Постанова

від 17.01.2013 по справі 5021/429/12

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ХАРКІВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"08" січня 2013 р. Справа № 5021/429/12

Колегія суддів у складі: головуючий суддя Здоровко Л.М. , суддя Камишева Л.М. , суддя Плахов О.В.

при секретарі Козікові І.В.,

за участю представників сторін:

позивач - ОСОБА_1 особисто,

1-го відповідача - Бондар Р.В. за довіреністю б/н від 06.04.2012р.,

2-го відповідача - не прибув,

3-го відповідача - не прибув,

представник Східного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - Бондаренко В.Ю. за довіреністю б/н від 02.01.2012р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні у приміщенні Харківського апеляційного господарського суду апеляційну скаргу ОСОБА_1, м. Суми (вх. 2707С/2) на рішення господарського суду Сумської області від 19.07.2012р. у справі № 5021/429/12,

за позовом ОСОБА_1, м. Суми,

до відповідачів: 1. Товариства з обмеженою відповідальністю «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту», м. Суми;

2. Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м. Суми;

3. Виконавчого комітету Сумської міської ради, м. Суми,

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні другого відповідача - Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, м. Харків,

про визнання рішення зборів недійсними та зобов'язання вчинити певні дії, -

ВСТАНОВИЛА:

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом, в якому просить:

- визнати недійсним пункт 8 рішення чергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» щодо припинення ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» шляхом реорганізації через перетворення в ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» оформлене протоколом № 10 від 07.04.2009р.;

- визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту», оформлене протоколом № 11 від 23.06.2009р.;

- визнати недійсним передавальний акт ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» станом на 23.06.2009р., затверджений позачерговими загальними зборами ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» від 23.06.2009р. (Протокол № 11);

- скасувати державну реєстрацію припинення (запис № 1 632 112 0018 001450 в Єдиному державному реєстрі) ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту»;

- визнати недійсним рішення установчих зборів ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту», оформлене протоколом від 24.06.2009р.;

- скасувати державну реєстрацію (запис № 1 632 145 0000 007281 в Єдиному державному реєстрі) ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту»;

- відновити в системі Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців запис про державну реєстрацію юридичної особи ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту»;

- визнати недійсним статут ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту», державну реєстрацію якого проведено 02.07.2009р.;

- визнати недійсним розпорядження Сумського територіального управління Державної Комісії з цінних паперів та фондового ринку від 01.09.2009р. № 21-СУ-С-А.;

- стягнути з ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» витрати з оплати судового збору в сумі 1 073,00 грн.

Рішенням господарського суду Сумської області від 19.07.2012р. у справі № 5021/429/12 (суддя Соп'яненко О.Ю.) провадження у частині позовної вимоги про визнання недійсним розпорядження Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 01.09.2009 року № 21-СУ-С-А припинено; у іншій частині у задоволенні позовних вимог відмовлено.

Рішення прийнято з підстав недоведеності та необґрунтованості позовних вимог.

Позивач подав апеляційну скаргу, в якій посилаючись на порушення норм матеріального та процесуального права просить скасувати рішення господарського суду Сумської області від 19.07.2012р. у справі № 5021/429/12 та прийняти нове рішення, яким:

- визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів Відкритого акціонерного товариства «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (код ЄДРПОУ 03118618, адреса: вул. Роменська, 79/1, м. Суми, 40002) оформлене протоколом № 11 від 23.06.2009р.;

- визнати недійсним передавальний акт ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (код ЄДРПОУ 03118618, адреса: вул. Роменська, 79/1, м. Суми, 40002) станом на 23.06.2009р., затверджений позачерговими загальними зборами ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» від 23.06.2009р. (Протокол № 11);

- скасувати державну реєстрацію припинення (запис № 1 632 112 0018 001450 в Єдиному державному реєстрі) ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (код ЄДРПОУ 03118618, адреса: вул. Роменська, 79/1, м. Суми, 40002);

- визнати недійсним рішення установчих зборів ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (код ЄДРПОУ 03118618, адреса: вул. Роменська, 79/1, м. Суми, 40002), оформлене протоколом від 24.06.2009р.;

- скасувати державну реєстрацію (запис № 1 632 145 0000 007281 в Єдиному державному реєстрі) ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (код ЄДРПОУ 03118618, адреса: вул. Роменська, 79/1, м. Суми, 40002);

- відновити в системі Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців запис про державну реєстрацію юридичної особи ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (код ЄДРПОУ 03118618, адреса: вул. Роменська, 79/1, м. Суми, 40002);

- визнати недійсними статут ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (код ЄДРПОУ 03118618, адреса: вул. Роменська, 79/1, м. Суми, 40002), державну реєстрацію якого проведено 02.07.2009р.;

- визнати недійсним розпорядження Сумського територіального управління Державної Комісії з цінних паперів та фондового ринку (код ЄДРПОУ 23635401, адреса: пр. Шевченка, 15, м. Суми, 40011) від 01.09.2009р. № 21-СУ-С-А;

- стягнути з ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (код ЄДРПОУ 03118618, адреса: вул. Роменська, 79/1, м. Суми, 40002) на користь позивача витрати з оплати судового збору на суму 1609,50 грн.

Апелянт вказує, що під час проведення 07.04.2009 р. загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс», на яких прийнято рішення про припинення діяльності ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (надалі - Товариство) було порушено його право як акціонера на отримання інформації про діяльність товариства, порядок скликання та проведення загальних зборів акціонерів. Також апелянт вважає, що його позбавлено корпоративних прав, оскільки у письмовому зобов'язані ВАТ «Сумиоблавтотранс» про видачу частки від 05.06.2009р. зазначено, що частка передається шляхом включення ОСОБА_1 до переліку учасників ТОВ «Сумиоблавтотранс» в статуті товариства та видачі свідоцтва про володіння часткою у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс»; кількість акціонерів (засновників) ТОВ «Сумиоблавтотранс» на момент його державної реєстрації, не могла перевищувати 10 осіб; ВАТ «Сумиоблавтотранс» повинно було повідомити його про проведення установчих зборів ТОВ «Сумиоблавтотранс» шляхом надсилання персонального повідомлення, як це було передбачено статутом ВАТ «Сумиоблавтотранс» та положеннями статті 43 Закону України «Про господарські товариства», згідно якої про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом, однак зазначений обов'язок ВАТ «Сумиоблавтотранс» не виконало, з копій залучених до справи друкованих засобів інформації вбачається, що повідомлення про проведення установчих зборів ТОВ «Сумиоблавтотранс» було зроблене не у 30-денний термін - повідомлення було надруковано у виданні «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку» від 03.06.2009р. № 101 та в газеті «Данкор» від 03.06.2009р. № 22, згідно повідомлень установчі збори мали відбутись та фактично відбулися 24.06.2009р. відповідно до протоколу установчих зборів ТОВ «Сумиоблавтотранс», тобто через 21 день з моменту опублікування оголошень.

