Рішення

від 28.01.2013 по справі 7/5005/10376/2012

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ДНІПРОПЕТРОВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

21.01.13р. Справа № 7/5005/10376/2012 За позовом ОСОБА_1, м. Орджонікідзе Дніпропетровської області

до Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", м. Орджонікідзе Дніпропетровської області

третя особа, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача: Товариство з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ", м. Дніпропетровськ

про зобов'язання надати належним чином завірені копії документів

Суддя Коваль Л.А.

Представники:

від позивача: представник ОСОБА_3, дов. № 3808 від 28.12.2011р., представник ОСОБА_4, дов. № 1759 від 16.07.2012р.;

від відповідача: представник Сидоренко А.А., дов. № 733 від 22.10.2012р.;

від третьої особи: не з'явився.

СУТЬ СПОРУ:

ОСОБА_1 звернувся до господарського суду з позовом до Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" про:

зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" надати ОСОБА_1 відповідно до його вимоги акціонера товариства (лист за № 08/01 від 21.08.2012р.), який є власником більше 10 відсотків простих акцій Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", та на запит аудитора Товариства з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ" відповідно до вимог ст. 75 Закону України "Про акціонерні товариства", який діє на підставі договору з акціонером за № 15-2012-ПП від 17.08.2012р., завірені підписом уповноваженої особи Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та печаткою Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" копії всіх документів, визначених запитом аудитора (лист за № 2012-3-234 від 21.08.2012р.), які продубльовані вимогою акціонера, для перевірки результатів фінансово-господарської діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", а саме:

1. Статутні та установчі документи Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" :

1.1. Статут Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та зміни до нього з моменту реєстрації до поточного часу.

1.2. Свідоцтво про державну реєстрацію.

1.3. Довідку з єдиного державного реєстру (Держкомстат).

1.4. Свідоцтво про реєстрацію/перереєстрацію випуску акцій.

1.5. Ліцензії та дозволи для здійснення господарської діяльності, які діяли в період з 01.07.2009 року по 30.06.2012 року.

1.6. Положення про загальні збори акціонерів, про наглядову раду, про ревізора та про правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод".

1.7. Внутрішні нормативно-розпорядчі документи за період 01.01.2009р. - 30.06.2012р., а саме: протоколи загальних зборів акціонерів (копії), наглядової ради, ревізійної комісії та правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", інформацію про проведення загальних зборів акціонерів (лист товариства та копії друк. видань), а також внутрішні накази та розпорядження щодо діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод".

1.8. Інформацію про пов'язаних (афілійованих) осіб (юридичних та фізичних осіб) по відношенню до Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод".

1.9. Перелік та реквізити банківських рахунків, які були відкриті товариством за період 01.07.2009р. - 30.06.2012р., та рахунків в цінних паперах або банківських металах.

1.10. Інформацію про наявність або відсутність відокремлених підрозділів (філій) та створених дочірніх підприємств. У випадку наявності - копії статутних документів (рішення про створення, положення про підрозділ або статут дочірнього підприємства, довідка з єдиного державного реєстру (Держкомстат), накази та протоколи про обрання керівництва), документи, що засвідчують передачу активів на баланс відокремленого підрозділу або дочірнього підприємства.

1.11. Інформацію про наявність або відсутність придбаних інвестицій (у тому числі частки в статутному капіталі інших підприємств, акції товариств) за період 01.07.2009р. -30.06.2012р.

1.12. Електронну база за період 01.07.2009р. - 30.06.2012р., в якій підприємство веде бухгалтерський, фінансовий та податковий облік (наприклад, якщо облік ведеться в ПК "1С" версії 7 - zір-архів, що вигружається через конфігуратор програми, якщо це ПК "1С" версії 8 - файл формату хххх.dt, що також вигружається через конфігуратор програми і таке інше).

1.13. Документи, які підтверджують формування статутного капіталу Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод".

2. Інформацію про структуру та штат Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод":

2.1. Копії штатних розкладів та наказів про внесення змін до них, що діяли за період з 01.07.2009р. по 30.06.2012р.

2.2. Штатну чисельність працівників на 01.07.2009р., 31.12.2009р., 01.07.2010р., 31.12.2010р., 01.07.2011р., 31.12.2011р., 01.07.2012р., дані про підрозділи, які здійснюють ведення бухгалтерського обліку (кількість, найменування, чисельність працівників).

2.3. Колективний договір.

2.4. Інші внутрішньо-розпорядчі документи стосовно кадрової політики Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" (у випадку їх наявності), у тому числі щодо атестації, підвищення кваліфікації та інші.

2.5. Перелік матеріально відповідальних осіб, договори про матеріальну відповідальність за період 01.01.2009р. - 30.06.2012р.

3. Документи та інформацію стосовно загального порядку ведення бухгалтерського обліку Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що діяли в 2009-2012 роках:

3.1. Накази про облікову політику Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та зміни до них.

3.2. План рахунків бухгалтерського обліку, затверджений товариством.

3.3. Внутрішні методологічні документи та порядок розподілу загальновиробничих витрат на конкретні види виробництва, згідно яких товариство класифікує витрати на:

3.3.1. постійні та змінні,

3.3.2. прямі виробничі, загальновиробничі, адміністративні, збутові та інші.

3.4. Внутрішні накази та розпорядження стосовно номенклатури виробленої продукції або виконуваних робіт, калькулювання собівартості, норм списання матеріалів та інших витрат, порядку розрахунку оптових та роздрібних цін на власні продукцію/роботи/послуги, надання знижок або будь-яких пільг покупцям/замовникам, наприклад у вигляді відстрочення сплати.

3.5. Інформацію щодо гарантійних зобов'язань, які надаються товариством замовникам робіт/послуг та покупцям продукції або товарів.

3.6. Головні книги за 2009, 2010, 2011, 2012 роки (якщо велися) або зведені оборотно-сальдові відомості за 2009, 2010, 2011 роки та 1 півріччя 2012 року та щомісячні зведені оборотно-сальдові відомості.

3.7. Оборотно-сальдові відомості помісячно за позабалансовими рахунками (01-09).

4. Документи та інформацію стосовно порядку обліку необоротних активів Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що діяли у 2009-2012 роках:

4.1. Інвентаризаційні відомості та накази про затвердження результатів проведення інвентаризації основних засобів, нематеріальних активів, товарно-матеріальних цінностей, грошових коштів, цінних паперів і документів та розрахунків з контрагентами за період 01.07.2009р. - 30.06.2012р.

4.2. Перелік основних засобів, нематеріальних активів та малоцінних необоротних матеріальних активів в розрізі об'єктів станом на дати: 01.01.10р., 01.01.11р., 01.01.12р. та 01.07.12р. із зазначенням таких даних: дата вводу до експлуатації, первісна вартість, корисний строк використання, норма амортизації, накопичена амортизація, ліквідаційна вартість.

