Ухвала

від 22.11.2011 по справі 21/203

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЛЬВІВСЬКОЇ ОБЛАСТІ

79014, м. Львів, вул. Личаківська, 128

УХВАЛА

22.11.11 Справа№ 21/203

Суддя Чорній Л.З., розглянувши скаргу Приватного Підприємства „Санні", м. Львів

на дії Франківського відділу Державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції, м. Львів

у справі за позовом: приватного підприємства "Санні", м. Львів

до відповідача -1 - фізичної особи -підприємця ОСОБА_1

відповідача -2 - фізичної особи -підприємця ОСОБА_2, м. Львів

відповідача -3 - фізичної особи -підприємця ОСОБА_3, м. Львів

відповідача -4 - фізичної особи -підприємця ОСОБА_4, м. Львів

відповідача -5 - фізичної особи -підприємця ОСОБА_5, с. Мощанки, Львівська область

відповідача -6 - фізичної особи -підприємця ОСОБА_6, м. Львів

відповідача-7 - фізичної особи -підприємця ОСОБА_7, с.Сокільники

про зобов'язання демонтувати встановлені малі архітектурні форми;

позовної заяви третьої особи, яка заявляє самостійні вимоги на предмет спору -товариства з обмеженою відповідальністю "Біля Універмагу", м. Львів ,

до відповідачів фізичних осіб -підприємців ОСОБА_1, м. Львів, ОСОБА_4, м. Львів, ОСОБА_6, м. Львів ,

про зобов'язання демонтувати малі архітектурні форми.

Суть спору:

На розгляд Господарського суду Львівської області надійшла скарга Приватного Підприємства „Санні", м. Львів на дії Франківського відділу Державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції, м. Львів відповідно до якої скаржник просить визнати незаконними дії Франківського ВДВС Львівського МУЮ в частині закінчення виконавчого провадження №23898342 по примусовому виконанню наказу господарського суду Л/о від 24.12.2010 р. у справі №21/203 та визнати незаконною та скасувати постанову від 29.06.11 р. про закінчення виконавчого провадження №23898342, винесену головним державним виконавцем Франківського ВДВС Львівського МУЮ Нагорняком Володимиром Ярославовичем.

Ухвалою суду від 07.11.2011 р. скаргу прийнято судом та призначено до розгляду в засіданні на 22.11.2011 р.

22.11.11 р. представник ПП „Санні" в судове засідання з'явився, надав суду копію постанови Франківського ВДВС від 14.11.11 р. про скасування процесуального документу, а саме „Постанови про закінчення виконавчого провадження від 29.06.11 р. при примусовому виконанні наказу №21/203, виданого 24.12.2010 р.".

Представник Франківського ВДВС в судове засідання 22.11.11 р. не з'явився.

Розглянувши матеріали скарги, заслухавши пояснення представників скаржника, стягувача, суд встановив .

Рішенням господарського суду Львівської області від 04.06.2008 року у справі №21/203 позов приватно підприємства "Санні" задоволено частково. Зобов'язано фізичних осіб-підприємців ОСОБА_2 (АДРЕСА_1), ОСОБА_3 (АДРЕСА_2), ОСОБА_5 (АДРЕСА_3), ОСОБА_7 (АДРЕСА_4, ідентифікаційний номер НОМЕР_1), ОСОБА_1 (АДРЕСА_5) демонтувати малі архітектурні форми та ятки, розташовані за адресою м.Львів, вул.В.Великого, 59Б на даху нежитлових приміщень приватного підприємства «Санні»(код ЄДРПОУ 32129284, с.Станіславчик, Шполянський район, Черкаської області); Стягнуто з фізичних осіб -підприємців ОСОБА_2 (АДРЕСА_1), ОСОБА_3 (АДРЕСА_2), ОСОБА_5 (АДРЕСА_6), ОСОБА_7 (АДРЕСА_4, ідентифікаційний номер НОМЕР_1), ОСОБА_1 (АДРЕСА_5) на користь приватного підприємства "Санні" (м. Львів, вул. В.Великого, 59б) солідарно 85 грн. державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

