Постанова

від 10.01.2013 по справі 24/5005/2373/2012

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10.01.2013 року Справа № 24/5005/2373/2012

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого Виноградник О.М. ( доповідач)

суддів: Лисенко О.М., Вечірко І.О. ( зміна складу колегії суддів відбулась на підставі розпорядження заступника голови суду Паруснікова Ю.Б. від 10.11.2012року)

при секретарі : Ковзикові В.Ю.

Представники сторін :

від арбітражного керуючого Дубовик С.М.: Дубовик С.В., довіреність № б/н від 09.01.13, представник;

інші учасники процесу у судове засідання не з"явились, про час та місце судового засідання повідомлені належним чином.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Приватбанк», м.Дніпропетровськ на ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 18.10.2012року у справі № 24/5005/2373/2012

за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна»,м.Кривий Ріг

до товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна»,м.Кривий Ріг

про визнання банкрутом

В судовому засіданні було проголошено вступну та резолютивну частину постанови (ст.ст.85, 99, 105 ГПК України).

ВСТАНОВИВ:

Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 18.10.2012 року у справі № 24/5005/2373/2012 (суддя Калиниченко Л.М.) за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг до товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг про визнання банкрутом було затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг, ліквідовано юридичну особу товариство з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг, згідно п.6 ст.31 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» вважаються погашеними вимоги публічного акціонерного товариства комерційного банку «Приватбанк» м.Дніпропетровськ на суму 534236 грн. 97 коп.; Криворізької південної міжрайонної державної податкової інспекції Дніпропетровської області Державної податкової служби, м.Кривий Ріг на суму 54699 грн. 10 коп.; припинено повноваження ліквідатора у справі № 24/5005/2373/2012 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг арбітражного керуючого Дубовик Сергія Миколайовича, провадження у справі припинено ( а.с. 51-53; т.2).

Вищевказану ухвалу господарського суду мотивовано в якості норм права ст.ст.22-32, п.6 ст.40,51 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Не погодившись з вищевказаною ухвалою, з апеляційною скаргою до Дніпропетровського апеляційного господарського суду звернулось публічне акціонерне товариство «Приватбанк», м.Дніпропетровськ, оскаржує ухвалу господарського суду на предмет її невідповідності нормам матеріального та процесуального права, посилається на неповноту дослідження усіх обставин, матеріалів справи, просить ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 18.10.2012року скасувати, справу направити на новий розгляд на стадію ліквідаційної процедури, зокрема:

- господарським судом порушено вимоги ст.ст. ст.ст.22-32, п.6 ст.40,51 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом";

- господарським судом порушено вимоги ст.38 ГПК України;

- господарським судом порушено вимоги ст.43 ГПК України щодо повного з»ясування обставин, що мають значення для справи, за відсутності правового аналізу та посилань на докази;

- господарським судом неналежно досліджено здійснення ліквідатором передбачених чинним законодавством заходів з ліквідації боржника та виконання ним своїх обов»язків під час ліквідаційної процедури,у зв»язку з чим суд дійшов передчасного висновку про відповідність звіту ліквідатора вимогам Закону.

Враховуючи, що неявка скаржника та інших учасників судового процесу не перешкоджає розгляду справи по апеляційній скарзі по суті; останні також не скористались правом надання відзиву на апеляційну скаргу ( ст.96 ГПК України); апеляційний господарський суд обмежений певними процесуальними строками розгляду апеляційної скарги, будь-які клопотання від учасників процесу про продовження строків розгляду апеляційної скарги, відкладення розгляду справи не надходили, враховуючи факт належного сповіщення боржника про час та місце судового засідання, що підтверджується ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 07.12.2012року ( а.с.74-75; т.2) зі штампом канцелярії суду про розсилку згідно з Інструкцією з діловодства в господарських судах України , затверджену Наказом Голови Вищого господарського суду України від 10.12.2002р. № 75, колегія суддів вважає, що апеляційну скаргу можливо розглянути по суті в цьому судовому засіданні за наявними матеріалами, за відсутності представника скаржника ( ст.ст.75,99 ГПК України), який сповіщався про час та місце судового засідання належним чином тричі, що підтверджується поштовими повідомленнями, долученими до справи ( а.с.109-111; т.2).