4.3. Відомості нарахування амортизації за 2010, 2011 роки та 1 півріччя 2012 року в розрізі об'єктів та даних, перелічених у п. 3.7, а також інших даних, що дають змогу оцінити достовірність розрахунку залишкової вартості об'єктів станом на 01.07.2012р. (у тому числі суми переоцінки, суми поліпшення або часткового списання вартості, дата вибуття).

4.4. Накази про консервацію об'єктів, списання, продаж та інші види вибуття активів.

4.5. Документи про переоцінку основних засобів, нематеріальних активів, малоцінних необоротних матеріальних активів та будь-яких запасів за період з 01.07.2009р. по 01.07.2012р.

4.6. Документи, що підтверджують право власності або використання земельних ділянок.

4.7. Документи, що підтверджують право власності на нерухомість.

4.8. Техпаспорти на автотранспорт, що належить товариству.

4.9. Договори операційної або фінансової оренди майна (як на отримані об'єкти, так і на надані).

4.10. Оборотно-сальдові відомості помісячно за субрахунками рахунків 10, 11, 12, 13, 14, 15, 17, 18 з деталізацією у розрізі об'єктів.

4.11. Акти (за формою О3-1 та іншими), що підтверджують введення об'єктів до експлуатації, вибуття з експлуатації, консервації, ремонту, поліпшення та іншого руху об'єктів.

4.12. Пояснення про наміри Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" щодо майбутніх дій з незавершеними капітальними інвестиціями (майбутні дати вводу до експлуатації або інші наміри).

4.13. Перелік оформлених у заставу основних засобів станом на дати 01.01.11р., 01.01.12р. та 01.07.12р., всі договори застави необоротних активів, що діяли за період з 01.07.09р. по 30.06.2012р.

5. Документи та інформацію стосовно порядку обліку оборотних активів Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що діяли в 2009-2012 роках:

5.1. Первинні документи, що підтверджують внутрішнє переміщення або списання у виробництво чи на інші цілі товарно-матеріальних цінностей, а також зміну вартості запасів.

5.2. Інвентаризаційні відомості та накази про затвердження результатів проведення інвентаризації запасів.

5.3. Оборотно-сальдові відомості помісячно за субрахунками рахунків 20, 22, 23, 24, 25, 26, 28, 80, 81, 82, 83, 84, 85 з деталізацією у розрізі номенклатури ТМЦ.

5.4. Перелік оформлених у заставу запасів станом на дати 01.01.11р., 01.01.12р. та 01.07.12р., всі договори застави запасів, що діяли за період з 01.07.09р. по 30.06.2012р.

6. Документи та інформацію стосовно порядку обліку грошових коштів Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що діяли в 2009-2012 роках:

6.1. Банківські виписки по всім рахункам та касові документи за період 01.07.2009р.-30.06.2012р.

6.2. Накази про встановлення ліміту каси.

6.3. Касові книги за зазначені періоди.

6.4. Авансові звіти з підтверджуючими документами.

6.5. Оборотно-сальдові відомості помісячно за субрахунками рахунків 30, 31, 33, 34, 35 з деталізацією у розрізі грошових рахунків.

6.6. Інвентаризаційні відомості та накази про затвердження результатів проведення інвентаризації грошових коштів.

7. Документи та інформацію стосовно порядку обліку взаєморозрахунків з контрагентами Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що діяли в 2009-2012 роках:

7.1. Оборотно-сальдові відомості помісячно за субрахунками рахунків 36, 37, 38, 39, 63, 68, 69, 70, 71, 72, 73, 74, 75, 79, 90, 91, 92, 93, 94, 96, 97, 99 з деталізацією у розрізі контрагентів та заказів (договорів, рахунків або інше).

7.2. Первинні документи (товарні накладні, ТТН, акти виконаних робіт/наданих послуг, інвойси, митні декларації, інші), що підтверджують факти придбання та продажу будь-яких товарів/робіт/послуг.

7.3. Первинні документи, що підтверджують проведення заліку взаємних однорідних вимог, переуступлення боргу, продажу/придбання заборгованості або проведення розрахунків в будь-якій іншій не грошовій формі.

7.4. Акти звірки взаєморозрахунків з контрагентами.

7.5. Інвентаризаційні відомості та накази про затвердження результатів проведення інвентаризації дебіторської та кредиторської заборгованості.

7.6. Накази/розпорядження Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" на списання заборгованості.

7.7. Реєстр укладених договорів та угод на придбання та продаж товарів, продукції, робіт, послуг та інших можливих операцій (зберігання, переробку давальницької сировини та інші), що призвели до отримання доходів чи понесення витрат, що діяли у період з 01.07.09р. по 30.06.12р.

7.8. Договори та додаткові угоди до них на придбання та продаж товарів, продукції, робіт, послуг та інших можливих операцій (зберігання, переробку давальницької сировини та інші), що призвели до отримання доходів чи понесення витрат, що діяли у період з 01.07.09р. по 30.06.12р.

8. Документи та інформацію стосовно порядку обліку фінансових операцій Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що діяли в 2009-2012 роках:

8.1. Кредитні договори та додаткові угоди до них.

8.2. Договори, складені задля забезпечення погашення кредиту (поруки та інші).

8.3. Виписки за банківськими рахунками, що підтверджують рух за основними сумами кредитів, нарахуванням та погашенням процентів, комісії та пені за отриманими кредитами.

8.4. Оборотно-сальдові відомості помісячно за субрахунками рахунків 50, 60, 61, 62, 68, 95 з деталізацією у розрізі контрагентів та договорів.

8.5. Журнал обліку виданих векселів.

8.6. Інформацію щодо кількості бланків векселів, що були у наявності у Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" станом на 01.07.09р. із зазначенням номерів.

8.7. Копії виданих векселів за період з 01.07.09р. по 30.06.12р. (якщо вони є у наявності).

8.8. Копії отриманих векселів за період з 01.07.09р. по 30.06.12р. (якщо вони є у наявності).

8.9. Акти прийому-передачі векселів.

8.10. Договори про отримання позик від юридичних осіб (небанківських установ) або фізичних осіб, або надання позик юридичним та фізичним особам.

9. Документи та інформацію стосовно розрахунків з бюджетом та цільовими фондами за 2009-2012 роки:

9.1. Оборотно-сальдові відомості помісячно за субрахунками рахунків 64, 65, 99 з деталізацією у розрізі податків.

9.2. Податкову звітність, а також звітність до Пенсійного та інших фондів.

9.3. Акти звірення взаєморозрахунків з податковим органом та фондами.

9.4. Акти перевірок Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" податковим органом та фондами.