Перший відповідач подав відзив на апеляційну скаргу, вважає оскаржуване рішення господарського суду Сумської області від 19.07.2012р. у справі № 5021/429/12 законним і обґрунтованим і підстав для його скасування не вбачає, просить рішення суду першої інстанції залишити без змін, а апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Перший відповідач вказує, що рішення загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс», які відбулися 07.04.2009 р. та 23.06.2009 р., приймалися у встановленому законодавством порядку, у зв'язку з чим не порушують корпоративні права позивача; 02.07.2009р. Виконавчим комітетом Сумської міської ради була проведена державна реєстрація припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс» та державна реєстрація ТОВ «Сумиоблавтотранс» - правонаступника ВАТ «Сумиоблавтотранс».

Відповідно до Статуту ТОВ «Сумиоблавтотранс» до складу учасників товариства входять дев'ять учасників, що відповідає частини 2 статті 50 Закону України «Про господарські товариства», оскільки загальна кількість учасників ТОВ «Сумиоблавтотранс» не перевищує 10 осіб. Крім того, ТОВ «Сумиоблавтотранс» тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 347 951,00 грн., що становить 39,87059 % Статутного капіталу товариства.

03.07.2009 р. з метою забезпечення прав та інтересів колишніх акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» загальними зборами учасників ТОВ «Сумиоблавтотранс» прийняте рішення про резервування коштів для вирішення організаційно-майнових питань, пов'язаних з припиненням діяльності ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом реорганізації через перетворення у ТОВ «Сумиоблавтотранс», у т.ч. для виплати компенсації колишнім акціонерам ВАТ «Сумиоблавтотранс», які не виявили бажання стати учасником товариства (протокол № 2 від 03.07.2009 р.). ТОВ «Сумиоблавтотранс» було виплачено компенсацій загальною вартістю 24 059, 50 грн. 41 колишньому акціонеру ВАТ «Сумиоблавтотранс», які не виявили бажання стати учасниками ТОВ «Сумиоблавтотранс» та звернулися до ТОВ «Сумиоблавтотранс».

06.07.2009 р. ТОВ «Сумиоблавтотранс», у межах строків, визначених пунктом 3.1. розділу III Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. №222 подало до Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку документи на скасування реєстрації випусків акцій ВАТ «Сумиоблавтотранс» та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Сумиоблавтотранс» з поданням відповідних документів.

Перший відповідач зазначає, що згідно з рішенням загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» від 07.04.2009 р. проведення обміну акцій ТОВ «Сумиоблавтотранс» на частки у статутному капіталі правонаступника ТОВ «Сумиоблавтотранс» здійснюється у два етапи.

На першому етапі, який розпочався з 08.04.2009 р. та закінчився 05.06.2009р. усім акціонерам ВАТ «Сумиоблавтотранс» було видано письмові зобов'язання на видачу частки у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» в обмін на сертифікати акцій ТОВ «Сумиоблавтотранс». Звіт про наслідки обміну акцій у статутному капіталі товариства, що реорганізовується, на письмові зобов'язання про видачу часток у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» оформлено у відповідності з вимогами пункту 3.1 розділу III Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30.12.1998 р. № 222 (далі - Порядок).

На другому етапі, який розпочинається з дня державної реєстрації ТОВ «Сумиоблавтотранс» - правонаступника ВАТ «Сумиоблавтотранс», утвореного в результаті реорганізації ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом перетворення, відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» у відповідності з отриманими на першому етапі письмовими зобов'язаннями про видачу відповідної кількості часток товариства, що створюється внаслідок реорганізації та видачі документів, що підтверджують право власності на частку у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс». Термін отримання часток у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» згідно з рішенням загальних зборів акціонерів в обмін на письмові зобов'язання не обмежується.

Оскільки позивач, не зважаючи на повідомлення про скликання та порядок денний установчих зборів ТОВ «Сумиоблавтотранс», не взяв участі в установчих зборах товариства з обмеженою відповідальністю, що створене внаслідок реорганізації ВАТ «Сумиоблавтотранс», йому згідно із законодавством надається право на набуття частки у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» шляхом вступу як учасника до товариства з обмеженою відповідальністю.

При цьому згідно з рішеннями, що приймалось загальними зборами акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс», які відбулися 07.04.2009 р., термін отримання часток у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» в обмін на письмові зобов'язання не обмежується.

Вважає, що права позивача на отримання частки у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» в обмін на письмове зобов'язання можуть бути реалізовані у будь-який час, а відтак його корпоративні права не порушувались; реорганізація ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом перетворення у ТОВ «Сумиоблавтотранс» проводилась у встановленому чинним законодавством порядку з дотриманням прав та інтересів підприємства, його акціонерів, кредиторів та інших осіб, а Розпорядження № 21-СУ-С-А від 01.09.2009 р. Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку є таким, що винесено з дотриманням норм чинного законодавства України, що також підтверджується результатами перевірки Сумської транспортної прокуратури та Прокуратури Сумської області процедури реорганізації ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом перетворення у ТОВ «Сумиоблавтотранс». За результатами даної перевірки не було виявлено жодних порушень чинного законодавства України під час реорганізації ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом перетворення у ТОВ «Сумиоблавтотранс».

Перший відповідач на виконання вимог суду апеляційної інстанції надав пояснення (вх. № 8146 від 19.10.2012р.) щодо повідомлення позивача про скликання установчих зборів ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» 24.06.2009р. із значенням питань порядку денного з доказами публікації оголошень про проведення установчих зборів 24.06.2009р., які було долучені до матеріалів справи.

Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку надало пояснення, що відповідно Указів Президента України від 23.11.2011 р. Державну комісію з цінних паперів та фондового ринку ліквідовано; утворено Національну комісію з цінних паперів та фондового ринку; також надало заперечення на апеляційну скаргу, в якому зазначає, що воно не є правонаступником 2-го відповідача

Представники 2-го та 3-го відповідачів у судове засідання не з'явились, відзив на апеляційну скаргу та витребувані судом документи не надали, про дату, час і місце апеляційного розгляду належним чином були повідомлені, про причини неприбуття своїх представників у судове засідання суд не повідомили. Також, ухвалами Харківського апеляційного господарського суду від 29.08.2012р., 01.10.2012р., 22.10.2012р., 14.11.2012р. та 17.12.2012р. до відома сторін було доведено, що нез'явлення у судове засідання апеляційної інстанції їх представників не тягне за собою перенесення розгляду справи на інший строк, а також не перешкоджає розгляду справи по суті. Враховуючи вищевикладене, справа розглядається за наявними у ній матеріалами.

Щодо клопотання позивача про заміну 2-го відповідача та залучення до участі у справі № 5021/429/12 як правонаступника - Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку, колегія суддів зазначає наступне.

Позивач на вимогу суду апеляційної інстанції викладену в ухвалі Харківського апеляційного господарського суду від 17.12.2012р. у справі № 5021/429/12 не надав доказів, що Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку є правонаступником Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Представник Східного територіального управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку заперечує щодо задоволення зазначеного клопотання, вказує, що Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку не є правонаступником Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

У зв'язку з чим, колегія суддів не вбачає підстав для задоволення вказаного клопотання позивача, зважаючи на не надання доказів того, що Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку є правонаступником Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку.