Постановою Львівського апеляційного господарського суду від 18.11.2010 року рішення господарського суду Львівської області від 04.06.2008 року у справі №21/203 по пунктах 2, 3, 6, 7 резолютивної частини було змінено. Пункт 2 викладено в такій редакції: Зобов'язати фізичних осіб-підприємців ОСОБА_2 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_2), ОСОБА_3 (АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_3), ОСОБА_5 (АДРЕСА_3), ОСОБА_7 (АДРЕСА_4, ідентифікаційний номер НОМЕР_1), ТзОВ Виробничо комерційна фірма «Корект» (код ЄДРПОУ 23964700, м.Львів, вул.Князя Романа, 7) демонтувати малі архітектурні форми та ятки, розташовані за адресою м. Львів, вул.В.Великого, 59Б на даху нежитлових приміщень приватного підприємства «Санні»(код ЄДРПОУ 32129284, с.Станіславчик, Шполянський район, Черкаської області).

Пункт 3 викладено в наступній редакції: Стягнути з фізичних осіб-підприємців фізичних осіб-підприємців ОСОБА_2 (АДРЕСА_1, ідентифікаційний номер НОМЕР_2), ОСОБА_3 (АДРЕСА_2, ідентифікаційний номер НОМЕР_3), ОСОБА_5 (АДРЕСА_3), ОСОБА_7 (АДРЕСА_4, ідентифікаційний номер НОМЕР_1), ТзОВ Виробничо комерційна фірма «Корект» (код ЄДРПОУ 23964700, м.Львів, вул.Князя Романа, 7) на користь ПП «Санні»(код ЄДРПОУ 32129284, с.Станіславчик, Шполянський район, Черкаської області) солідарно 85 гривень державного мита та 118 грн. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

25.01.2011 р. головним державним виконавцем Франківського ВДВС Львівського МУЮ винесено постанову про відкриття виконавчого провадження №23898342 з примусового виконання наказу у справі № 21/203.

31.01.11 р. ФОП ОСОБА_7 на адресу Франківського ВДВС направлено листа, в якому повідомлено, що належна йому МАФ вже не знаходиться на даху нежитлового приміщення, належного ПП „Санні".

18.02.11 р. головним державним виконавцем здійснено вихід на місце проведення виконання (м. Львів. вул. В.Великого, 59Б) та встановлено, що боржник - ФОП ОСОБА_7 наказ господарського суду Л/о від 24.12.2010 р. №21/203 не виконав; МАФи та ятки на даху не житлових приміщень стягувача не демонтував. З метою фіксації вказаних обставин державним виконавцем у присутності представника стягувача складено акт від 18.02.11 р.

28 лютого 2011 року на підставі Акту державного виконавця від 18.02.2011 року головним державним виконавцем винесено постанову про накладення штрафу, у відповідності з котрою на Боржника 1 (ФО-П ОСОБА_2), Боржника З (ФО-П ОСОБА_5.) та Боржника 4 (ФО-П ОСОБА_7.) накладено штраф у розмірі 170,00 грн.

4 травня 2011 року Боржник 4 (ФО-П ОСОБА_7.) подано до господарського суду скаргу на дії Франківського відділу Державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції, в якій просив визнати неправомірними дії головного державного виконавця в частині виконання наказу господарського суду Львівської області від 24.12.2010 року № 21/203 та зобов'язати виконавця усунути допущені порушення. Зокрема, ФО-П ОСОБА_7 покликався на те, що станом на 31.01.2011 року належна йому мала архітектурна форма (кіоск) вже не знаходилась на даху нежитлового приміщення Стягувача (ПП «Санні»), про що було повідомлено ВДВС, однак останнім всупереч ч. 4 ст. 30 Закону України «Про виконавче провадження», так і не складено відповідний акт, який є підставою для закінчення виконавчого провадження. Натомість, Франківським відділом Державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції направлено попередження, в якому вказано на невиконання наказу суду в частині демонтажу малої архітектурної форми із посиланням на Акт від 18.02.2011 року.