9.5. Дані про перевірки Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

10. Документи та інформацію стосовно розрахунків з працівниками, що діяли в 2009-2012 роках:

10.1. Оборотно-сальдові відомості помісячно за субрахунками рахунку 66 з деталізацією у розрізі ПІБ робітників.

10.2. Відомості нарахування та виплати заробітної плати та інших виплат і заохочень працівникам.

11. Документи та інформацію стосовно формування власного капіталу, що діяли в 2009-2012 роках:

11.1. Оборотно-сальдові відомості помісячно за субрахунками рахунків 40, 42, 43, 44, 47, 48.

11.2. Інформацію щодо періоду формування та склад іншого додаткового капіталу, сальдо якого вже обліковувалось на 01.07.2009р.

11.3. Первинні документи, що підтверджують правомірність збільшення та використання іншого додаткового капіталу за період з 01.07.2009р. по 30.06.2012р.

12. Інші документи та інформацію, що діяли в 2009-2012 роках:

12.1. Розкриття інформації про виконання значних правочинів (10 і більше відсотків вартості активів Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" за даними останньої річної фінансової звітності) відповідно до Закону України "Про акціонерні товариства".

12.2. Розкриття інформації про виконання правочинів із афілійованими (пов'язаними) особами відповідно до Закону України "Про акціонерні товариства".

12.3. Договори з аудиторськими фірмами, аудиторські висновки, листування з аудиторами з інших питань за 2009-2012 роки.

12.4. Лист Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" із дозволом на отримання інформації Аудиторською фірмою "..." в рамках поточної аудиторської перевірки від попередніх аудиторів щодо діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та можливого ознайомлення з проведеними аудиторськими процедурами і з робочими документами попередніх аудиторів.

12.5. Фінансову звітність Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" за 2009 рік, 2010 рік, 2011 рік, та півріччя 2012 року (завірені печаткою підприємства та підписом посадової особи).

12.6. Розкриття статей балансу за період 01.07.2009р. - 30.06.2012р.

12.7. Лист Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" про претензійно-позовну роботу Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" за період з 01.07.2009р. по 30.06.2012р., перелік справ, в яких товариство виступає позивачем чи відповідачем, станом на 01.07.2012р., існуючі обмеження на відчуження майна станом на 01.07.12р.

12.8. Розкриття інформації про дії, які відбулися протягом 1 півріччя 2012 року та можуть вплинути на фінансово-господарський стан емітента та призвести до значної зміни вартості його цінних паперів;

зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" виділити окреме приміщення для роботи аудитора на території Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що відповідає сучасним ергономічним нормам праці персоналу та ІSO 9001:2008, обладнане всім необхідним обладнанням для офісної діяльності;

зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" визначити режим перебування аудитора на території Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та робочий графік використання приміщення і отримання консультацій у фінансовій службі Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" в межах повного робочого дня Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" відповідно до КЗпП України.

Також, відповідно до прохальної частини позовних вимог період, за який повинна складатися інформація або надаватись документи, щодо якого стосується вище наведений перелік, - з 01.07.2009р. по 30.06.2012р., якщо інший період або дата не вказана безпосередньо у відповідному пункті переліку; а в ході аудиторської перевірки після робочого аналізу наданих копій документів та інформації згідно з приведеним переліком можуть бути витребувані додатково і інші документи Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та пояснення щодо діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод".

Ухвалою господарського суду від 18.12.2012р. до участі у справі у якості третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору, на стороні позивача залучено Товариство з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ".

21.01.2013р. від позивача надійшли заяви про відмову від заявлених позовних вимог в частині та про уточнення позовних вимог.

Відповідно до заяви про відмову від заявлених позовних вимог в частині позивач заявив про відмову від наступних позовних вимог:

про зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" надати позивачу відповідно до його вимоги акціонера (лист за № 08/01 від 21.08.2012р.), який є власником більше 10 відсотків простих акцій Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", та на запит аудитора (лист за № 2012-3-234 від 21.08.2012р.) Товариства з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ", який діє на підставі договору із акціонером (позивачем) за № 15-2012-ПП від 17.08.2012р., завірені підписом уповноваженої особи Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та печаткою Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" копії всіх документів, необхідних для проведення аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", за період з 01.01.2011р. по 30.06.2012р. за наступним переліком:

1) статут Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та зміни до нього з моменту реєстрації до поточного часу (відповідно до наведених вище позовних вимог вказана вимога значиться під п. 1.1.);

2) свідоцтво про реєстрацію/перереєстрацію випуску акцій (відповідно до наведених вище позовних вимог вказана вимога значиться під п. 1.4.);

3) Положення про загальні збори акціонерів, про наглядову раду, про ревізора та про правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" (відповідно до наведених вище позовних вимог вказана вимога значиться під п. 1.6.);

4) внутрішні нормативно-розпорядчі документи за період 01.01.2009р. - 30.06.2012р., а саме: протоколи загальних зборів акціонерів (копії), наглядової ради, ревізійної комісії та правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", інформацію про проведення загальних зборів акціонерів (лист товариства та копії друк. видань), а також внутрішні накази та розпорядження щодо діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" (відповідно до наведених вище позовних вимог вказана вимога значиться під п. 1.7.);

5) інформація про пов'язаних (афілійованих) осіб (юридичних та фізичних осіб) по відношенню до Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" (відповідно до наведених вище позовних вимог вказана вимога значиться під п. 1.8.);

6) електронна база за період 01.07.2009р. - 30.06.2012р., в якій підприємство веде бухгалтерський, фінансовий та податковий облік (наприклад, якщо облік ведеться в ПК "1С" версії 7 - zір-архів, що вигружається через конфігуратор програми, якщо це ПК "1С" версії 8 - файл формату хххх.dt, що також вигружається через конфігуратор програми і таке інше) (відповідно до наведених вище позовних вимог вказана вимога значиться під п. 1.12.);

про зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" виділити окреме приміщення для роботи аудитора на території Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що відповідає сучасним ергономічним нормам праці персоналу та ІSO 9001:2008, обладнане всім необхідним обладнанням для офісної діяльності;

про зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" визначити режим перебування аудитора на території Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та робочий графік використання приміщення і отримання консультацій у фінансовій службі Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" в межах повного робочого дня Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" відповідно до КЗпП України.

Заявою про відмову від позовних вимог в частині позивач також відмовився від визначеного прохальною частиною позову періоду, за який повинна складатися інформація або надаватись документи, щодо якого стосується вище наведений перелік, - з 01.07.2009р. по 30.06.2012р., якщо інший період або дата не вказана безпосередньо у відповідному пункті переліку.

Відповідно до заяви про уточнення позовних вимог позивач просить зобов'язати виконавчий орган - правління відповідача надати позивачу відповідно до його вимоги акціонера, який є власником більше 10 відсотків простих акцій відповідача, та на запит аудитора - ТОВ Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ" завірені підписом уповноваженої особи відповідача та печаткою відповідача копії всіх документів, необхідних для проведення аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності відповідача, за період з 01.01.2011р. по 30.06.2012р.