Враховуючи, що відповідно рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 175 від 26.01.2012 р. утворено територіальний орган Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку - Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку з центром розміщення у м. Харкові, повноваження якого поширюються на Харківську та Сумську області, рішення господарського суду по даній справі може вплинути на його права та обов'язки, колегія суддів, прийшла до висновку залучити Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку до участі у справі у якості четвертого відповідача.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши пояснення позивача та представників 1-го та 4-го відповідачів, дослідивши доводи апеляційної скарги, перевіривши правильність застосування норм матеріального та процесуального права, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню, враховуючи наступне.

26.03.2012р. ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом, в якому просить:

- визнати недійсним пункт 8 рішення чергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» щодо припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом реорганізації через перетворення в ТОВ «Сумиоблавтотранс» оформлене протоколом № 10 від 07.04.2009р.;

- визнати недійсним рішення позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту», оформлене протоколом № 11 від 23.06.2009р.;

- визнати недійсним передавальний акт ВАТ «Сумиоблавтотранс» станом на 23.06.2009р., затверджений позачерговими загальними зборами ВАТ «Сумиоблавтотранс» від 23.06.2009р. (Протокол № 11);

- скасувати державну реєстрацію припинення (запис № 1 632 112 0018 001450 в Єдиному державному реєстрі) ВАТ «Сумиоблавтотранс»;

- визнати недійсним рішення установчих зборів ТОВ «Сумиоблавтотранс», оформлене протоколом від 24.06.2009р.;

- скасувати державну реєстрацію (запис № 1 632 145 0000 007281 в Єдиному державному реєстрі) ТОВ «Сумиоблавтотранс»;

- відновити в системі Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців запис про державну реєстрацію юридичної особи ВАТ «Сумиоблавтотранс»;

- визнати недійсним статут ТОВ «Сумиоблавтотранс», державну реєстрацію якого проведено 02.07.2009р.;

- визнати недійсним розпорядження Сумського територіального управління Державної Комісії з цінних паперів та фондового ринку від 01.09.2009р. № 21-СУ-С-А.;

- стягнути з ТОВ «Сумиоблавтотранс» витрати з оплати судового збору в сумі 1 073,00 грн.

Як правомірно встановлено судом першої інстанції та не заперечується представниками сторін, станом на 07.04.2009р. позивач був власником 253 простих іменних акцій Відкритого акціонерного товариства «Сумиоблавтотранс» (т. 1, а.с. 18, 24 т. 3, а.с. 86-91).

Відповідно пунктів 5.1 та 5.2 наданої на вимогу суду апеляційної інстанції належним чином засвідченої копії Статуту ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» (нова редакція) (далі - Статут Товариства), зареєстрованого 28.04.2005р. за номером запису 16321050001001450 (т. 3, а.с. 93-106) статутний фонд Товариства становить 872 701 грн.; статутний фонд Товариства поділено на 3 490 804 простих іменних акцій номінальною вартістю 25 коп. кожна.

Відповідно до пункту 8.1. Статуту Товариства, управління товариством здійснюють: вищий орган товариства; спостережна рада; правління товариства.

Згідно з підпунктами 8.2.1., 8.2.4 пункту 8.2 Статуту Товариства та статтями 41, 42 Закону України «Про господарські товариства» (тут і надалі цей закон застосовується в редакції станом на 05.11.2008р. діючої на час виникнення спірних правовідносин), вищим органом товариства є загальні збори акціонерів товариства; рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю в ? голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з таких питань: зміна статуту товариства; припинення діяльності товариства. Всі інші рішення приймаються простою більшістю голосів акціонерів або їх представників, які беруть участь у зборах.

Відповідно до підпункту 8.2.5. пункту 8.2. Статуту Товариства та статті 45 Закону України «Про господарські товариства», загальні збори акціонерів скликаються не рідше одного разу на рік; позачергові збори акціонерів скликаються на вимогу акціонерів, які володіють у сукупності більш як 10% голосів, у будь-який час і з будь-якого приводу, на письмову вимогу спостережної ради або ревізійної комісії, в будь-якому іншому випадку, якщо цього вимагають інтереси товариства в цілому.

Згідно з підпунктом 8.2.6. пункту 8.2. Статуту Товариства та статті 41 Закону України «Про господарські товариства», загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери або їх представники, що мають більш як 60% голосів. У випадку якщо цю умову не виконано, збори скликаються повторно у порядку, передбаченому чинним законодавством. Повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів та про порядок денний цих зборів здійснює правління товариства.

Підпунктом 8.2.7. пункту 8.2. Статуту Товариства та статтею 43 Закону України «Про господарські товариства» зазначено, що про проведення загальних зборів акціонерів, держателі іменних акцій повідомляються персонально листами або під розписку. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцем знаходження товариства, і в іншому із офіційних видань Верховної ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії цінних паперів та Фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Повідомлення повинно бути зроблено не менше як за 45 днів до скликання загальних зборів. Повідомлення про проведення загальних зборів здійснює правління товариства. Якщо збори скликаються не правлінням товариства, а акціонерами, які володіють у сукупності більш як 10% голосів, товариство сплачує (відшкодовує) всі витрати, пов'язані з повідомленням акціонерів про проведення загальних зборів та реєстрацією акціонерів (їх представників), які прибули для участі у загальних зборах, а правління зобов'язане забезпечити надання реєстру акціонерів на дату проведення загальних зборів.

Підпунктом 8.2.8. пункту 8.2. Статуту Товариства та статтею 44 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що голосування на загальних зборах акціонерів проводиться за принципом: одна акція - один голос.

Відповідно до статті 41 Закону України «Про господарські товариства» до компетенції загальних зборів належить: а) визначення основних напрямів діяльності акціонерного товариства і затвердження його планів та звітів про їх виконання; б) внесення змін до статуту товариства, у тому числі зміна розміру його статутного капіталу; в) обрання і відкликання членів наглядової ради; г) утворення і відкликання виконавчого та інших органів товариства; д) затвердження річних результатів діяльності акціонерного товариства, включаючи його дочірні підприємства, затвердження звітів і висновків ревізійної комісії, порядку розподілу прибутку, строку та порядку виплати частки прибутку (дивідендів), визначення порядку покриття збитків; е) створення, реорганізація та ліквідація дочірніх підприємств, філій та представництв, затвердження їх статутів та положень; є) винесення рішень про притягнення до майнової відповідальності посадових осіб органів управління товариства; ж) затвердження правил процедури та інших внутрішніх документів товариства, визначення організаційної структури товариства; з) вирішення питання про придбання акціонерним товариством акцій, що випускаються ним; и) визначення умов оплати праці посадових осіб акціонерного товариства, його дочірніх підприємств, філій та представництв; і) затвердження договорів (угод), укладених на суму, що перевищує вказану в статуті товариства; ї) прийняття рішення про припинення діяльності товариства, призначення ліквідаційної комісії, затвердження ліквідаційного балансу; й) прийняття рішення про обрання уповноваженої особи акціонерів для представлення інтересів акціонерів у випадках, передбачених законом.

Повноваження, передбачені пунктами "б", "в", "г", "д", "е", "ї", "й", належать до виключної компетенції загальних зборів акціонерів і не можуть бути передані іншим органам товариства. Статутом товариства до компетенції загальних зборів можуть бути віднесені й інші питання.