5 травня 2011 року господарським судом Львівської області винесено ухвалу у справі

№ 21/203, якою скаргу Боржника 4 (ФО-П ОСОБА_7.) на дії Франківського відділу Державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції відхилено.

20 червня 2011 року Львівським апеляційним господарським судом прийнято постанову, якою ухвалу господарського суду Львівської області від 05.05.2011 року у справі № 21/203 залишено без змін. Вказана постанова на даний час набрала законної сили, є чинною і нею стверджуються обставини справи, які викладено вище.

Поряд з цим, 29 червня 2011 року головним державним виконавцем в присутності боржника 4, за участю понятого гр. ОСОБА_9 (АДРЕСА_7) складено Акт, в якому зафіксовано наступне: «МАФ, належний ФОП ОСОБА_7 розташований за межами даху нежитлових приміщень ТзОВ «Санні»за адресою: м. Львів, вул. В.Великого, 59Б».

29 червня 2011 року державним виконавцем Нагорняком В.Я. винесено постанову про закінчення виконавчого провадження № 23898342 на тій підставі, що «наказ боржниками виконано, МАФи та ятки демонтовано, малі архітектурні форми та ятки за адресою: м. Львів, вул. В.Великого, 59Б на даху нежитлових приміщень ТзОВ «Санні»не знаходяться».

Відповідно до ст. 1 Закону України «Про виконавче провадження», виконавче провадження як завершальна стадія судового провадження та примусове виконання рішень інших органів (посадових осіб) - це сукупність дій органів і посадових осіб, визначених у цьому Законі, що спрямовані на примусове виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), які провадяться на підставах, в межах повноважень та у спосіб, визначених цим Законом, іншими нормативно-правовими актами, прийнятими відповідно до цього Закону та інших законів, а також рішеннями, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню.

Згідно ч. 1, 2 ст. 11 Закону України «Про виконавче провадження», державний виконавець зобов'язаний вживати передбачених цим Законом заходів примусового виконання рішень, «неупереджено, своєчасно і в повному обсязі вчиняти виконавчі дії. Державний виконавець здійснює заходи, необхідні для своєчасного і в повному обсязі виконання рішення, зазначеного в документі на примусове виконання рішення, у спосіб та в порядку, встановленому виконавчим документом і цим Законом.

Як вбачається з ч. 1 ст. 12 Закону України «Про виконавче провадження», сторони виконавчого провадження мають право ознайомлюватися з матеріалами виконавчого провадження, робити з них виписки, знімати копії, заявляти відводи у випадках, передбачених цим Законом, оскаржувати рішення, дії або бездіяльність державного виконавця з питань виконавчого провадження у порядку, встановленому цим Законом , подавати додаткові матеріали, заявляти клопотання, брати участь у провадженні виконавчих дій , давати усні та письмові пояснення, висловлювати свої доводи та міркування з усіх питань, що виникають у ході виконавчого провадження, у тому числі під час проведення експертизи, заперечувати проти клопотань, доводів та міркувань інших учасників виконавчого провадження та користуватися іншими правами, наданими законом.

Всупереч наведеному, про вихід 29.06.2011 року на місце проведення виконання (м. Львів, вул. В.Великого, 59Б) державний виконавець стягувача (ПП «Санні») не повідомив.

Ч. 1-3 ст. 15 Закону України «Про виконавче провадження»визначено, що виконавчі дії можуть провадитися за присутності понятих . Присутність понятих обов'язкова під час вчинення виконавчих дій, пов'язаних з примусовим входженням до нежитлових приміщень і сховищ, де зберігається майно боржника, на яке звернено стягнення, або майно стягувача, яке має бути повернене йому в натурі; до житлових будинків і квартир для забезпечення примусового виселення з них та вселення в них; до будинків, квартир та інших приміщень, в яких перебуває дитина, яка має бути передана іншим особам відповідно до рішення суду; під час проведення огляду , арешту, вилучення і передачі майна . Як поняті можуть бути запрошені будь-які дієздатні особи, які не мають особистої заінтересованості у провадженні виконавчих дій і не пов'язані між собою або з учасниками виконавчого провадження родинними зв'язками, підлеглістю чи підконтрольністю. Кількість понятих під час вчинення виконавчих дій не може бути менше двох .