Заявою, поданою до суду 21.01.2013р., позивач з урахуванням його заяв про відмову від позовних вимог в частині та про уточнення позовних вимог додатково уточнив, що він відмовляється від позовних вимог в частині витребування всіх наведених в позовній заяві копій документів за період діяльності відповідача з 01.07.2009р. по 31.12.2010р. та просить розглядати по суті позовні вимоги про зобов'язання виконавчого органу - правління відповідача надати копії документів, за виключенням тих, які наведені в заяві про відмову від позову в частині, та за період з 01.01.2011р. по 30.06.2012р.

Отже, враховуючи подані позивачем наведені вище заяви, позивач просить розглянути по суті вимоги про зобов'язання виконавчого органу відповідача надати позивачу відповідно до його вимоги та на запит аудитора відповідним чином оформлені копії документів згідно наведеного в позовній заяві переліку за період з 01.01.2011р. по 30.06.2012р., за виключенням тих документів, перелік яких наведений в заяві про відмову від позовних вимог в частині.

Позовні вимоги мотивовані тими обставинами, що позивач, як власник 32,25% акцій Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" у відповідності зі ст. 75 Закону України "Про акціонерні товариства" має право вимагати проведення аудиторської перевірки діяльності акціонерного товариства. Позивач звернувся до відповідача з вимогою щодо проведення аудиторської перевірки, самостійно уклав з Товариством з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ" договір про надання аудиторських послуг № 15-2012-ПП від 17.08.2012р., направив виконавчому органу відповідача - правлінню вимогу про надання копій документів для проведення аудиторської перевірки, перелік яких складено у відповідності з вказаним договором, укладеним з аудиторською фірмою. Також, з запитом про надання копій документів для проведення аудиторської перевірки до правління відповідача звернулось Товариство з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ". На вимогу позивача щодо проведення аудиторської перевірки правління відповідача повідомило його про те, що початок проведення аудиторської перевірки (дату початку аудиторської перевірки) товариством призначено на 18.07.2012р. Однак, в порушення вимог ч. 6 ст. 75 Закону України "Про акціонерні товариства" виконавчий орган відповідача протягом терміну, встановленого наведеною нормою, завірені підписом уповноваженої особи товариства та печаткою товариства копії всіх документів, наведених у вимозі позивача та запиті аудитора, для проведення аудиторської перевірки не надав, чим порушив права позивача, як акціонера товариства, та вимоги Закону України "Про акціонерні товариства", що і зумовило звернення позивача з позовом до суду.

Відповідач проти позову заперечує. Відповідач зазначає, що до переліку документів, які вимагає позивач для проведення аудиторської перевірки, включені документи, які вже були частково надані позивачу за його попередніми вимогами, складеними в порядку ст. 78 Закону України "Про акціонерні товариства". Також, відповідач зазначає, що надсилаючи вимогу на адресу відповідача щодо проведення аудиторської перевірки, позивач не додав до неї копію договору про надання аудиторських послуг, укладеного з аудитором, на підставі якого має бути проведена аудиторська перевірка, не додав підтвердження легітимності суб'єкта аудиту, а саме чинного сертифікату аудитора, свідоцтва про внесення до Реєстру аудиторських фірм та аудиторів, виданого Аудиторською палатою України, що призвело до сумнівів відповідача щодо легітимності діяльності аудиторської фірми, з якою позивач уклав договір. Окрім того, за доводами відповідача, частина документів, які наведені у вимозі акціонера, містить комерційну таємницю та конфіденційну інформацію. Внутрішніми положеннями відповідача визначено певний порядок доступу до такої інформації, а саме: з письмового дозволу голови правління. Особам, допущеним до роботи з документами, які містять комерційну таємницю та конфіденційну інформацію, а також іншу інформацію про акціонерне товариство, надається окреме приміщення для ознайомлення з документами. Разом з тим, у зв'язку з великим обсягом документів, з вимогою про надання яких звернувся позивач та з запитом аудиторська фірма, відповідач запропонував узгодити дату проведення аудиторської перевірки безпосередньо на території відповідача із забезпеченням доступу згідно з положеннями ч. 2 ст. 75 Закону України "Про акціонерні товариства" до всіх документів, необхідних для перевірки результатів фінансово-господарської діяльності товариства. У відповідь на пропозицію відповідача аудиторська фірма, зі своєї сторони, запропонувала графік проведення перевірки та термін аудиторської перевірки з 26.11.2012р. по 07.12.2012р. Оскільки у вказаний період головний бухгалтер та заступник голови правління з економічних питань перебували у відпустці, відповідач звернувся до аудиторської фірми з проханням повторно визначити термін проведення аудиторської перевірки та отримав відповідь, що терміни проведення перевірки будуть запропоновані відповідачу після узгодження з позивачем. У зв'язку з наведеним відповідач вважає, що не допустив порушення прав позивача, як акціонера відповідача, щодо проведення аудиторської перевірки у вигляді ненадання для цього копій необхідних документів та недопущення аудитора до перевірки.

Третя особа по суті спірних відносин пояснила, що договір про надання аудиторських послуг укладено з позивачем з дотриманням вимог діючого законодавства. Аудиторська перевірка, щодо якої з позивачем укладено договір, не є завданням з надання впевненості, про що свідчать умови договору. Позивач та третя особа погодили перелік питань перевірки, який наведено у додатку № 1 до договору. Таким чином, предметом договору про надання аудиторських послуг є супутні послуги, а саме: завдання з виконання погоджених процедур стосовно фінансової інформації, перелік яких визначено договором. Третя особа звернулась до відповідача із запитом про надання документів та інформації для проведення аудиту, на який отримала відповідь з витягом із внутрішнього Положення відповідача "Про комерційну таємницю та конфіденційну інформацію", яке регулює питання доступу до такої інформації. Третя особа запропонувала відповідачу для погодження строк для проведення перевірки на території відповідача. Питання строку проведення аудиторської перевірки відповідача третьою особою узгоджувалося між ними подальшим листуванням. Разом з тим, третя особа зазначає, що наявність цієї судової справи свідчить про істотні суперечки між акціонерами відповідача, ситуацію, що виникла, вважає етичним конфліктом, можливостей розв'язання якого на внутрішніх рівнях керівництва клієнта не існує. У зв'язку з наведеним третя особа повідомила про свою відмову від виконання завдання, передбаченого договором про надання аудиторських послуг, яка доведена як до позивача, так і до відповідача.

Суд відкладав розгляд справи з 18.12.2012р. на 10.01.2013р.

У судовому засіданні 10.01.2013р. оголошено перерву на 21.01.2013р.

