адміністративного судочинства України, згідно з якою касаційна скарга на судові рішення подається протягом двадцяти днів після набрання законної сили судовим рішенням суду апеляційної інстанції, крім випадків, передбачених цим Кодексом, а в разі складення постанови в повному обсязі відповідно до статті 160 цього Кодексу - з дня складення постанови в повному обсязі.

Повний текст судового рішення виготовлений 16 липня 2012 р.

Головуючий суддя підпис О.Е.Єланська

Судді підпис Г.П.Ілюхіна

підпис М.В. Кукта

З оригіналом згідно

Суддя О.Е.Єланська