Поряд з цим, до складення Акту було залучено лише одного понятого.

Акт від 29.06.2011 року складено згідно з формою, затвердженою Додатком №5 до п.п. З.2.2., 4.11.2, 5.9.4., 8.6.З., 10.3. Інструкції про проведення виконавчих дій, затвердженої Наказом Міністерства юстиції України від 15.12.1999 року № 74/5. За таких умов, вказаний документ повинен відповідати вимогам, наведеним у зазначеному вище Додатку. Зокрема, означеним Додатком визначено, що в акті визначаються всі обставини, які встановлені при виконанні рішень .

Всупереч наведеному, в Акті від 29.06.2011 року не вказано яким чином державний виконавець встановив (дійшов висновку про те), що належна ФОП ОСОБА_7 мала архітектурна форма (кіоск) знаходиться поза межами даху нежитлових приміщень стягувача - Приватного підприємства «Санні».

У відповідності з ч. 2 ст. 76 Закону України «Про виконавче провадження» (в редакції чинній до 08.03.2011 року) у разі невиконання без поважних причин цих вимог державний виконавець застосовує до боржника штрафні санкції чи інші заходи, передбачені законодавством, і призначає новий строк виконання . Якщо після цього рішення не буде виконано і виконання може бути проведено без участі боржника, державний виконавець організовує виконання відповідно до повноважень , наданих йому законом, а на боржника державним виконавцем накладається штраф у сумі двократного розміру витрат на проведення виконавчих дій у порядку, встановленому частиною другою статті 87 цього Закону.

Положеннями ч. 2 ст. 75 Закону України «Про виконавче провадження»передбачено, що у разі невиконання зазначених вимог без поважних причин державний виконавець накладає на боржника штраф відповідно до статті 89 цього Закону і не пізніше п'яти робочих днів з дня його накладення повторно перевіряє стан виконання рішення . Якщо рішення не виконано і виконання може бути проведено без участі боржника, державний виконавець організовує виконання відповідно до повноважень, наданих йому законом , та вносить подання (повідомлення) правоохоронним органам для притягнення боржника до відповідальності згідно із законом. При цьому, на боржника повторно накладається штраф у порядку, встановленому ст. 89 цього Закону.

Докази виконання приписів ст.ст. 75,76 Закону України «Про виконавче провадження»теж відсутні.

За таких умов, у державного виконавця були відсутні правові підстави вважати встановленим факт належного та повного виконання ФОП ОСОБА_7 наказу господарського суду Л/о від 24.12.2010 р. №21/203.

Проте, в судове засідання 22.11.11 р. представником стягувача надано суду копію постанови Франківського ВДВС від 14.11.11 р. про скасування процесуального документу, а саме „Постанови про закінчення виконавчого провадження від 29.06.11 р. при примусовому виконанні наказу №21/203, виданого 24.12.2010 р.".

Таким чином, факт неправомірності оскаржуваної постанови визнано начальником Франківського ВДВС (визнано недійсним складений державним виконавцем акт від 29.06.2011 р. та зобов'язано провести виконавчі дії в порядку, встановленому Законом), про що прийнято постанову про скасування процесуального документу.

Враховуючи вищенаведене, скарга ПП „Санні" на дії державного виконавця підлягає до часткового задоволення.

Керуючись ст.ст. 86, 121-2 ГПК України, суд

УХВАЛИВ:

1. Скаргу Приватного підприємства „Санні" на дії Франківського відділу державної виконавчої служби Львівського міського управління юстиції задоволити частково.

2. Визнати незаконними дії Франківського ВДВС Львівського МУЮ в частині закінчення виконавчого провадження №23898342 по примусовому виконанню наказу господарського суду Львівської області від 24.12.2010 р. №21/203.

3. В задоволенні решти заявлених вимог -в задоволенні скарги відмовити.

Суддя Чорній Л.З.