У судовому засіданні 21.01.2013р. оголошено вступну та резолютивну частини рішення.

Дослідивши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін та третьої особи, господарський суд, -

ВСТАНОВИВ:

ОСОБА_1 є власником 535 399 штук простих іменних акцій Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що при загальній кількості розміщених товариством акцій - 1 660 000 штук становить 32, 25% простих іменних акцій товариства.

Належність ОСОБА_1 простих іменних акцій Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" (до перейменування відповідно до статуту товариства, державну реєстрацію змін до установчих документів проведено 29.04.2011р., - Закрите акціонерне товариство "Орджонікідзевський рудоремонтний завод") у вказаній вище кількості підтверджується сертифікатом іменних акцій, серія OR, № 19, дата видачі 17.01.2011р. (а.с. 111, т. 1), випискою з реєстру власників іменних цінних паперів про стан особового рахунку № 8 від 17.01.2011р. (а.с. 110, т. 1), виписками про стан рахунку у цінних паперах № 224498 від 30.07.2012р. та від 21.08.2012р. (а.с. 17, т. 1), випискою про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах № 224498 від 26.12.2012р. за період з 01.03.2011р. по 26.12.2012р.

06.07.2012р. та 16.07.2012р. позивач, пославшись на ч.ч. 5 та 6 ст. 75, ч. 2 ст. 76 Закону України "Про акціонерні товариства" та на ті обставини, що він є акціонером відповідача, якому належить більше 10% простих іменних акцій товариства, та самостійно укладає з визначеним ним аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності товариства, в якому зазначається обсяг перевірки, звернувся на ім'я голови правління відповідача з вимогами забезпечити проведення аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності відповідача та надати інформацію щодо дати початку аудиторської перевірки.

17.07.2012р., вих. № 476, відповідач повідомив позивача, що початок проведення перевірки призначено на 18.07.2012р.

17.08.2012р. позивач (замовник) та Товариство з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ" (виконавець) уклали договір про надання аудиторських послуг № 15-2012-ПП (далі - Договір), за умовами якого (п. 1.1.) замовник доручає, а виконавець бере на себе зобов'язання провести аудиторську перевірку діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод". Замовник доручає виконавцю самостійно обирати методологічний підхід для виконання аудиторської перевірки. При проведенні цієї перевірки думка щодо повного комплекту фінансової звітності загального призначення відповідно до МСА 700, 705, 706 не висловлюється.

Відповідно до п. 1.2. Договору мета аудиторської перевірки: надання замовнику інформації щодо відповідності даних бухгалтерського обліку замовника вимогам чинного законодавства, прийнятої облікової політики, методології бухгалтерського обліку.

Аудиторська перевірка проводиться щодо діяльності замовника Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" за період з 01.07.2009р. по 30.06.2012р. (п. 1.3. Договору).

Початок робіт: 28.08.2012р., але не раніше, ніж надання Приватним акціонерним товариством "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" документів та інформації, необхідної для проведення аудиторської перевірки (п. 1.4. Договору).

За умовами п. 1.5. Договору сторони договору результатом робіт визначають інформацію (у формі звіту) про наявність або відсутність у обліку замовника суттєвих невідповідностей/відхилень від вимог чинного законодавства та вимог до бухгалтерського обліку господарських операцій в Україні. У звіті виконавець зазначає повний перелік зауважень щодо обліку замовника.

Відповідно до п. 3.1. Договору задля проведення аудиторської перевірки виконавець надсилає до Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" запит з переліком копій документів та інформації, яку потрібно надати замовнику для проведення перевірки.

21.08.2012р., вих. № 08/01, позивач звернувся до відповідача (на ім'я голови правління) з вимогою щодо надання йому завірених підписом уповноваженої особи товариства та печаткою товариства копій всіх документів протягом п'яти робочих днів з дати отримання відповідного запиту аудитора - ТОВ Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ", з якою укладено договір про проведення аудиторської перевірки діяльності акціонерного товариства за № 15-2012-ПП від 17.08.2012р.

У вимозі наведений перелік документів, які в копіях вимагає позивач надати йому на цю вимогу та відповідний запит аудитора.

Перелік документів, наведених у вимозі позивача, повністю відповідає переліку документів, наведеному в прохальній частині позовної заяви, включає як безпосередньо документи відповідача, які складаються в процесі господарської діяльності суб'єкта господарювання, так і інформацію про товариство.

Відповідно до вимоги позивача період, за який повинна складатися інформація або надаватися документи, щодо наведеного у вимозі переліку, - з 01.07.2009р. по 30.06.2012р., якщо інший період або дата не вказана безпосередньо у відповідному пункті переліку.

Після звернення позивача до відповідача з наведеною вище вимогою про надання копій документів додатковою угодою від 22.08.2012р. до договору про надання аудиторських послуг сторони змінили наведений у п.1.3. Договору період, за який проводиться аудиторська перевірка, встановивши його з 01.01.2011р. по 30.06.2012р.

Також, наведеною додатковою угодою сторони доповнили Договір пунктом 1.7., відповідно до якого аудиторська перевірка діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" проводиться виконавцем згідно переліку питань перевірки, які погоджено між замовником та виконавцем та викладено у додатку № 1.

Договір доповнено додатком № 1, який включає перелік питань перевірки.

Як вбачається з наявного у матеріалах справи листування позивача та відповідача, позивач звертався до відповідача не лише з вимогою щодо надання копій документів відповідача на підставі ст. 75 Закону України "Про акціонерні товариства", а саме для проведення аудиторської перевірки, але і з вимогою про надання копій документів товариства на підставі ст. 78 Закону України "Про акціонерні товариства" (зокрема, вимога від 31.07.2012р., вих. № 07/07).

12.09.2012р., вих. № 603/1, відповідач направив на адресу позивача копії належним чином засвідчених документів, а саме:

1. Статут товариства (діюча редакція), зміни до статуту з 2007 по 2012 роки включно, засновницький (установчий) договір.

2. Положення про загальні збори, наглядову раду, виконавчий орган та ревізійну комісію, інші внутрішні положення товариства, що регулюють діяльність органів товариства, та зміни до них.

3. Принципи (кодекс) корпоративного управління товариства.

4. Протоколи загальних зборів з 2000р. по 2012р. включно.

5. Перелік матеріалів, з якими акціонери мали можливість ознайомитися під час підготовки до загальних зборів з 2007 по 2012 роки включно.

6. Протоколи засідань наглядової ради та колегіального виконавчого органу, накази голови колегіального виконавчого органу з 2000 по 2012 роки.

7. Накази голови колегіального виконавчого органу з 2007 по 2011 роки включно.

8. Висновки ревізійної комісії (ревізора) за 2000-2005, 2006, 2010, 2011 роки та незалежного аудитора за 2007, 2008, 2009, 2011 роки.

