Постанова

від 05.06.2013 по справі 2/114/2012/5003

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

РІВНЕНСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

33001 , м. Рівне, вул. Яворницького, 59

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"05" червня 2013 р. Справа № 2/114/2012/5003

Рівненський апеляційний господарський суд у складі колегії:

Головуючого судді Філіпова Т.Л.

судді Бучинська Г.Б. ,

судді Саврій В.А.

при секретарі Басюку Р.О.

за участю представників сторін:

позивача - не з'явився

відповідача - не з'явився

розглянувши апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Кредит Європа Банк" на рішення господарського суду Вінницької області від 09.04.13 р. у справі № 2/114/2012/5003

за позовом Публічного акціонерного товариства "Кредит Європа Банк", м.Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" в особі ліквідаційної комісії, м.Жмеринка, Вінницька обл.

про включення вимоги кредитора до проміжного ліквідаційного балансу і переліку пред'явлених кредиторами вимог

Рішенням господарського суду Вінницької області від 09.04.2013р. у справі №2/114/2012/5003 (суддя Тісецький С.С.) у позові Публічного акціонерного товариства "Кредит Європа Банк" до Товариства з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" в особі ліквідаційної комісії про включення вимоги кредитора до проміжного ліквідаційного балансу і переліку пред'явлених кредиторами вимог - відмовлено.

Не погоджуючись з прийнятим рішенням, Публічне акціонерне товариство "Кредит Європа Банк" звернувся до Рівненського апеляційного господарського суду із апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення господарського суду Вінницької області у справі №2/114/2012/5003 від 09.04.2013 р. та прийняти нове рішення, яким задоволити позовні вимоги повністю.

В апеляційній скарзі Публічне акціонерне товариство "Кредит Європа Банк" посилається на ту обставину, що згідно із ч. 1 ст. 111 Цивільного кодексу України, порядок ліквідації юридичної особи передбачає те, що ліквідаційна комісія після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, у якому зазначається перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також результати їх розгляду.

Після завершення розрахунків з кредиторами ліквідаційна комісія складає ліквідаційний баланс, який затверджується учасниками юридичної особи або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи (ч. 3 ст. 111 Цивільного кодексу України) та у разі ліквідації платоспроможної юридичної особи задовольняються вимог її кредиторів (ч. 1 ст. 112 Цивільного кодексу України).

Позивач (апелянт) наголошує, що направив відповідачу рекомендованим листом з повідомленням своїх вимог, які випливають з рішення господарського суду м.Києва від 01.10.2012 р. та виданого на його виконання наказу від 21.11.2012 р.

Обов'язком особи, що прийняла рішення про припинення юридичної особи (ліквідацію) є вжиття всіх можливих заходів щодо виявлення кредиторів, а також письмове повідомлення їх про припинення юридичної особи (абз. 2 ч. 4 ст. 105 Цивільного кодексу України).

У порушення закону, позивач (апелянт) жодних письмових повідомлень від Відповідача про його ліквідацію, визнання (або невизнання) вимог кредитора та завершення (закінчення) з ним розрахунків не одержував, що дає підстави стверджувати про наявність ознак порушення відповідачем ч. 3 ст. 13 Цивільного кодексу України: зловживання особою, що проводить ліквідацію юридичної особи, своїми процесуальними правами (сторони зобов'язані добросовісно користуватися належними їм процесуальними правами, виявляти взаємну повагу до прав і охоронюваних законом інтересів другої сторони, вживати заходів до всебічного, повного та об'єктивного дослідження всіх обставин справи як це визначене ч. З ст. 22 ГПК України) з метою протиправного уникнення від примусового виконання виконавчого документу, виданого на підставі рішення господарського суду, яким встановлені його майнові зобов'язання перед позивачем.