У відзиві на апеляційну скаргу, в своїх поясненнях представник арбітражного керуючого Дубовика С.М. просив апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Приватбанк», м.Дніпропетровськ залишити без задоволення, а ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 18.10.2012року у справі № 24/5005/2373/2012 залишити без змін.

Перевіривши законність та обґрунтованість ухвали господарського суду, дослідивши та проаналізувавши матеріали справи, перевіривши доводи апеляційної скарги, вислухав пояснення ліквідатора, колегія суддів вважає, що оскаржувану ухвалу слід залишити без змін, виходячи з наступних підстав.

14.03.2012 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області було порушено провадження у справі № 24/5005/2373/2012 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест Регіон Україна",м.Кривий Ріг за заявою останнього на підставі ст.51 ЗУ "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (а.с.1).

При цьому в заяві про порушення провадження у справі ліквідатор посилався на те, що у зв'язку із здійсненням ліквідації товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест Регіон Україна",м.Кривий Ріг за протоколом зборів учасників № 15-10/11 від 15.10.2011року була виявлена недостатність майна підприємства для погашення кредиторських вимог у сумі 53037 грн.61 коп., перед бюджетом , що спричинило прийняття рішення про ліквідацію юридичної особи - товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест Регіон Україна",м.Кривий Ріг ( а.с.2-4; 28-29; т.1). Також до заяви додано було проміжний ліквідаційний баланс станом на 25.01.2012р. ( а.с.30-32; т.1).

27.10.2011року боржником в Бюлетні держреєстрації (194(29)) та газеті «Голос України» №69 (5319) ( а.с.19; т.1).

29.03.2012 року постановою господарського суду Дніпропетровської області у справі № 24/5005/2373/2012 (суддя Калиниченко Л.М.) за заявою товариства з обмеженою відповідальністю "Інвест Регіон Україна",м.Кривий Ріг про банкрутство останнього було визнано товариство з обмеженою відповідальністю "Інвест Регіон Україна",м.Кривий Ріг банкрутом, відкрито ліквідаційну процедуру у справі строком на 1 рік, до 29.03.13р., ліквідатором призначено арбітражного керуючого Дубовик С.М. ( а.с.55-57; т.1). Зазначена постанова господарського суду набрала законної сили ( ст.115 ГПК України), доказів зміни чи скасування матеріали справи не містять.

14.04.2012року в газеті «Голос України» №69 (5319) було здійснено публікацію про визнання боржника банкрутом, відкриття по відношенню до нього ліквідаційної процедури. Докази публікації долучено до справи ( а.с.112-114; т.2).

19. 06.2012року постановою Дніпропетровського апеляційного господарського суду по цій справі було апеляційну скаргу Криворізької південної міжрайонної державної податкової інспекції Дніпропетровської області Державної податкової служби, м.Кривий Ріг залишено без задоволення; постанову господарського суду Дніпропетровської області від 29.03.2012року залишено без змін ( а.с.109-11; т.2).Зазначена постанова Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.06.2012року набрала законної сили з дня її прийняття ( ст.105 ГПК України)

25.09.2012року до господарського суду Дніпроетровської області надійшов на затвердження звіт ліквідатора з додатками та ліквідаційний баланс банкрута ( а.с.13-44; т.2). Ухвалою господарського суду Дніпропетровської області від 04.10.2012року було призначено підсумкове засідання на 18.10.2012року ( а.с.45; т.2). Усі учасники процесу були сповіщені про час та місце судового засідання 18.10.2012року ( докази містяться у справі ( а.с.46-49; т.2); факт отримання ухвали господарського суду від 04.10.2012року не спростовується жодним із учасників судового процесу будь-якими доказами в розумінні ст..ст.32,33,36 ГПК України.