Загальні збори визнаються правомочними, якщо в них беруть участь акціонери, що мають відповідно до статуту товариства більш як 60 відсотків голосів.

Протокол загальних зборів акціонерів підписується головою і секретарем зборів і не пізніш як через три робочих дні після закінчення зборів передається виконавчому органу акціонерного товариства.

Згідно зі статтею 42 Закону України «Про господарські товариства», рішення загальних зборів акціонерів приймаються більшістю у 3/4 голосів акціонерів, які беруть участь у зборах, з таких питань: а) зміна статуту товариства; б) прийняття рішення про припинення діяльності товариства.

У статті 43 Закону України «Про господарські товариства» визначено, що про проведення загальних зборів акціонерів держателі іменних акцій повідомляються персонально передбаченим статутом способом. Крім того, загальне повідомлення друкується в місцевій пресі за місцезнаходженням акціонерного товариства і в одному із офіційних друкованих видань Верховної Ради України, Кабінету Міністрів України чи Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку із зазначенням часу і місця проведення зборів та порядку денного. Якщо до порядку денного включено питання про зміну статутного (складеного) капіталу акціонерного товариства, то одночасно з порядком денним друкується інформація, передбачена статтею 40 цього Закону. Повідомлення повинно бути зроблено не менш як за 45 днів до скликання загальних зборів. У разі необхідності може бути зроблено повторне повідомлення в зазначених засобах масової інформації. Загальні збори акціонерів проводяться на території України, як правило, за місцезнаходженням акціонерного товариства, за винятком випадків, коли на день проведення загальних зборів 100 відсотками акцій товариства володіють іноземці, особи без громадянства, іноземні юридичні особи, а також міжнародні організації.

Будь-який з акціонерів має право вносити свої пропозиції щодо порядку денного загальних зборів не пізніш як за 30 днів до їх скликання. Рішення про включення цих пропозицій до порядку денного приймається виконавчим органом товариства. Пропозиції акціонерів, які володіють більш як 10 відсотками голосів, вносяться до порядку денного обов'язково. Рішення про зміни в порядку денному повинні бути доведені до відома всіх акціонерів не пізніш як за 10 днів до проведення зборів у порядку, передбаченому статутом.

До скликання загальних зборів акціонерам повинна бути надана можливість ознайомитись з документами, пов'язаними з порядком денним зборів.

Загальні збори не вправі приймати рішення з питань, не включених до порядку денного.

З матеріалів справи вбачається, що станом на 07.04.2009р. загальна кількість акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» становила 1 288 осіб(т.2, а.с. 41).

07.04.2009 р. відповідно до протоколу № 10, відбулись чергові загальні збори акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» на яких були присутні 62 акціонери та їх представники, які володіють 2 320 192 голосами, що складає 66,47% від загальної кількості (3 490 804 голосів), що також підтверджується протоколом про підсумки реєстрації учасників чергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» від 07.04.2009р. (т.1, а.с. 19-23) та свідчить про наявність кворуму при прийнятті рішень на цих загальних зборах.

На порядок денний загальних зборів були винесені наступні питання:

1. Звіт голови правління за 2008р. та основні напрямки роботи товариства на 2009р.; 2. Звіт спостережної ради за 2008р.; 3. Звіт ревізійної комісії за 2008р.; 4. затвердження річного звіту та балансу за 2008р.; 5. Затвердження розподілу прибутку за 2008р.; 6. Про внесення змін до статуту та положень ВАТ «Сумиоблавтотранс»; 7. Про обрання голови та секретаря зборів; 8. Про припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом реорганізації через перетворення у ТОВ «Сумиоблавтотранс»;9. Про призначення комісії з припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс»; 10. Про затвердження оцінки та умов викупу акцій у акціонерів, які не голосували за прийняття рішення про припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс»; 11. Про затвердження порядку та умов обміну акцій на частки.

Згідно з частиною 1 статті 104 Цивільного Кодексу України (далі - ЦК України), юридична особа припиняється в результаті передання всього свого майна, прав та обов'язків іншим юридичним особам -правонаступникам (злиття, приєднання, поділу, перетворення) або в результаті ліквідації. Перетворенням юридичної особи відповідно до статті 108 ЦК України є зміна її організаційно-правової форми. У разі перетворення до нової юридичної особи переходять усе майно, усі права та обов'язки попередньої юридичної особи.

З протоколу загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» № 10 від 07.04.2009 р. вбачається, що по восьмому питанню за результатами голосування учасників зборів («За» - 2311903 голосів, що складає 99,64% від загальної кількості голосів акціонерів та їх представників, «проти» - 8289 голосів, що складає 0,36% від загальної кількості голосів акціонерів та їх представників, «утрималось» - 0 голосів, що складає 0 % від загальної кількості голосів акціонерів та їх представників) присутніх на загальних зборах було прийнято рішення: припинити ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом реорганізації через перетворення в Товариство з обмеженою відповідальністю «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту»; затвердити план перетворення; при перетворенні ВАТ «Сумиоблавтотранс» усі його майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки, які йому належать переходять до його правонаступника Товариство з обмеженою відповідальністю «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту».

Протокол № 10 від 07.04.2009 р. чергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» був підписаний головою зборів - ОСОБА_4, секретарем зборів - ОСОБА_5, головою комісії з припинення та засвідчений печаткою ВАТ «Сумиоблавтотранс».

З матеріалів справи вбачається, що позивач був персонально повідомлений про проведення 07.04.2009 р. о 10-00 год. за адресою: АДРЕСА_1 чергових загальних зборів акціонерів із зазначенням порядку денного зборів, шляхом розсилки повідомлень 17.02.2009 р. та 26.03.2009 р. (т.2, а.с. 75, 76).

Крім того, повідомлення про проведення чергових загальних зборів ВАТ «Сумиоблавтотранс» 07.04.2009р. з часом, адресою та порядком денним зборів з урахуванням змін та доповнень до порядку денного загальних зборів були опубліковані у виданні «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку» № 26 (535) від 11.02.2009 р., газеті «Сумщина» № 16-17 (19574-19575) від 13.02.2009 р., «БИЗНЕС обозрение» № 12 від 25.03.2009р. та «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку» № 54 від (563) від 24.03.2009р. (т.2, а.с. 33-36).

Ні позивачем, ні 1-м відповідачем не заперечувався факт повідомлення та присутності позивача на чергових загальних зборах акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс», які відбулися 07.04.2009 р. У судовому засіданні позивач пояснив, що не пам'ятає як саме він голосував з питань винесених на голосування на чергових загальних зборах акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» 07.04.2009 р.

Викладене свідчить про те, що чергові загальні збори акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» від 07.04.2009р. були правомочними приймати рішення з усіх питань, включених до порядку денного зборів, позивач був своєчасно та належним чином повідомлений про час та місце проведення зборів, приймав участь у роботі чергових загальних зборах акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс».