Крім того, як визначено абз. 4 ч. 2 ст. 36 Закону України «Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців», у реєстраційній картці на проведення державної реєстрації припинення юридичної особи в результаті її ліквідації голова ліквідаційної комісії, уповноважена ним особа або ліквідатор письмово зазначають та підтверджують своїм особистим підписом, що ними вчинено всі передбачені законодавством дії стосовно порядку припинення юридичної особи, включаючи завершення розрахунків з кредиторами (у тому числі із сплати податків, зборів, єдиного внеску на загальнообов'язкове державне соціальне страхування, страхових коштів до Пенсійного фонду України та фондів соціального страхування).

Отже під час винесення господарським судом Вінницької області рішення від 09.04.2013 р. мало місце недоведеність обставин, що мають значення для справи, які господарський суд визнав встановленими. Це призвело до винесення неправильного рішення, що є підставою для його скасування в апеляційному порядку згідно з ст..104 ГПК України та винесення нового рішення.

Ухвалою Рівненського апеляційного господарського суду від 16.05.2013 р. апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Кредит Європа Банк" у справі №2/114/2012/5003 прийнято до провадження, справу призначено до слухання.

03.06.2013 р. Публічне акціонерне товариство "Кредит Європа Банк" надіслало Рівненському апеляційному господарському суду клопотання про розгляд апеляційної скарги без участі представників апелянта за наявними у справі №2/114/2012/5003 матеріалами та письмовими доказами.

Розпорядженням голови Рівненського апеляційного господарського суду від 05 червня 2013 року внесено зміни до складу колегії суддів та визначено наступний її склад: головуючий суддя Філіпова Т.Л., суддя Саврій В.А., суддя Бучинська Г.Б.

Уповноважені представники сторін не з'явилися в судове засідання, про наявність поважних причин нез'явлення суду не повідомили. Враховуючи, що про час і місце судового розгляду сторони повідомлені належним чином, колегія суддів вважає, що нез'явлення представників сторін не перешкоджає розгляду апеляційної скарги.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, вивчивши матеріали справи, наявні в ній докази, перевіривши правильність застосування судом першої інстанції норм матеріального та процесуального права, Рівненський апеляційний господарський суд

ВСТАНОВИВ:

Як вбачається з матеріалів справи, 01.10.2012 року господарським судом м. Києва прийнято рішення у справі № 51/34 за позовом публічного акціонерного товариства "Кредит Європа банк" до товариства з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" та до товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "Моніка" за участю третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору, на стороні відповідачів: товариство з обмеженою відповідальністю "Тегател", Гетіа Зураб, Алексі Ахвледіані, Кахіані Тамара Джейранівна про звернення стягнення на майно.

Судом вирішено стягнути солідарно в межах вартості та виключно за рахунок предмету іпотеки з товариства з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" та у межах вартості та виключно за рахунок предмету іпотеки з товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "Моніка" 1 194 387, 82 грн. заборгованості за кредитним договором у наступному порядку: з товариства з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" виключно шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки № 8МЕ/22-Р2 посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Васько А.В. за реєстровим № 1837, а саме - нежилі приміщення з № 1 по № 9, №1 (групи приміщень №33) (в літ. Б) загальною площею 127, 30 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Горького, буд. 9. Нежилі приміщення належать Товариству з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" на праві власності на підставі договору купівлі-продажу нежилого приміщення, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Назарчук Н.В. 30.01.2007 р. за реєстровим № 201, право власності на нежитлові приміщення зареєстровано Київським міським бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна 10 квітня 2007 року, про що зроблено запис у реєстрову книгу № 128П-131 за реєстровим № 7664-П, шляхом проведення публічних торгів та направлення коштів, отриманих від реалізації предмета іпотеки в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором перед Публічним акціонерним товариством "Кредит Європа банк"; з товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "Моніка" виключно шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки № 8МЕ/22-Р1 посвідченим приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Васько А.В. за реєстровим № 1835, а саме - нежилі приміщення загальною площею 284, 20 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Микільсько-Слобідська, буд. 2. Нежилі приміщення належать Товариству з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "Моніка" на праві власності на підставі договору купівлі-продажу нежилого приміщення, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Леончук І.А. 07.10.1997 р. за реєстровим № 2825, право власності на нежитлові приміщення зареєстровано Київським міським бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна від 28.01.1998 р. про що зроблено запис у реєстрову книгу за реєстровим № 2325-П, шляхом проведення публічних торгів, та направлення коштів, отриманих від реалізації предмета іпотеки в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором перед публічним акціонерним товариством "Кредит Європа банк".