18.10.2012 року ухвалою господарського суду Дніпропетровської області у справі № 24/5005/2373/2012 (суддя Калиниченко Л.М.) за заявою товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг до товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг про визнання банкрутом було затверджено ліквідаційний баланс та звіт ліквідатора товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг, ліквідовано юридичну особу товариство з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг, згідно п.6 ст.31 ЗУ «Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом» вважаються погашеними вимоги публічного акціонерного товариства комерційного банку «Приватбанк» м.Дніпропетровськ на суму 534236 грн. 97 коп.; Криворізької південної міжрайонної державної податкової інспекції Дніпропетровської області Державної податкової служби, м.Кривий Ріг на суму 54699 грн. 10 коп.; припинено повноваження ліквідатора у справі № 24/5005/2373/2012 про банкрутство товариства з обмеженою відповідальністю «Інвест Регіон Україна», м.Кривий Ріг арбітражного керуючого Дубовик Сергія Миколайовича, провадження у справі припинено ( а.с. 51-53; т.2). Зазначена ухвала і є предметом апеляційного оскарження .

Отже, провадження у даній справі про банкрутство було порушено на підставі ст. 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ; відповідно до частини 1 цієї статті, якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язані звернутися в господарський суд із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

За результатами розгляду заяви про порушення справи про банкрутство юридичної особи, майна якої недостатньо для задоволення вимог кредиторів, господарський суд визнає боржника, який ліквідується, банкрутом, відкриває ліквідаційну процедуру, призначає ліквідатора. Обов'язки ліквідатора можуть бути покладені на голову ліквідаційної комісії (ліквідатора) незалежно від наявності в нього ліцензії.

Необхідними передумовами для звернення до суду з заявою на підставі ст.51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутство" є дотримання боржником вимог ст.ст.105, 110, 111 Цивільного кодексу України, ст.60 Господарського кодексу України щодо порядку добровільної ліквідації.

Зокрема, статтею 105 ЦК України передбачено:

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, зобов'язані негайно письмово повідомити про це орган, що здійснює державну реєстрацію, який вносить до єдиного державного реєстру відомості про те, що юридична особа перебуває у процесі припинення;

- учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, призначають комісію з припинення юридичної особи (ліквідаційну комісію, ліквідатора тощо) та встановлюють порядок і строки припинення юридичної особи відповідно до цього Кодексу; виконання функцій комісії з припинення юридичної особи може бути покладено на орган управління юридичної особи;

- з моменту призначення комісії до неї переходять повноваження щодо управління справами юридичної особи; комісія виступає в суді від імені юридичної особи, яка припиняється;

- комісія з припинення юридичної особи поміщає в друкованих засобах масової інформації, в яких публікуються відомості про державну реєстрацію юридичної особи, що припиняється, повідомлення про припинення юридичної особи та про порядок і строк заявлення кредиторами вимог до неї. Цей строк не може становити менше двох місяців з дня публікації повідомлення про припинення юридичної особи;

- комісія вживає усіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмово повідомляє їх про припинення юридичної особи.

Згідно частини 1 статті 110 Цивільного кодексу України ( в ред.. ЗУ від 22.09.2011р. №3795-VI) юридична особа ліквідується за рішенням її учасників або органу юридичної особи, уповноваженого на це установчими документами, в тому числі, у зв'язку із закінченням строку, на який було створено юридичну особу, досягнення мети, для якої її створено, а також в інших випадках, передбачених установчими документами.

Частиною 3 статті 110 Цивільного кодексу України встановлено, що якщо вартість майна юридичної особи є недостатньою для задоволення вимог кредиторів, юридична особа здійснює всі необхідні дії встановлені законом про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом ( в ред. ЗУ від 22.09.2011р. №3795-VI).