9. Річну фінансову звітність, документи звітності, що надаються відповідним державним органам з 2007 по 2012 роки включно.

10. Свідоцтво про державну реєстрацію випуску акцій та інших цінних паперів товариства за період діяльності товариства.

11. Перелік афілійованих осіб товариства із зазначенням кількості, типу та/або класу належних їм акцій станом на 01.07.2012р.

12. Довідка за вих. № 602/1 від 12.09.2012р.

19.09.2012р., вих. № 626, відповідач направив позивачу засвідчені копії наказів голови колегіального виконавчого органу з 2000 по 2006 та 2012 роки включно.

Листом від 20.09.2012р., вих. № 632, відповідач на лист позивача від 21.08.2012р. (вимогу щодо надання копій документів для проведення аудиторської перевірки) повідомив його про те, що на адресу позивача відповідно до листів, вих. № 603/1, № 626 направлені копії належним чином засвідчених документів, які перелічені у частині першій статті 78 Закону України "Про акціонерні товариства" та зазначив, що акціонери можуть отримувати додаткову інформацію про діяльність товариства за згодою виконавчого органу або у випадках і порядку, передбачених статутом або рішенням загальних зборів акціонерного товариства.

Позивач, посилається на ті обставини, що виконавчий орган відповідача не виконав вимогу позивача від 21.08.2012р., як акціонера відповідача, щодо надання йому наведених у вимозі та запиті аудитора від 21.08.2012р. документів для проведення аудиторської перевірки відповідача, що є порушенням вимог ст. 75 Закону України "Про акціонерні товариства", порушує корпоративні права позивача, передбачені ст. ст. 25, 75, 76 Закону України "Про акціонерні товариства", що і є причиною спору.

Відповідно до ч. 1 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства" кожною простою акцією акціонерного товариства її власнику - акціонеру надається однакова сукупність прав, включаючи права, зокрема, на участь в управлінні акціонерним товариством (п. 1), отримання інформації про господарську діяльність акціонерного товариства (п. 4).

Акціонери-власники простих акцій товариства можуть мати й інші права, передбачені актами законодавства та статутом акціонерного товариства (ч. 3 ст. 25 Закону України "Про акціонерні товариства").

Аналогічними правами учасника господарського товариства наділяє ст. 116 ЦК України.

Відповідно до ч. 1 ст. 162 ЦК України, ч. 1 ст. 75 Закону України "Про акціонерні товариства" річна фінансова звітність публічного акціонерного товариства підлягає обов'язковій перевірці незалежним аудитором.

Частиною 2 ст. 162 ЦК України передбачено, що аудиторська перевірка діяльності акціонерного товариства, у тому числі такого, що не зобов'язане публікувати для загального відома документи, має бути проведена у будь-який час на вимогу акціонерів, які разом володіють не менш як десятьма відсотками акцій.

Згідно з частиною п'ятою статті 75 Закону України "Про акціонерні товариства" аудиторська перевірка діяльності акціонерного товариства також має бути проведена на вимогу акціонера (акціонерів), який (які) є власником (власниками) більше 10 відсотків простих акцій товариства. У такому разі акціонер (акціонери) самостійно укладає (укладають) з визначеним ним (ними) аудитором (аудиторською фірмою) договір про проведення аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності товариства, в якому зазначається обсяг перевірки.

Товариство зобов'язане протягом 10 днів з дати отримання запиту акціонера (акціонерів) про таку перевірку забезпечити аудитору можливість проведення перевірки. У зазначений строк виконавчий орган має надати акціонеру (акціонерам) відповідь з інформацією щодо дати початку аудиторської перевірки. У разі проведення аудиту товариства за заявою акціонера (акціонерів), який (які) є власником (власниками) більше 10 відсотків простих акцій товариства, виконавчий орган товариства на вимогу такого акціонера (акціонерів) зобов'язаний надати завірені підписом уповноваженої особи товариства та печаткою товариства копії всіх документів протягом п'яти робочих днів з дати отримання відповідного запиту аудитора (ч. 6 ст. 75 Закону України "Про акціонерні товариства").

Відповідно до ч. 3 ст. 18 Закону України "Про аудиторську діяльність" аудитори і аудиторські фірми під час здійснення аудиторської діяльності мають право, зокрема, самостійно визначати форми і методи проведення аудиту та надання інших аудиторських послуг на підставі чинного законодавства, стандартів аудиту та умов договору із замовником (п. 1); отримувати необхідні документи, які мають відношення до предмета перевірки і знаходяться як у замовника, так і у третіх осіб; треті особи, які мають у своєму розпорядженні документи стосовно предмета перевірки, зобов'язані надати їх на вимогу аудитора (аудиторської фірми); зазначена вимога повинна бути офіційно засвідчена замовником (п. 2).

Згідно приписів ч. 1 ст. 77 та ч. 1 ст. 78 Закону України "Про акціонерні товариства" акціонерне товариство забезпечує кожному акціонеру доступ до наступних документів: статут товариства, зміни до статуту, засновницький (установчий) договір (п. 1 ч. 1 ст. 77 Закону); положення про загальні збори, наглядову раду, виконавчий орган та ревізійну комісію, інші внутрішні положення товариства, що регулюють діяльність органів товариства, та зміни до них (п. 2 ч. 1 ст. 77 Закону); положення про кожну філію та кожне представництво товариства (п. 3 ч. 1 ст. 77 Закону); принципи (кодекс) корпоративного управління товариства (п. 5 ч. 1 ст. 77 Закону); протоколи загальних зборів (п. 6 ч. 1 ст. 77 Закону); матеріали, з якими акціонери мають (мали) можливість ознайомитися під час підготовки до загальних зборів (п. 7 ч. 1 ст. 77 Закону); протоколи засідань наглядової ради та колегіального виконавчого органу, накази і розпорядження голови колегіального та одноосібного виконавчого органу (п. 8 ч. 1 ст. 77 Закону); протоколи засідань ревізійної комісії, рішення ревізора товариства (п. 9 ч. 1 ст. 77 Закону); висновки ревізійної комісії (ревізора) та аудитора товариства (п. 10 ч. 1 ст. 77 Закону); річну фінансову звітність (п. 11 ч. 1 ст. 77 Закону); документи звітності, що подаються відповідним державним органам (п. 13 ч. 1 ст. 77 Закону); проспект емісії, свідоцтво про державну реєстрацію випуску акцій та інших цінних паперів товариства (п. 14 ч. 1 ст. 77 Закону); особливу інформацію про товариство згідно з вимогами законодавства (п. 16 ч. 1 ст. 77 Закону); інші документи, передбачені законодавством, статутом товариства, його внутрішніми положеннями, рішеннями загальних зборів, наглядової ради, виконавчого органу (п. 17 ч. 1 ст. 77 Закону).

