Постанова

від 28.02.2013 по справі 1/5005/7773/2012

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

ДНІПРОПЕТРОВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

28.02.2013 року Справа № 1/5005/7773/2012

Дніпропетровський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого судді Лотоцької Л.О.- доповідача,

суддів: Бахмат Р.М ., Євстигнеєва О.С.,

секретарНенарочкін І.О.

за участю представників сторін, які були присутні у судовому засіданні, що відбулося 19.02.2013 року:

від позивача: Логвінов С.В., директор, наказ № 7 від 24.12.12;

від відповідача: Зайка П.К., представник, довіреність № 772/1010 від 27.12.12;

від відповідача: Шкварко О.С., спеціаліст, посвідчення № 7893;

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці Криворізьких міських електричних мереж на рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2012 року у справі № 1/5005/7773/2012

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Контраста" (м. Кривий Ріг Дніпропетровської області)

до: Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці Криворізьких міських електричних мереж (м. Кривий Ріг Дніпропетровської області)

про: скасування рішення, оформленого протоколом № 496/16 від 06.06.2012 року засідання комісії по розгляду акту про порушення споживачем ПКЕЕ Д№ 003122 від 23.05.2012 року,

ВСТАНОВИВ:

Рішенням господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2012 року у справі № 1/5005/7773/2012 (суддя Рудь І.А.) позов задоволено, скасовано рішення Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці Криворізьких міських електричних мереж, оформлене протоколом №496/16 засідання комісії по розгляду акту про порушення споживачем Правил користування електроенергією на підставі акту про порушення споживачем ПКЕЕ Д№ 003122 від 23.05.2012р. про проведення нарахування суми 31 096 грн. 74 коп. за недораховану електричну енергію за період з 01.03.2012 по 23.05.2012р.

Не погодившись з вказаним рішенням, Публічне акціонерне товариство "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці Криворізьких міських електричних мереж подало апеляційну скаргу, в якій просить скасувати рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2012 року у справі № 1/5005/7773/2012 та прийняти нове рішення, яким відмовити позивачу у задоволенні позовних вимог.

Скаржник вважає, що рішення господарського суду Дніпропетровської області є необґрунтованим та прийнятим з невірним застосуванням норм матеріального права, неповним з'ясуванням обставин, що мають значення для справи. Зокрема зазначає, що суд помилково дійшов висновку про недоведеність факту пошкодження пломб та ознак втручання в розрахунковий засіб обліку з метою зміни показів та відсутності підстав для проведення нарахувань оперативно-господарських санкцій. ПКЕЕ визначено, що споживач має нести відповідальність як за порушення пломб, так і за пошкодження приладів обліку та втручання в їх роботу. Методикою передбачено її застосування як у випадку виявлення порушення, що полягає у порушення пломб, так і за пошкодження приладів обліку та втручання в їх роботу. Скаржник зауважує, що Методикою не передбачено, що дані підстави повинні бути у сукупності, законодавець передбачив застосування Методики окремо один від одного. Крім того, зазначає, що суд не звернув уваги на те, що при перевірці також виявлено не замкнутість пломби енергопостачальника, в той час, як ПКЕЕ передбачена відповідальність споживача за пошкодження встановлених пломб.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 24.12.2012 року апеляційна скарга була прийнята до розгляду, розгляд справи було призначено у судовому засіданні на 05.02.2013 року.

Ухвалою Дніпропетровського апеляційного господарського суду від 05.02.2013 року розгляд апеляційної скарги відкладено на 19.02.2013р.

19.02.2013 року у судовому засіданні оголошено перерву до 28.02.2013 року.

За клопотанням сторін строк розгляду справи продовжено на 15 днів.

Заслухавши доповідь судді-доповідача, пояснення представників сторін, дослідивши матеріали справи, перевіривши відповідність оскаржуваного рішення нормам діючого законодавства, Дніпропетровський апеляційний господарський суд дійшов висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з таких підстав.

Як вбачається з матеріалів справи 04.09.2002р. між позивачем та відповідачем укладено договір № 601401 про постачання електричної енергії, відповідно до умов якого в редакції додаткової угоди № 2 від 01.03.12р., відповідач зобов'язався постачати споживачу електричну енергію, а позивач - дотримуватися Правил користування електричною енергією та оплачувати вартість електричної енергії та інші платежі.

17.10.11р. сторонами укладений договір № 340 про надання послуг із забезпечення замовленої потужності на межі балансової належності. Пунктом 1.1. зазначеного договору передбачено, що власник мереж зобов'язується за замовленням замовника надати послугу із забезпечення замовленої додаткової потужності на межі балансової належності відповідно до технічних умов на електрозабезпечення торгівельного комплексу.