При цьому, господарським судом м. Києва у ході розгляду справи № 51/34 встановлені наступні обставини.

28.05.2009 року між закритим акціонерним товариством "Кредит Європа банк", назву якого змінено на публічне акціонерне товариство "Кредит Європа банк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Тегател" укладено договір про надання фінансових послуг № SME/22, за умовами якого позивач зобов'язався відкрити третій особі 1 кредитну лінію з лімітом 3 400 000 грн. для здійснення комерційної діяльності, передбаченої статутом та строком дії до 28.05.2010 року.

28.05.2009 року між закритим акціонерним товариством "Кредит Європа банк" та товариством з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" укладено договір іпотеки № 8МЕ/22-Р2, яким забезпечено виконання зобов'язань третьої особи 1 за договором № SME/22 від 28.05.2009 року, за умовами якого в іпотеку передано нежилі приміщення з № 1 по № 9, №1 (групи приміщень №33) (в літ. Б) загальною площею 127, 30 кв.м., що знаходяться за адресою: м. Київ, вул. Горького, буд. 9.

Нежилі приміщення належать товариству з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" на праві власності на підставі договору купівлі-продажу нежилого приміщення, посвідченого приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Назарчук Н.В. 30.01.2007 р. за реєстровим № 201, право власності на нежитлові приміщення зареєстровано Київським міським бюро технічної інвентаризації та реєстрації права власності на об'єкти нерухомого майна 10 квітня 2007 року, про що зроблено запис у реєстрову книгу № 128П-131 за реєстровим № 7664-П.

04.06.2009 року позивачем надано банківську гарантію № 14 ТОВ "Астеліт" про зобов'язання сплатити на користь ТОВ "Астеліт" грошові кошти у сумі, розмір якої не перевищує 3 400 000 грн. за договором № AS07- UAG-559 від 28.05.2007 року, укладеного між ТОВ "Тегател" та ТОВ "Астеліт", протягом п'яти банківських днів після отримання оригіналу належно оформленої письмової вимоги.

17.03.2010 року ТОВ "Астеліт" звернулось до закритого акціонерного товариства "Кредит Європа банк" з платіжною вимогою по банківській гарантії № 14 від 04.06.2009 року, у зв'язку з чим 26.03.2010 року на рахунок ТОВ "Астеліт" перераховано грошові кошти у сумі 3 400 000 грн..

ПАТ "Кредит Європа банк" звернулось до ТОВ "Тегател" з листом вих. № 7791/11 від 26.03.2010 року про сплату грошових коштів у розмірі 3 400 000, 00 грн., сплачених за банківською гарантією № 14 від 04.06.2009 року.

Листом ТОВ "Тегател" повідомило ПАТ "Кредит Європа банк" про неможливість сплати суми у розмірі 3 400 000 грн..

30.03.2010 року публічне акціонерне товариство "Кредит Європа банк" звернулось до товариства з обмеженою відповідальністю "Тегател" з повідомленням вих. № 7817/01/11 про невиконання договору по надання фінансових послуг № SME/22 від 28.05.2009 року.

16.04.2010 року позивач звернувся до товариства з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" та до товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "Моніка" з вимогами вих. № 7999/11 від 15.04.2010 року та № 8000/11 від 15.04.2010 року відповідно, про погашення заборгованості товариства з обмеженою відповідальністю "Тегател" протягом 30 календарних днів з моменту отримання вимоги.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 05.11.2012 року у справі № 51/34, апеляційну скаргу на рішення господарського суду м. Києва від 01.10.2012 року у даній справі з доданими до неї матеріалами не прийнято до розгляду та повернуто товариству з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ".