Також, згідно з частиною другою статті 78 Закону України "Про акціонерні товариства" протягом 10 робочих днів з дня надходження письмової вимоги акціонера корпоративний секретар, а в разі його відсутності - виконавчий орган акціонерного товариства зобов'язаний надати цьому акціонеру завірені підписом уповноваженої особи товариства та печаткою товариства копії відповідних документів, визначених частиною першою цієї статті (перелік наведений вище).

Акціонери можуть отримувати додаткову інформацію про діяльність товариства за згодою виконавчого органу товариства або у випадках і порядку, передбачених статутом або рішенням загальних зборів акціонерного товариства (абзац третій частини другої статті 78 Закону України "Про акціонерні товариства").

Відповідно до ч. 4 ст. 78 наведеного Закону на вимогу акціонера акціонерне товариство надає перелік афілійованих осіб та відомості про належні їм акції товариства.

Акціонерне товариство зобов'язане розкривати інформацію відповідно до законів України (ч. 5 ст. 78 Закону України "Про акціонерні товариства").

Пунктом 2.10. Методичних рекомендацій щодо доступу акціонерів та інших заінтересованих осіб до інформації про акціонерне товариство, схвалених рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 26 січня 2005 року № 27, визначено, що одним із основних принципів інформаційної політики акціонерного товариства є принцип захищеності, відповідно до якого акціонерне товариство застосовує належні засоби захисту інформації, які складають державну, службову та комерційну таємницю.

Відповідно до ч. 1 ст. 21 Закону України "Про інформацію" інформацією з обмеженим доступом є конфіденційна, таємна та службова інформація.

Конфіденційною є інформація про фізичну особу, а також інформація, доступ до якої обмежено фізичною або юридичною особою, крім суб'єктів владних повноважень. Конфіденційна інформація може поширюватися за бажанням (згодою) відповідної особи у визначеному нею порядку відповідно до передбачених нею умов, а також в інших випадках, визначених законом (ч. 2 ст. 21 Закону України "Про інформацію").

Положенням "Про комерційну таємницю та конфіденційну інформацію ЗАТ "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", затвердженим загальними зборами акціонерів ЗАТ "ОРРЗ", протокол № 23/04/08 від 23.04.2008р., визначається перелік інформації, яка є конфіденційною, у тому числі і для акціонерів товариства, порядок роботи з нею.

Згідно наведеного Положення відомостями конфіденційного характеру є персональні дані (відомості, які дозволяють ідентифікувати особу) ділових партнерів та інших осіб, інформація про яких надійшла товариству в ході його господарської діяльності. Закритою інформацією є інформація, що перебуває в режимі конфіденційності інформації, відомості конфіденційного характеру, а також інша інформація, яка за рішенням товариства оголошена закритою.

Відповідно до п. 7.5. вказаного Положення передача закритої інформації (шляхом передачі документів чи їх факсимільних копій), що міститься на паперових носіях, особам, що не мають доступу до даної інформації, здійснюється з дозволу керівництва товариства.

Пункт 14.2. Положення передбачає, що особам, які допущені до роботи з документами, що містять комерційну таємницю та конфіденційну інформацію, а також іншу інформацію про акціонерне товариство, надається окреме приміщення для ознайомлення з документами.

Отже, відповідач зобов'язаний надавати на вимогу акціонера лише документи, перелік яких визначено Законом України "Про акціонерні товариства", а не будь-яку інформацію щодо господарської діяльності товариства, порядок надання додаткової інформації визначений абзацом третім частини другої статті 78 Закону України "Про акціонерні товариства".

З огляду на наведені в позовній заяві вимоги з урахуванням поданих в подальшому уточнень, позивач просить зобов'язати виконавчий орган відповідача для проведення аудиторської перевірки надати йому, як акціонеру відповідача, копії відповідних документів, однак за відсутності у відповідача обов'язку надавати такі документи безпосередньо акціонеру як в силу Закону України "Про акціонерні товариства", так і Положення "Про комерційну таємницю та конфіденційну інформацію ЗАТ "Орджонікідзевський рудоремонтний завод".

Стаття 75 Закону України "Про акціонерні товариства" передбачає можливість забезпечення саме аудитору проведення перевірки та надання аудитору завірених належним чином копій документів на запит останнього (аудитора). Документи, які в копіях вимагає позивач на свою користь, по відношенню до нього, є конфіденційною інформацією, розкриття якої можливе лише у визначеному товариством порядку.

Слід також зазначити, що вимога позивача (лист від 21.08.2012р., вих. № 08/01) сформована не у відповідності з умовами укладеного позивачем з Товариством з обмеженою відповідальністю Аудиторською фірмою "АЛЕНАУДИТ" договору про надання аудиторських послуг з урахуванням додаткової угоди до цього договору, яка датована 22.08.2012р. та встановлює інший період діяльності відповідача, за який проводиться перевірка.

З вимогою до відповідача про надання копій документів з урахуванням змін до договору про надання аудиторських послуг позивач не звертався. Протилежне позивачем шляхом надання належних доказів не доведено.

Учасниками судового процесу, у тому числі як позивачем, так і третьою особою, до матеріалів справи не надано запит аудитора до відповідача про надання копій відповідних документів, необхідних для проведення аудиторської перевірки на виконання умов договору, укладеного з позивачем.

Однак, як вбачається з наданої позивачем хронології вимог про аудит (а.с. 88, т. 1), змісту позовних вимог, запит аудитора на отримання копій документів для проведення аудиторської перевірки також був сформований 21.08.2012р., тобто без урахування умов додаткової угоди від 22.08.2012р. до договору про надання аудиторських послуг.

Відповідно, ні вимога акціонера (позивача), ні запит аудитора на дату звернення позивача з позовом до суду не відповідають умовам укладеного між ними договору щодо обсягу перевірки.

З огляду на вказані обставини, теж відсутні підстави вважати, що заявлені позивачем вимоги до виконавчого органу відповідача, які ґрунтуються на обставинах не виконання виконавчим органом відповідача вимоги позивача від 21.08.2012р. та запиту аудитора від 21.08.2012р., є правомірними.

Разом з тим, як вбачається з листування між відповідачем та аудитором (вих. № 848/1 від 10.12.2012р., вих. № 2012-3-276/1 від 10.12.2012р.) останніми узгоджувалися строки проведення аудиторської перевірки на території відповідача у зв'язку з великим обсягом витребуваної документації та вимогами Положення "Про комерційну таємницю та конфіденційну інформацію ЗАТ "Орджонікідзевський рудоремонтний завод".

Окрім того, визначивши за заявленим позовом відповідачем у справі Приватне акціонерне товариство "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", позивач заявив вимоги не безпосередньо до відповідача, а до його виконавчого органу - правління.