23.05.2012р. при проведенні перевірки дотримання позивачем ПКЕЕ, за адресою: м. Кривий Ріг, мкрн. Гірницький, 36-б, приміщення магазину, представниками відповідача виявлені порушення споживачем п. п 3.3, 3.31, 6.41 ПКЕЕ, а саме: перемичка на випробувальній колодці на фазах „В" та „С" зашунтовані (замкнуті), у результаті чого електроенергія не враховується в повному обсязі; при підключенні зразкового приладу обліку PWS 2,3 plus № 32558 похибка електричного лічильника становила 42,040%; порушена герметичність електролічильника, лазерні відтиски не співпадають на корпусі електролічильника; пломба № 70937001 недозамкнута, пломби не порушені, про що складено акт Д № 003122.

Електролічильник № 0115324 типу НІК 2303АРП1 упакований та направлений на експертизу, про що складений акт від 23.05.12р.

30.05.2012р. представником відповідача складений Акт №001607 проведення експертизи лічильника електроенергії типу НІК 2303 АРП1, згідно якого вказаний лічильник визнано не придатним до подальшої експлуатації та зафіксовано наступне: "огляд конструкції не виконувався, оскільки з'єднання кожуху та цоколя виконано лазерним зварюванням. Пломба лічильника №0115324 не пошкоджена".

06.06.2012р. на засіданні комісії по розгляду акта про порушення споживачем ПКЕЕ прийнято рішення: нарахування провести за період з 01.03.2012р. по 23.05.2012р. відповідно до п. 2.5 та за формулою 2.4 Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачем ПКЕЕ, затвердженої постановою НКРЕ України від 04.05.2006р. № 562. Нарахована до сплати сума склала 31 096 грн. 74 коп., з яких 28 589 грн. 94 коп. -за недораховану активну електроенергію, 2 506 грн. 80 коп. -за недораховану реактивну електроенергію, що зафіксовано в протоколі № 496/16 від 06.06.2012р.

На оплату вартості недоврахованої електричної енергії споживачу (позивачу) виставлені рахунки № 601401/Д№003122/6/1 та № 601401/Д№003122/6 від 30.06.2012р.

Відповідно до статті 235 Господарського кодексу України, за порушення господарських зобов'язань до суб'єктів господарювання та інших учасників господарських відносин можуть застосовуватися оперативно-господарські санкції - заходи оперативного впливу на правопорушника з метою припинення або попередження повторення порушень зобов'язання, що використовуються самими сторонами зобов'язання в односторонньому порядку. До суб'єкта, який порушив господарське зобов'язання, можуть бути застосовані лише ті оперативно-господарські санкції, застосування яких передбачено договором.

Частиною 1 статті 236 Господарського кодексу України встановлено види господарсько-оперативних санкцій, серед яких, зокрема, передбачено встановлення в односторонньому порядку на майбутнє додаткових гарантій належного виконання зобов'язань стороною, яка порушила зобов'язання: зміна порядку оплати продукції (робіт, послуг),переведення платника на попередню оплату продукції (робіт, послуг) або на оплату після перевірки їх якості тощо.

Згідно з частиною 2 вищезазначеної статті перелік оперативно-господарських санкцій, встановлений у її першій частині, не є вичерпним.

Сторони можуть передбачити у договорі також інші оперативно-господарські санкції.

Отже, зі змісту вказаних положень чинного законодавства вбачається, що рішення постачальника електричної енергії про донарахування споживачу вартості недоврахованої спожитої електроенергії є саме оперативно-господарською санкцією.

За частиною 2 статті 237 цього Кодексу порядок застосування сторонами конкретних оперативно-господарських санкцій визначається договором. У разі незгоди із застосуванням оперативно-господарської санкції заінтересована сторона може звернутися до суду із заявою про скасування такої санкції та відшкодування збитків, завданих її застосуванням.

Крім того, право споживача на оскарження в судовому порядку рішення комісії постачальника передбачено пунктом 6.42 Правил, які є обов'язковими для сторін.

Статтею 26 Закону України "Про електроенергетику" та пунктом 1.3. Правил користування електричною енергією, затверджених постановою Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 31.07.1996р. № 28 у редакції постанови Національної комісії з питань регулювання електроенергетики України від 17.10.2005р. № 910, зареєстрованою в Міністерстві юстиції України 18.11.2005р. за № 1399/11679 (надалі - Правила), встановлено, що споживання електричної енергії можливе лише на підставі договору з енергопостачальником.

Також, відповідно до ст. 26 Закону України "Про електроенергетику" споживач енергії зобов'язаний додержуватися вимог нормативно-технічних документів та договору про постачання енергії, споживач енергії несе відповідальність за порушення умов договору з енергопостачальником та правил користування електричною енергією згідно із законодавством України.

Відповідно до п. 6.40 ПКЕЕ у разі виявлення представниками електропередавальної організації або представниками постачальника електричної енергії пошкоджень чи зриву пломб, установлених у місцях, указаних в акті про пломбування, або пошкоджень відбитків тавр на цих пломбах, пошкодження розрахункових засобів обліку, явних ознак втручання в параметри розрахункових засобів (систем) обліку з метою зміни їх показів перерахунок обсягу електричної енергії, який підлягає оплаті, здійснюється відповідно до Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією, затвердженої постановою НКРЕ від 04.05.2006 N 562, зареєстрованої в Міністерстві юстиції України 04.07.2006 за N 782/12656.