Після набрання рішення законної сили у справі № 51/34, господарським судом м. Києва на його виконання видано наказ від 21.11.2012 року.

Також як вбачається з матеріалів справи, 30.11.2012 року позивачем було направлено голові ліквідаційної комісії товариства з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" Сидоренку В.А. заяву № 5641/03 із проханням визнати заявлені ПАТ "Кредит Європа банк" вимоги на загальну суму 1 194 387 грн. 82 коп. та включити вимоги ПАТ "Кредит Європа банк" у сумі 1 194 387 грн. 82 коп. до першої черги реєстру вимог кредиторів як забезпечені заставою.

Направлення даної заяви підтверджується описом вкладення із відбитком календарного штемпеля від 02.12.2012 року та фіскальним чеком № 4068 від 02.12.2012 року.

Дослідивши матеріали справи та обставини на предмет повноти їх встановлення, надання їм судом першої інстанції належної юридичної оцінки, вивчивши доводи апеляційної скарги стосовно дотримання норм матеріального і процесуального права, колегія суддів Рівненського апеляційного господарського суду дійшла висновку, що апеляційна скарга не підлягає задоволенню з наступних підстав.

В силу приписів ст.129 Конституції України, ст. 13 Закону України "Про судоустрій і статус суддів" та ст.115 ГПК України рішення господарського суду, що набрало законної сили є обов'язковими для виконання на території України.

Предметом позову в даній справі є зобов'язання ліквідаційної комісії (ліквідатора) товариства з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" визнати вимоги кредитора ПАТ "Кредит Європа банк" у сумі 1 194 387,82 грн. та зобов'язання ліквідаційної комісії (ліквідатора) відповідача включити вимоги позивача до проміжного ліквідаційного балансу і переліку пред'явлених кредиторами вимог.

Підставами позову позивач зазначив у позовній заяві обставини, які встановлені у рішенні господарського суду м. Києва від 01.10.2012 року у справі № 51/34.

Згідно з ч.2 ст.35 ГПК України передбачено, що факти, встановлені рішенням господарського суду (іншого органу, який вирішує господарські спори), за винятком встановлених рішенням третейського суду, під час розгляду однієї справи, не доводяться знову при вирішенні інших спорів, в яких беруть участь ті самі сторони.

До того ж, як роз'яснено у п. 2.6. Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. "Про деякі питання практики застосування Господарського процесуального кодексу України судами першої інстанції", що хоча фактам, встановленим іншими судовими рішеннями, крім зазначених у статті 35 ГПК, й не надано преюдиціального значення для господарських судів, але вони мають враховуватися судами у розгляді справ з урахуванням загальних правил статті 43 названого Кодексу щодо оцінки доказів. Преюдиціальне значення процесуальним законом надається саме фактам, встановленим судовими рішеннями (в тому числі в їх мотивувальних частинах), але не правовій оцінці таких фактів, здійсненій іншим судом чи іншим органом, який вирішує господарський спір.

Предметом доказування у цій справі є обставини невизнання юридичною особою, що ліквідується, кредиторських вимог, безспірність яких встановлена рішенням господарського суду.

У позовній вказано, що 26.11.2012 року позивачу стало відомо про прийняття 11.10.2012 року рішення учасників відповідача про ліквідацію. Відповідно до публікації в Бюлетені державної реєстрації юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців № 228 (28) від 19.10.2012 року строк для пред'явлення вимог кредиторів встановлений з 19.10.2012 року по 11.01.2013 року включно.

Як вбачається із витягу з ЄДРПОУ серії АВ № 148334 станом на 08.04.2013 року щодо відповідача наявні відомості про перебування юридичної особи у процесі припинення : 18.10.2012 року за рішенням засновників та наявні відомості про строк визначений засновниками (учасниками) юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про припинення юридичної особи для заявлення кредиторами своїх вимог: 11.01.2013 року.