Виконавчий орган акціонерного товариства не є самостійним суб'єктом, який в силу процесуального закону може відповідати за заявленими позивачем вимогами.

Обов'язок виконавчого органу акціонерного товариства на вимогу акціонера надати відповідні копії документів протягом п'яти робочих днів з дати отримання запиту аудитора є обов'язком, передбаченим матеріальним законом.

Відповідно, для захисту своїх, як вважає позивач, порушених прав позивач обрав неналежний спосіб їх захисту.

За наведеного вище, оцінюючи наявні в матеріалах справи докази у їх сукупності, як того вимагає ст. 43 ГПК України, у спірних відносинах суд не вбачає порушення корпоративних прав позивача, та, відповідно, підстав для їх захисту та задоволення позову в тій частині, у якій позивач не заявив про відмову від позовних вимог.

Позовні вимоги у тій їх частині, у якій позивач не заявив про відмову від позовних вимог, заявлені неправомірно та не підлягають задоволенню.

Також, з огляду на наведене вище, суд відхиляє доводи позивача у справі.

При вирішенні спору у наведеній вище частині позовних вимог суд також враховує ті обставини, що Товариством з обмеженою відповідальністю Аудиторською фірмою "АЛЕНАУДИТ" в період розгляду даної справи господарським судом позивачу та відповідачу направлені листи з повідомленням про неможливість проведення аудиторською фірмою аудиту на підставі укладеного з позивачем договору, про відмову від завдання, обумовленого договором.

Ті обставини, що 17.01.2013р. позивач уклав договір про надання аудиторських послуг з іншим суб'єктом господарювання - Товариством з обмеженою відповідальністю Економіко-правова фірма "Фінаудит", не впливають на вирішення даного спору по суті, оскільки є за межами предмету спору.

21.01.2013р. від позивача надійшла заява про відмову від позову щодо частини заявлених позовних вимог.

Відповідно до ч. 4 ст. 22 ГПК України позивач вправі до прийняття рішення по справі відмовитись від позову.

Згідно з положеннями п. 4 ч. 1 ст. 80 ГПК України господарський суд припиняє провадження у справі, якщо позивач відмовився від позову і відмову прийнято господарським судом.

Заява позивача про відмову від позову щодо частини заявлених позовних вимог підписана особисто позивачем - ОСОБА_1

Заявою, поданою до суду 21.01.2013р., позивач з урахуванням його заяв про відмову від позовних вимог в частині та про уточнення позовних вимог додатково уточнив, що він відмовляється від позовних вимог в частині витребування всіх наведених в позовній заяві копій документів за період діяльності відповідача з 01.07.2009р. по 31.12.2010р. та просить розглядати по суті позовні вимоги про зобов'язання виконавчого органу - правління відповідача надати копії документів, за виключенням тих, які наведені в заяві про відмову від позову в частині, та за період з 01.01.2011р. по 30.06.2012р.

Ця заява підписана представником позивача ОСОБА_4, який діє на підставі нотаріально посвідченої довіреності від 16.07.2012р., зареєстровано в реєстрі за № 1759. Зазначеною довіреністю представнику позивача ОСОБА_4 надані повноваження відмовитися від позову.

В порядку ст. 78 ГПК України судом роз'яснені наслідки прийняття відмови від позову.

Господарський суд, розглянувши заяви позивача про відмову від позову в частині позовних вимог та про уточнення цієї заяви, вважає, що відмова від позову в цій частині не суперечить законодавству та не порушує прав і охоронюваних законом інтересів інших осіб; відмова від позову у наведеній вище частині підлягає прийняттю, а провадження у справі в цій частині - припиненню за п. 4 ч. 1 ст. 80 ГПК України.

Відповідно до ст. 49 ГПК України понесені позивачем у справі судові витрати, які складаються з судового збору, відносяться на позивача.

Керуючись ст.ст. 1, 33, 34, 43, 44, 49, 80 (п. 4 ч. 1), 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд -

ВИРІШИВ :

Прийняти відмову ОСОБА_1 від позову в частині позовних вимог:

про зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" надати позивачу відповідно до його вимоги акціонера (лист за № 08/01 від 21.08.2012р.), який є власником більше 10 відсотків простих акцій Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", та на запит аудитора (лист за № 2012-3-234 від 21.08.2012р.) Товариства з обмеженою відповідальністю Аудиторська фірма "АЛЕНАУДИТ", який діє на підставі договору із акціонером (позивачем) за № 15-2012-ПП від 17.08.2012р., завірені підписом уповноваженої особи Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та печаткою Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" копії всіх документів, необхідних для проведення аудиторської перевірки фінансово-господарської діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", за період з 01.01.2011р. по 30.06.2012р. за наступним переліком:

1) статут Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та зміни до нього з моменту реєстрації до поточного часу;

2) свідоцтво про реєстрацію/перереєстрацію випуску акцій;

3) Положення про загальні збори акціонерів, про наглядову раду, про ревізора та про правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод";

4) внутрішні нормативно-розпорядчі документи за період 01.01.2009р. - 30.06.2012р., а саме: протоколи загальних зборів акціонерів (копії), наглядової ради, ревізійної комісії та правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", інформація про проведення загальних зборів акціонерів (лист товариства та копії друк. видань), а також внутрішні накази та розпорядження щодо діяльності Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод";

5) інформація про пов'язаних (афілійованих) осіб (юридичних та фізичних осіб) по відношенню до Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод";

6) електронна база за період 01.07.2009р. - 30.06.2012р., в якій підприємство веде бухгалтерський, фінансовий та податковий облік (наприклад, якщо облік ведеться в ПК "1С" версії 7 - zір-архів, що вигружається через конфігуратор програми, якщо це ПК "1С" версії 8 - файл формату хххх.dt, що також вигружається через конфігуратор програми і таке інше);

про зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" виділити окреме приміщення для роботи аудитора на території Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод", що відповідає сучасним ергономічним нормам праці персоналу та ІSO 9001:2008, обладнане всім необхідним обладнанням для офісної діяльності;

про зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" визначити режим перебування аудитора на території Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" та робочий графік використання приміщення і отримання консультацій у фінансовій службі Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" в межах повного робочого дня Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" відповідно до КЗпП України;

а також щодо періоду, за який повинна складатися інформація або надаватись документи, про зобов'язання виконавчого органу акціонерного товариства - правління Приватного акціонерного товариства "Орджонікідзевський рудоремонтний завод" надати які позивачу заявлено позов, - з 01.07.2009р. по 31.12.2010р.,

та припинити провадження у справі в цій частині позовних вимог.

Щодо решти позовних вимог - в позові відмовити повністю.

Судові витрати у справі віднести на позивача.

Суддя Л.А. Коваль

Повне рішення складено 28.01.2013р.