Відповідно до частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Статтею 60 Господарського кодексу України, встановлено, що ліквідація суб'єкта господарювання здійснюється ліквідаційною комісією, яка утворюється власником (власниками) майна суб'єкта господарювання чи його (їх) представниками (органами), або іншим органом, визначеним законом, якщо інший порядок її утворення не передбачений цим Кодексом; орган (особа), який прийняв рішення про ліквідацію суб'єкта господарювання, встановлює порядок та визначає строки проведення ліквідації, а також строк для заяви претензій кредиторами, що не може бути меншим, ніж два місяці з дня оголошення про ліквідацію; ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах відповідно до Закону повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки; одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію.

Отже, враховуючи вищезазначені вимоги Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" необхідними передумовами для звернення із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство боржника в порядку статті 51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" є: 1)оцінка вартості наявного майна боржника, публікація оголошення згідно з вимогами статті 105 ЦК України з метою виявлення кредиторів та встановлення повного обсягу кредиторської заборгованості; 2)повідомлення органу державної податкової служби про ліквідацію підприємства в встановленому порядку; 3)складання проміжного ліквідаційного балансу; 4) звернення до суду з такою заявою можливо лише після закінчення строку, передбаченого статтею 105 ЦК України.

Таким чином, враховуючи вищевикладене, належна правова оцінка обґрунтованості порушення провадження у цій справі за ознаками ст..51 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" була надана в постанові Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 19.06.2012року, яка набула чинності з дня прийняття.

Відповідно до ч.1 ст.25 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" ліквідатор з дня свого призначення здійснює, зокрема, здійснює інвентаризацію та оцінку майна банкрута згідно з законодавством; аналізує фінансове становище банкрута; виконує повноваження керівника (органів управління) банкрута; очолює ліквідаційну комісію та формує ліквідаційну масу; заявляє в установленому порядку заперечення по заявлених до боржника вимогах поточних кредиторів за зобов'язаннями, які виникли під час провадження у справі про банкрутство, і є неоплаченими; з підстав, передбачених частиною десятою статті 17 цього Закону, подає до господарського суду заяви про визнання недійсними угод боржника; вживає заходів, спрямованих на пошук, виявлення та повернення майна банкрута, що знаходиться у третіх осіб.

Згідно з ч.1,2 ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" після завершення усіх розрахунків з кредиторами ліквідатор подає до господарського суду звіт та ліквідаційний баланс, до якого додаються: показники виявленої ліквідаційної маси (дані її інвентаризації); відомості про реалізацію об'єктів ліквідаційної маси з посиланням на укладені договори купівлі-продажу; копії договорів купівлі-продажу та акти приймання - передачі майна; реєстр вимог кредиторів з даними про розміри погашених вимог кредиторів; документи, які підтверджують погашення вимог кредиторів; господарський суд після заслуховування звіту ліквідатора та думки членів комітету кредиторів або окремих кредиторів виносить ухвалу про затвердження звіту ліквідатора та ліквідаційного балансу; ліквідатор повідомляє державний орган з питань банкрутства про завершення ліквідаційної процедури; якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи - банкрута. Копія цієї ухвали направляється органу, який здійснив державну реєстрацію юридичної особи - банкрута, та органам державної статистики для виключення юридичної особи з Єдиного державного реєстру підприємств та організацій України, а також власнику (органу, уповноваженому управляти майном), органам державної податкової служби за місцезнаходженням банкрута.