Обґрунтовуючи позовні вимоги позивач зазначив, що ВАТ "Сумиоблавтотранс" був порушений порядок скликання та проведення загальних зборів акціонерів, які відбулися 07.04.2009 р. Зокрема, вказує, що 03.04.2009 р. він звернувся із заявою вх. № 238 до Товариства надати для ознайомлення матеріали, що готуються для проведення загальних зборів акціонерів на 07.04.2009 р. Така інформація надана не була. 07.04.2009 р. перед та під час проведення зборів йому також не було надано запитуваної інформації.

Згідно з частиною 3 статті 43 Закону України «Про господарські товариства», до скликання загальних зборів акціонерам повинна бути надати можливість ознайомитися з документами, пов'язаними з порядком денним зборів.

Матеріалами справи підтверджується, що позивач звертався до ВАТ «Сумиоблавтотранс» із заявою про надання для ознайомлення матеріалів, що стосуються загальних зборів акціонерів 07.04.2009 р., проте Товариством надана відповідь від 06.04.2009 р., що про розгляд заяви його буде повідомлено у строки, визначені статтею 10 Закону України «Про господарські товариства» та статті 33 Закону України «Про інформацію».

Колегія суддів визнає обґрунтованими доводи позивача, що Товариством був порушений порядок надання матеріалів акціонерам для ознайомлення перед проведенням загальних зборів. Проте, слід зауважити, що позивач просить суд визнати недійсним пункт 8 рішення чергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» щодо припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом реорганізації через перетворення в ТОВ «Сумиоблавтотранс» оформлене протоколом № 10 від 07.04.2009р., у судовому засіданні представник 1-го відповідача пояснив, що по восьмому питанню порядку денного матеріалів для ознайомлення не було; позивач також не пояснив суду, які матеріали по пункту 8 порядку денного розглядались на зборах та мали бути надані для ознайомлення.

Відповідно до пункту 21 постанови Пленуму Верховного Суду України від 24.10.2008 р. № 13 «Про практику розгляду судами корпоративних спорів», рішення загальних зборів господарського товариства можуть бути визнаними недійсними в судовому порядку у випадку недотримання процедури їх скликання, встановленої статтями 43, 61 Закону України «Про господарські товариства».

Права учасника (акціонера) товариства можуть бути визнані порушеними внаслідок недотримання вимог закону про скликання і проведення загальних зборів, якщо він не зміг взяти участь у загальних зборах, належним чином підготуватися до розгляду питань порядку денного, зареєструватися для участі у загальних зборах тощо.

В той же час, пунктами 11, 18, 19 постанови Пленуму Верховного суду України від 24.10.2008 року № 13 визначено, що при вирішенні корпоративного спору господарський суд повинен встановити наявність у особи, яка звернулася з позовом, суб'єктивного матеріального права або законного інтересу, на захист якого подано позов, а також з'ясувати питання про наявність чи відсутність факту їх порушення або оспорювання. Також, необхідно враховувати, що не всі порушення законодавства, допущені під час скликання та проведення загальних зборів господарського товариства, є підставою для визнання недійсними прийнятих на них рішень, для визнання недійсним рішення загальних зборів товариства необхідно встановити факт порушення цим рішенням прав та законних інтересів акціонера товариства. Якщо за результатами розгляду справи факт такого порушення не встановлено, господарський суд не має підстав для задоволення позову.

Виходячи з викладеного, саме по собі ненадання позивачу для ознайомлення матеріалів, що стосуються порядку денного загальних зборів акціонерів, не є підставою для визнання прийнятого рішення чергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» щодо припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом реорганізації через перетворення в ТОВ «Сумиоблавтотранс недійсним, оскільки не могло вплинути на прийняття загальними зборами оскаржуваного рішення. Крім цього, позивачем не доведено, та судом не встановлено порушення цим рішенням прав та законних інтересів позивача.

Колегія суддів зазначає, що за наявності кворуму акціонери прийняли рішення про припинення діяльності ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом реорганізації через перетворення у ТОВ «Сумиоблавтотранс» однак реально стати учасниками ТОВ« Сумиоблавтотранс» виявили бажання лише 9 осіб. Матеріали справи не містять доказів, що інші учасники Товариства, крім зазначених 9 осіб бажали набути права учасників ТОВ «Сумиоблавтотранс». Також у судовому засіданні позивач пояснив суду, що не бажає набувати корпоративні права ТОВ«Сумиоблавтотранс», оскільки бажає бути саме акціонером ВАТ «Сумиоблавтотранс».

На думку позивача мали місце порушення встановленого законодавством порядку припинення діяльності акціонерного товариства, оскільки частиною 2 статті 50 Закону України «Про господарські товариства» максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю могла досягати 10 осіб. Такі висновки позивача спростовуються матеріалами справи, а саме згідно Статуту ТОВ «Сумиоблавтотранс», зареєстрованого Виконавчим комітетом Сумської міської ради 02.07.2009р., товариство є правонаступником ВАТ «Сумиоблавтотранс», а до складу учасників товариства входять дев'ять учасників. Крім того, підпунктом 7.1.1. Статуту Товариства передбачено, що ТОВ «Сумиоблавтотранс» тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 347 951,00 грн., що становить 39,87059 % Статутного капіталу Товариства. Таким чином, у відповідності до частини 2 статті 50 Закону України «Про господарські товариства», кількість учасників ТОВ «Сумиоблавтотранс» не перевищує десяти осіб. Крім того, як встановлено судом, акціонерам ВАТ «Сумиоблавтотранс» в тому числі і позивачу було видано письмові зобов'язання на видачу частки у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» в обмін на сертифікати акцій Товариства. Як пояснив в судовому засіданні позивач і підтвердив представник 1-го відповідача, позивач із заявою про обмін вказаних письмових зобов'язань на частку у статутному капіталі Товариства з обмеженою відповідальністю «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» не звертався.

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком суду першої інстанції щодо відмови визнати рішення загальних зборів акціонерів ВАТ "Сумиоблавтотранс" від 07.04.2009р. щодо припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс» шляхом реорганізації через перетворення в ТОВ «Сумиоблавтотранс» недійсним.

Відповідно до рішення загальних чергових зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» від 07.04.2009 р. та пункту 5 розділу 1 Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. № 222 (далі - Порядок № 222), акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язане здійснити оцінку та викуп акцій акціонерів, які вимагають цього, у разі коли ці акціонери не голосували за прийняття загальними зборами акціонерів рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації та звернулись до товариства із письмовою заявою. Позивач із письмовою заявою про викуп акцій до Товариства не звертався.

Згідно з пунктом 7 розділу 1 Порядку № 222 акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації, зобов'язане здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються під час реорганізації.

Обмін акцій на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється під час реорганізації акціонерного товариства, проводиться в два етапи. На першому етапі в обмін на акції акціонери отримують письмові зобов'язання про видачу частки у статутному капіталі правонаступника акціонерного товариства, що реорганізується. Результати проведення такого обміну фіксуються у Звіті про наслідки обміну акцій. На другому етапі відбувається обмін письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю відповідно до отриманих на першому етапі письмових зобов'язань. При цьому отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання строками не обмежується.

Такий порядок був прийнятий і загальними зборами акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» 07.04.2009 р.