Відповідно до п. 6.41 Правил користування електричною енергією, у разі виявлення під час контрольного огляду або технічної перевірки уповноваженим представником постачальника електричної енергії, від якого споживач одержує електричну енергію, або електропередавальної організації порушень цих Правил або умов договору на місці виявлення порушення у присутності представника споживача оформляється двосторонній акт порушень. В акті мають бути зазначені зміст виявленого порушення із посиланням на відповідні пункти цих Правил та вихідні дані, необхідні та достатні для визначення обсягу недорахованої електричної енергії та/або суми завданих споживачем збитків. За необхідності в акті зазначаються заходи, які необхідно вжити для усунення допущених порушень.

Згідно з ч. 5 п. 6.41 Правил користування електричною енергією, споживач має право подати пояснення і зауваження щодо змісту акта, які зазначаються в акті, а також викласти мотиви своєї відмови від його підписання.

За приписами п. 6.42 Правил користування електричною енергією, на підставі акта порушень уповноваженими представниками постачальника електричної енергії (електропередавальної організації) під час засідань комісії з розгляду актів про порушення визначаються обсяг недоврахованої електричної енергії та сума завданих споживачем збитків. Комісія з розгляду актів порушень створюється постачальником електричної енергії (електропередавальною організацією) і має складатися не менше ніж з трьох уповноважених представників постачальника електричної енергії. Споживач має бути повідомлений про час і дату засідання комісії не пізніше ніж за 5 робочих днів до призначеного дня засідання і має право бути присутнім на засіданні комісії. Рішення комісії оформляється протоколом і набирає чинності з дня вручення протоколу споживачу. Разом з протоколом споживачу надаються розрахунок величини вартості та розрахункові документи для оплати недоврахованої електричної енергії та/або збитків.

Відповідно до п. 3.3 ПКЕЕ, відповідальність за збереження і цілісність розрахункових засобів обліку електричної енергії та пломб відповідно до акта про пломбування та відповідальність за збереження засобів обліку та пломб на них покладається на їх власника або організацію, на території (у приміщенні) якої вони встановлені і яка відає цією територією (приміщенням) на підставі права власності або користування.

Обов'язок із забезпечення збереження пломб, а у разі незабезпечення їх збереження - відповідальність, настають лише у разі, якщо пломби встановлено позивачем та передано на збереження відповідачу згідно відповідного акту про пломбування та здачу встановлених пломб на зберігання.

В акті про порушення Д №003122 від 23.05.2012р. зафіксовано про те, що пломби енергопостачальної організації не порушені, а проведеною експертизою лічильника втручання позивача в роботу лічильника не виявлено.

За приписами ст.ст.33,34 ГПК України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Вказані докази повинні містити інформацію щодо обставин, що входять до предмета доказування, слугувати аргументами (посилками) у процесі встановлення об'єктивної істини. Пунктом 2.1. Методики визначення обсягу та вартості електричної енергії, не облікованої внаслідок порушення споживачами правил користування електричною енергією встановлено, що остання застосовується на підставі акта про порушення, складеного в порядку, установленому цією Методикою, з урахуванням вимог ПКЕЕ та в разі виявлення таких порушень ПКЕЕ як, зокрема, порушення цілісності пломб, цілісності пломбувального матеріалу, на якому встановлені пломби (дріт, кордова нитка, тощо), порушення цілісності гвинтів, на яких закріплено пломбувальний матеріал, або відсутності на приладах обліку пломб з відбитками тавр про повірку приладів обліку (за умови наявності акта про збереження пломб, складеного в порядку, установленому ПКЕЕ, або іншого документа, який підтверджує факт пломбування і передачу на збереження приладів обліку, установлених пломб, та за умови втручання споживача в роботу приладів обліку).

Встановивши під час перевірки факт недоврахування спожитої електроенергії, відповідач належними та допустимими доказами не довів втручання з боку позивача в роботу засобу обліку.

Таким чином, відповідач не довів порушення позивачем Правил користування електричною енергією, що виключає застосування до нього господарсько-правової санкції.

Враховуючи зазначене, оскаржуване судове рішення є таким, що прийнято на основі повного, всебічного і об'єктивного дослідження поданих доказів, а висновки зроблені у відповідності до норм матеріального та процесуального права, а тому, підстави для його зміни чи скасування відсутні.

Щодо доводів скаржника, викладених у апеляційній скарзі, то вони не приймаються судом апеляційної інстанції до уваги, оскільки не спростовують висновків суду, покладених в основу оскаржуваного рішення, а лише зводяться до переоцінки досліджених судом доказів та встановлених обставин справи.

Керуючись ст.ст. 103-105 ГПК України, Дніпропетровський апеляційний господарський суд -

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "ДТЕК Дніпрообленерго" в особі структурної одиниці Криворізьких міських електричних мереж - залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Дніпропетровської області від 22.11.2012 року у справі № 1/5005/7773/2012 - залишити без змін.

Головуючий суддя: Л.О. Лотоцька

Судді: Р.М. Бахмат

О.С. Євстигнеєв