Відповідно до відповідей: КП ДОР "Криворізьке бюро технічної інвентаризації"№ 32749 від 03.05.2012р. нерухомість за ТОВ "Інвест Регіон Україна" не зареєстровано ( а.с.36; т.2) ; Управління Держкомзему у м. Кривий Ріг Дніпропетровської області № 4095/5 від 21.09.2012р. ТОВ "Інвест Регіон Україна" як землекористувач не облікований ( а.с.39; т.2); Криворізького відділення РЕР ДАІ ГУМВС України в Дніпропетровській області № 14/7 РЕР-1729 від 11.04.2012 р. транспортні засоби за ТОВ "Інвест Регіон Україна" не зареєстровано ( а.с.35; т.2); Криворізького гірничопромислового територіального управління Держгірпромнагляд № 12-13/755 від 10.04.2012 р. технологічні транспортні засоби ТОВ "Інвест Регіон Україна" на обліку не перебувають ( а.с. 37; т.2); інспекції Держтехнагляду облдержадміністрації № 1045-02-13 від 19.04.2012р. відсутня інформація про реєстрацію сільськогосподарської техніки за ТОВ "Інвест Регіон Україна"( а.с.38; т.2); Криворізької південної МДПІ Дніпропетровської ДПС №3227/10/19-013 від 19.04.2012 року у підприємства відсутні відкриті розрахункові рахунки в банківських установах ( а.с.40-41; т.2), що підтверджується:

* довідкою філії АБ "Південний" в м. Кривий Ріг №195-01/03БТ від 07.06.2012 року, згідно якої рахунок закрито 17.06.2010 року ( а.с.42; т.2);

* довідкою ПАТ КБ "Приватбанк" №08.7.0.0.0/120606150818 від 06.06.2012 року, згідно якої поточні рахунки закрито ( а.с.43; т.2).

Згідно п.6 ст.31 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" вимоги не задоволені за недостатністю майна, вважаються погашеними.

Пунктом 2 ст.32 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", якщо за результатами ліквідаційного балансу після задоволення вимог кредиторів не залишилося майна, господарський суд виносить ухвалу про ліквідацію юридичної особи-банкрута.

За результатами ліквідаційного балансу у банкрута відсутнє майно ( а.с.18-20;22-24; т.2), а також зазначене підтверджується вищенаведеними доказами.

Згідно п.6 ст.40 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" провадження у справі про банкрутство підлягає припиненню, якщо затверджено звіт ліквідатора у порядку, передбаченому ст.32 цього Закону.

Доводи апеляційної скарги про те,що ліквідатором не вжито усіх вичерпних заходів по розшуку майна боржника, зокрема, відсутні докази про те, що за боржником не зареєстровані літаки , вертольоти, судна не приймаються в силу положень ч.2 ст.4-1, ст..33 ГПК України, оскільки скаржником жодним доказом в розумінні ст..ст.32,36 ГПК України не підтверджено, що такі об»єкти перебували ( або могли перебувати) у власності або в розпорядженні боржника в будь-який період часу. Крім цього, до відзиву на апеляційну скаргу ліквідатор надав докази, спростовуючи зазначені обставини ( а.с.97-98; т.2), які слід прийняти без обмежень, встановлених ст..101 ГПК України з метою повного, всебічного розгляду справи, надання правової оцінки усім доводам учасників процесу ( п.9 постанови Пленуму Вищого господарського суду України № 7 від 17.05.2011 року "Про деякі питання практики застосування розділу ХІІ Господарського процесуального кодексу України" (із змінами та доповненнями, внесеними постановами пленуму Вищого господарського суду України від від 26 грудня 2011 року N 12, від 23 березня 2012 року N 3, від 17 жовтня 2012 року N 10)).

Решта доводів апеляційної скарги не впливає на правову оцінку вищевикладених обставин, оцінку поданих доказів не спростовує вищевикладене, тому не приймається судом апеляційної інстанції.

Керуючись ст.ст. 49,99, 101, 103-106 ГПК України, суд, -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства «Приватбанк», м.Дніпропетровськ - залишити без задоволення.

Ухвалу господарського суду Дніпропетровської області від 18.10.2012року у справі № 24/5005/2373/2012 - залишити без змін.

Судові витрати покласти на скаржника.

Матеріали справи повернути до господарського суду Дніпропетровської області.

Постанову може бути оскаржено до Вищого господарського суду України через Дніпропетровський апеляційний господарський суд протягом двадцяти днів.

Повний текст постанови виготовлено та підписано 14.01.2013року

Головуючий суддя О.М. Виноградник

Суддя О.М.Лисенко

Суддя І.О.Вечірко