Згідно заяви ОСОБА_1 05.06.2009 р. ВАТ «Сумиоблавтотранс» видало позивачу письмове зобов'язання про видачу частки в статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» в сумі 63,25 грн. в обмін на сертифікат акцій в кількості 253 штуки (т.1, а.с. 24).

09.06.2009р. головою комісії з припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс» ОСОБА_6 було складено звіт про наслідки обміну акцій ВАТ «Сумиоблавтотранс» на письмові зобов'язання про видачу часток у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс», в якому зазначено, що кількість акцій, що були викуплені у акціонерів - 4 506 штук простих іменних акцій (т. 1, а.с. 41).

З матеріалів справи та пояснень позивача і 1-го відповідача вбачається, що позивач не звертався до 1-го відповідача із заявою про обмін письмових зобов'язань на частку у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю відповідно до отриманого на першому етапі письмового зобов'язання.

Станом 23.06.2009р. було складено передавальний акт ВАТ «Сумиоблавтотранс» відповідно до якого ВАТ «Сумиоблавтотранс» в особі голови комісії з припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс» ОСОБА_6 та членів комісії з припинення: ОСОБА_7 та ОСОБА_8 у зв'язку з реорганізацією шляхом перетворення передало всі майнові права, грошові кошти, зобов'язання та інші права та обов'язки, які у зв'язку з перетворенням ВАТ «Сумиоблавтотранс» переходять до його правонаступника ТОВ «Сумиоблавтотранс» (т.2, а.с.150-155). Повноту та достовірність даних передавального акту було підтверджено аудитором Малишкіним О.І., а приватним нотаріусом Сумського міського нотаріального округу ОСОБА_10 24.06.2009р. зареєстровано справжність підписів осіб, які підписала вказаний акт в реєстрі за № 2715. Позивач не надав суду доказів не дійсності оспорюваного передавального акту.

У відповідності до вимог частин 2, 3 статті 107 ЦК України, передавальний акт має містити положення про правонаступництво щодо всіх зобов'язань юридичної особи, що припиняється, стосовно всіх її кредиторів та боржників, включаючи зобов'язання, які оспорюються. Передавальний акт затверджується учасниками юридичної особи.

Згідно з частиною 4 статті 37 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців», передавальний акт підписується головою та членами комісії з припинення.

Отже, з матеріалів справи вбачається, що передавальний акт ВАТ «Сумиоблавтотранс» станом на 23.06.2009 р. відповідає вказаним вище вимогам, у зв'язку з чим підстави для визнання його недійсним відсутні.

23.06.2009р. відповідно до протоколу № 11 відбулись позачергові загальні збори акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» на яких були присутні 34 акціонери та їх представники, які володіють 2 143 231 голосами, що складає 61,48% від загальної кількості (3 490 804 голосів) (т.1, а.с. 25-26) та свідчить про наявність кворуму на цих загальних зборах.

На порядку денному загальних зборів були винесені наступні питання: 1. про обрання голови та секретаря зборів; 2. про затвердження передавального акту.

З наведеного протоколу вбачається, що за результатами голосування учасників зборів по другому питанню («За» - 2138978 голосів, що складає 99,80% від загальної кількості голосів акціонерів та їх представників, «проти» - 0 голосів, що складає 0% від загальної кількості голосів акціонерів та їх представників, «утрималось» - 4253 голосів, що складає 0,20 % від загальної кількості голосів акціонерів та їх представників) присутніх на загальних зборах було прийнято наступне рішення: затвердити передавальний акт ВАТ «Сумиоблавтотранс»; підписання передавального акту від імені ВАТ «Сумиоблавтотранс» доручити комісії з припинення ВАТ «Сумиоблавтотранс».

Протокол № 11 від 23.06.2009р. позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» був підписаний головою зборів - ОСОБА_4, секретарем зборів - ОСОБА_5, головою комісії з припинення ОСОБА_6 та засвідчений печаткою ВАТ «Сумиоблавтотранс».

Першим відповідачем на вимогу суду апеляційної інстанції надано для огляду докази персонального повідомлення позивача про скликання позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс» 23.06.2009р. із зазначенням питань порядку денного. Також до матеріалів справи була надана ксерокопія витягу з реєстру простої кореспонденції про направлення позивачу як акціонеру ВАТ «Сумиоблавтотранс» повідомлення про скликання позачергових загальних зборів акціонерів на 23.06.2009р. (т. 3, а.с. 74) Позивач також не заперечує факт отримання повідомлення про час, дату, місце проведення та порядок денний 23.06.2009р. позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс».

Крім того, 1-м відповідачем на вимогу суду апеляційної інстанції були надані повідомлення про скликання позачергових загальних зборів ВАТ «Сумиоблавтотранс» на 23.06.2009р. з часом, адресою та порядком денним зборів, які були опубліковані у виданнях «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку» № 79 (588) від 29.04.2009 р. та «БИЗНЕС обозрение» № 18 від 06.05.2009р. (т. 3, а.с. 72-73).

З урахуванням викладеного, колегія суддів вважає, що відсутні підстави для визнання недійсним рішень прийнятих на позачергових загальних зборів акціонерів ВАТ «Сумиоблавтотранс», оформлених протоколом від 23.06.2009р., оскільки позивачем не доведено, та судом не встановлено порушення цим рішенням прав та законних інтересів позивача.

24.06.2009 р. відповідно до протоколу відбулись установчі збори ТОВ «Сумиоблавтотранс» на яких були присутні 9 засновників товариства - ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_4, ОСОБА_13, ОСОБА_7, ОСОБА_14, ОСОБА_15 (т. 1, а.с. 120-123).

На порядку денному загальних зборів були винесені наступні питання: 1. про обрання голови та секретаря установчих зборів; 2. про створення ТОВ «Сумиоблавтотранс»; 2. про затвердження статуту ТОВ «Сумиоблавтотранс»; 4. про обрання органів ТОВ «Сумиоблавтотранс».

З наведеного протоколу вбачається, що за результатами голосуванні учасників зборів («За» - всі учасники, «проти» - немає, «утрималось» - немає) присутніх на установчих зборах були наступні рішення з другого по четверте питання:

2. Створити ТОВ «Сумиоблавтотранс» у результаті припинення шляхом перетворення ВАТ «Сумиоблавтотранс», в результаті чого ТОВ «Сумиоблавтотранс» стає правонаступником всіх прав та обов'язків ВАТ «Сумиоблавтотранс».

Сформувати статутний капітал ТОВ «Сумиоблавтотранс» за рахунок майна, прав та обов'язків переданих від ВАТ «Сумиоблавтотранс», що припинило свою діяльність шляхом перетворення в товариство з обмеженою відповідальністю у розмірі 872 701,00 грн.

Розмір часток засновників у статутному капіталі товариства дорівнює розміру загальної номінальної вартості акцій належних учасникам у статутному капіталі ВАТ «Сумиоблавтотранс» до перетворення і становить:

- ОСОБА_6 володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 209 142, 50 грн., що становить 23,96497 % Статутного капіталу товариства та надає право на 23,96497 % голосів при голосуванні на зборах;

- ОСОБА_5 володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 128 839, 75 грн., що становить 14,76333 % Статутного капіталу товариства та надає право на 14,76333 % голосів при голосуванні на зборах;

- ОСОБА_11 володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 129 766, 25 грн., що становить 14,8695 % Статутного капіталу товариства та надає право на 14,8695 % голосів при голосуванні на зборах;

- ОСОБА_12 володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 54 413, 25 грн., що становить 6,23504 % Статутного капіталу товариства та надає право на 6,23504 % голосів при голосуванні на зборах;

- ОСОБА_4 володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 550,00 грн., що становить 0,06302 % Статутного капітану товариства та надає право на 0,06302 % голосів при голосуванні на зборах;

- ОСОБА_13 володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 750 грн., що становить 0,08594 % Статутного капіталу товариства та надає право на 0,08594 % голосів при голосуванні на зборах;

- ОСОБА_7 володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 550,00 грн., що становить 0,06302 % Статутного капіталу товариства та надає право на 0,06302 % голосів при голосуванні на Зборах.

- ОСОБА_14 володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 375,00 грн., що становить 0,04297 % Статутного капіталу товариства та надає право на 0,04297 % голосів при голосуванні на зборах;

- ОСОБА_15 володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 363,25 грн., що становить 0,04162 % Статутного капіталу товариства та надає право на 0,04162 % голосів при голосуванні на зборах.

Крім того, ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою Статутного капіталу товариства, у розмірі 347 951,00 грн., що становить 39,87059 % Статутного капіталу товариства.

Для здійснення статутної діяльності товариства затверджено місцезнаходження ТОВ «Сумиоблавтотранс»: 40002, Сумська область, м. Суми, вул. Роменська, 79/1.

Відповідальним за проведення процедури перетворення призначено Голову зборів товариства ОСОБА_5 з правом підпису всіх необхідних документів.

3. Затверджено статут ТОВ «Сумиоблавтотранс», а державну реєстрацію статуту доручено ОСОБА_6;

4. Обрано органи ТОВ «Сумиоблавтотранс», а саме, дирекцію у складі:

- Генерального директора ОСОБА_6;

- Заступника Генерального директора ОСОБА_5;

- Членів Дирекції ОСОБА_4, ОСОБА_7,

ОСОБА_13, секретаря Дирекції Борисову Світлану Іванівну.

Протокол від 24.06.2009 р. установчих зборів ТОВ «Сумиоблавтотранс» підписали ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_4, ОСОБА_13, ОСОБА_7, ОСОБА_14, ОСОБА_15, справжність підписів яких засвідчено приватним нотаріусом Сумського міського нотаріального округу ОСОБА_10 та зареєстровано в реєстрі 24.06.2009р. за № 2718.

Інформація про скликання та проведення установчих зборів ТОВ «Сумиоблавтотранс» 24.06.2009р. о 10-00 год. за адресою: м. Суми, вул. Роменська, 79/1 із зазначенням порядку денного зборів була опублікована у виданні «Відомості Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку» № 101 (610) від 03.06.2009 р., виданні «БИЗНЕС обозрение» № 22 від 03.06.2009р. (т. 2, а.с. 39-40). Колегія суддів зазначає, що діючим законодавством станом на час проведення установчих зборів ТОВ «Сумиоблавтотранс» 23.06.2009р. не передбачався обов'язок персонального повідомлення майбутніх учасників про скликання установчих зборів товариства та строки такого повідомлення, оскільки саме товариство ще не було створене.

Оскільки позивач, не зважаючи на повідомлення про скликання та порядок денний установчих зборів ТОВ «Сумиоблавтотранс», не брав участі в установчих зборах товариства з обмеженою відповідальністю, що створене внаслідок реорганізації ВАТ «Сумиоблавтотранс», йому згідно із законодавством надається право на набуття частки у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» шляхом вступу як учасника до товариства з обмеженою відповідальністю.

Отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання може відбуватися шляхом:

- участі акціонерів акціонерного товариства, що реорганізується, в установчих зборах товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, і включення їх до числа засновників (учасників) такого товариства;

- вступу як учасника до товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, після його державної реєстрації, шляхом обміну письмових зобов'язань на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю.

02.07.2009р. виконавчим комітетом Сумської міської ради здійснена державна реєстрація Статуту ТОВ «Сумиоблавтотранс» (т. 1, а.с. 30-37), в якому зазначено, що учасниками ТОВ «Сумиоблавтотранс» є ОСОБА_6, ОСОБА_5, ОСОБА_11, ОСОБА_12, ОСОБА_4, ОСОБА_13, ОСОБА_7, ОСОБА_14, ОСОБА_15; статутний капітал складає 872 701,00 грн.

У пункті 2.1 Статуту ТОВ «Сумиоблавтотранс» зазначено, що до складу учасників можуть бути прийняті інші особи, але їх загальна кількість не повинна перевищувати максимальну кількість учасників, встановлену законодавством.

Відповідно до пункту 7.1 Статуту ТОВ «Сумиоблавтотранс», створений статутний капітал в розмірі 872 701 грн., власниками яких є 9 учасників товариства, у підпункті 7.1.1 Статуту вказано, що товариство тимчасово (до розподілу між учасниками або третіми особами) володіє часткою у статутному капіталі в розмірі 347 951 грн., що становить 39,87059% статутного капіталу товариства.

Статут юридичної особи за змістом частини 2 статті 20 ГК України є актом, який визначає правовий статус юридичної особи, оскільки він містить норми, обов'язкові для учасників товариства, його посадових осіб та інших працівників, а також визначає порядок затвердження та внесення змін до статуту. Підставами для визнання акта, в тому числі статуту, недійсним є його невідповідність вимогам чинного законодавства та/або визначеній законом компетенції органу, який видав (затвердив) цей акт, а також порушення у зв'язку з його прийняттям прав та охоронюваних законом інтересів позивача.

Відповідно до статті 50 Закону України «Про господарські товариства» (в редакції 05.11.2008р.), товариством з обмеженою відповідальністю визнається товариство, що має статутний (складений) капітал, розділений на частки, розмір яких визначається установчими документами. Максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю на той час могла досягати 10 осіб.

Згідно пунктів 6, 7 Розділу I Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998р. № 222, в редакції рішення Комісії від 14.07.2005 р. № 398, зареєстрованого в Міністерстві юстиції України 28.09.2005р. за № 1113/11393, розмір статутного фонду товариства на дату прийняття рішення про припинення діяльності товариства шляхом його реорганізації повинен дорівнювати розміру статутного фонду товариства, що створено шляхом реорганізації (на дату його державної реєстрації).

Акціонерне товариство, що прийняло рішення про припинення шляхом його перетворення, зобов'язано здійснити обмін акцій на частки у статутному фонді товариств, що створюються в результаті перетворення, із збереженням розміру частки акціонера (учасника) в статутному капіталі товариства. Учасниками товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється в наслідок перетворення акціонерного товариства (на дату державної реєстрації товариства з обмеженою відповідальністю), можуть бути тільки акціонери товариства, що прийняло рішення про припинення шляхом перетворення (на дату прийняття такого рішення), та які обміняли належні їм акції на частки у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється.

У судовому засіданні позивач пояснив, а 1-й відповідач підтвердив, що позивач до сьогоднішнього часу не звертався до 1-го відповідача із заявою про вступ до ТОВ «Сумиоблавтотранс» у якості учасника Товариства та про набуття відповідної частки у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» відповідно наданого йому зобов'язання, що свідчить про відсутність порушених прав та законних інтересів позивача.

До того ж на даний час можливість вступу позивача до ТОВ «Сумиоблавтотранс» у якості учасника товариства не втрачена, оскільки відповідно до приписів Порядку № 222 отримання часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю, що створюється внаслідок реорганізації акціонерного товариства, в обмін на видані акціонерам письмові зобов'язання строками не обмежується. Законом України від 12.05.2011 р. № 3326-УІ були внесені зміни до частини 2 статті 50 Закону «Про господарські товариства», у зв'язку з чим максимальна кількість учасників товариства з обмеженою відповідальністю збільшена до 100 осіб.

Таким чином, на момент затвердження Статуту ТОВ «Сумиоблавтотранс» він відповідав вимогам чинного законодавства Закону України «Про господарські товариства».

Виходячи з викладеного, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції про відмову у задоволенні вимог позивача у частині визнання недійсними рішення Установчих зборів від 24.06.2009 р. та Статуту ТОВ «Сумиоблавтотранс», у зв'язку з їх безпідставністю, позивачем не доведено, та судом не встановлено порушення цим рішенням прав та законних інтересів позивача.

06.07.2009 р. ТОВ «Сумиоблавтотранс» у межах строків, визначених пунктом 3.1. Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.1998 р. №222, подало до Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку документи на скасування реєстрації випусків акцій ВАТ «Сумиоблавтотранс» та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Сумиоблавтотранс».

Колегія суддів вважає, що позовні вимоги про скасування державної реєстрації (запис № 1 632 145 0000 007281 в Єдиному державному реєстрі) ТОВ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту», про скасування державної реєстрації припинення (запис № 1 632 112 0018 001450 в Єдиному державному реєстрі) ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» та про відновлення в системі Єдиного державного реєстру юридичних осіб і фізичних осіб-підприємців запис про державну реєстрацію юридичної особи ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту» не підлягають задоволенню виходячи з наступного.

У статті 6 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців» (в редакції 02.06.2009р.) визначені повноваження Державного реєстратора на території відповідної адміністративно-територіальної одиниці щодо проведення державної реєстрації юридичних осіб.

Статтею 24 вказаного Закону зазначено порядок проведення державної реєстрації юридичної особи; згідно з пунктом 11 статті 24 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», державний реєстратор має право залишити без розгляду документи, які подані для проведення державної реєстрації юридичної особи, якщо: документи подані за неналежним місцем проведення державної реєстрації; документи не відповідають вимогам, які встановлені частинами 1, 2, 4 - 7 статті 8 та частиною 5 статті 10 цього Закону; до державного реєстратора надійшло рішення суду щодо заборони у проведенні реєстраційних дій; документи подані не в повному обсязі; документи подано особою, яка не має на це повноважень.

Позивач у відповідності до статті 33 ГПК України не надав належних та відповідних доказів подання 1-м відповідачем документів для здійснення реєстрації юридичної особи з порушенням вимог Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», у зв'язку з чим колегія суддів вважає, що державним реєстратором було правомірно проведено реєстрацію ТОВ «Сумиоблавтотранс» та державну реєстрацію припинення (запис № 1 632 112 0018 001450 в Єдиному державному реєстрі) ВАТ «Сумське обласне підприємство автомобільного транспорту».

01.09.2009р. Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку згідно з нормами Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випуску акцій, затвердженого рішенням ДКЦПФР від 30 грудня 1998 року № 222 видано Розпорядження № 21-СУ-С-А, в якому у зв'язку з реорганізацією товариства постановлено скасувати реєстрацію випуску акцій ВАТ «Сумиоблавтотранс»; свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Сумиоблавтотранс» від 04.09.1998р. № 135/18/1/98, видане Сумським територіальним управлінням ДКЦПФР анулювати (т. 1, а.с. 40).

Постановою Сумського окружного адміністративного суду від 27.04.2010р. у справі № 2а-323/10/1870 у задоволені адміністративного позову ОСОБА_1 до Сумського територіального управління Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, третя особа - ТОВ «Сумиоблавтотранс» про визнання не чинним розпорядження від 01.09.2009р. № 21-СУ-С-А відмовлено у зв'язку з тим, що воно прийнято обґрунтовано та у відповідності до законодавства (т. 1, а.с. 103-105)., яка не була оскаржена та набрала законної сили, а відповідно до частини 5 статті 35 Господарського процесуального Кодексу України (далі - ГПК України), факти, які відповідно до закону вважаються встановленими, не доводяться при розгляді справи (т.1, а.с. 103-105).

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів погоджується з судом першої інстанції щодо припинення провадження у справі в цій частині на підставі статті 80 ГПК України, оскільки є рішення Сумського окружного адміністративного суду від 27.04.2010р. у справі № 2а-323/10/1870, який в межах своєї компетенції вирішив спір про визнання не чинним розпорядження від 01.09.2009р. № 21-СУ-С-А між тими ж сторонами, про той же предмет і з тих же підстав.

Зважаючи на те, що позивач у попередніх судових засіданнях пояснив, що не звертався та не має наміру звертатись із заявою про вступ до ТОВ «Сумиоблавтотранс» у якості учасника товариства та отримання належної йому відповідно письмового зобов'язання частки у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс», колегія суддів вважає, що викладене свідчить про відсутність порушених прав та законних інтересів позивача, оскільки право позивача на отримання частки у статутному капіталі ТОВ «Сумиоблавтотранс» відповідно письмового зобов'язання є та може бути реалізоване позивачем і на цей час. Отже, судом не встановлено фактів порушення оспорюваними рішеннями прав та законних інтересів позивача, що є підставою для відмови у задоволенні позовних вимог.

На підставі викладеного, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду вважає, що рішення господарського суду Сумської області від 19.07.2012р. у справі № 5021/429/12 підлягає залишенню без змін, а апеляційна скарга залишенню без задоволення, оскільки доводи, викладені у апеляційній скарзі, не можуть бути підставою для скасування оскаржуваного рішення суду першої інстанції

Керуючись статтями 80, 99, 101, пунктом 1 статті 103, статтею 105 ГПК України, колегія суддів Харківського апеляційного господарського суду, -

ПОСТАНОВИЛА:

Залучити до участі у справі у якості четвертого відповідача - Східне територіальне управління Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку (61022, м. Харків, майдан Свободи,5, Держпром, 1 під'їзд, 4 поверх, кімн. 69-74).

Апеляційну скаргу залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Сумської області від 19.07.2012р. у справі № 5021/429/12 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття може бути оскаржена протягом двадцяти днів до касаційної інстанції Вищого господарського суду України.

Повний текст постанови підписано 14.01.2013р.

Головуючий суддя Здоровко Л.М.

Суддя Камишева Л.М.

Суддя Плахов О.В.