За приписами ч. 2, ч. 3, ч. 5 ст. 105 ЦК України, після внесення запису про прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу про припинення юридичної особи публікується у спеціалізованому друкованому засобі масової інформації. Учасники юридичної особи, суд або орган, що прийняв рішення про припинення юридичної особи, відповідно до цього Кодексу призначають комісію з припинення юридичної особи (комісію з реорганізації, ліквідаційну комісію), голову комісії або ліквідатора та встановлюють порядок і строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється. Строк заявлення кредиторами своїх вимог до юридичної особи, що припиняється, не може становити менше двох і більше шести місяців з дня опублікування повідомлення про рішення щодо припинення юридичної особи.

Відповідно до ч. 8, ч.9 ст. 111 ЦК України, ліквідаційна комісія (ліквідатор) після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами складає проміжний ліквідаційний баланс, що включає відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог та результат їх розгляду. Проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи, судом або органом, що прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

Виплата грошових сум кредиторам юридичної особи, що ліквідується, у тому числі за податками, зборами, єдиним внеском на загальнообов'язкове державне соціальне страхування та іншими коштами, що належить сплатити до державного або місцевого бюджету, Пенсійного фонду України, фондів соціального страхування, провадиться у порядку черговості, встановленому статтею 112 цього Кодексу. У разі недостатності в юридичної особи, що ліквідується, коштів для задоволення вимог кредиторів ліквідаційна комісія (ліквідатор) організовує реалізацію майна юридичної особи.

Згідно ч. 1 ст. 61 ГК України, претензії кредиторів до суб'єкта господарювання, що ліквідується, задовольняються з майна цього суб'єкта, якщо інше не передбачено цим Кодексом та іншими законами.

Колегією суддів встановлено, що позивачем направлялася заява про визнання кредиторських вимог у сумі 1 194 387,82 грн. № 5641/03 від 30.11.2012 року голові ліквідаційної комісії ТОВ ""Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" Сидоренку В.А.. Дана заява залишена відповідачем без відповіді.

При цьому, колегією судів з'ясовано, що на виконання рішення господарського суду м. Києва від 01.10.2012 року у справі № 51/34 було видано наказ від 21.11.2012 року про солідарне стягнення з товариства з обмеженою відповідальністю "Екологічна милосердна громада "Добрий Київ" та з товариства з обмеженою відповідальністю "Спільне підприємство "Моніка" 1 194 387, 82 грн. заборгованості за кредитним договором, зокрема стягнення з відповідача шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки за договором іпотеки № 8МЕ/22-Р2 в рахунок погашення заборгованості за кредитним договором перед публічним акціонерним товариством "Кредит Європа банк".

Таким чином, колегія суддів погоджується з висновком господарського суду про те, що відсутність визнання кредиторських вимог відповідачем та включення їх до проміжного ліквідаційного балансу не порушує прав позивача та не перешкоджає задоволенню його вимог у виконавчому провадженні.

Відтак з урахування вище викладеного, доводи апеляційної скарги Публічного акціонерного товариства "Кредит Європа Банк" суд апеляційної інстанції не вважає переконливими та відхиляє.

У Постанові Пленуму Вищого господарського суду України №6 від 23.03.2012р. "Про судове рішення" зазначено, що рішення з господарського спору повинно прийматись у цілковитій відповідності з нормами матеріального і процесуального права та фактичними обставинами справи, з достовірністю встановленими господарським судом, тобто з'ясованими шляхом дослідження та оцінки судом належних і допустимих доказів у конкретній справі.

Рішення суду першої інстанції указаним вимогам відповідає.

Таким чином, колегія суддів дійшла висновку, що доводами апеляційної скарги висновків господарського суду не спростовано, підстав для скасування або зміни рішення, встановлених статтею 104 Господарського процесуального кодексу України, не встановлено, а відтак апеляційну скаргу слід залишити без задоволення, рішення господарського суду - без змін.

Керуючись ст.ст. 99,101,103,105,109,110 Господарського процесуального кодексу України, суд,-

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Кредит Європа Банк" на рішення господарського суду Вінницької області від 09.04.2013р. у справі №2/114/2012/5003 - залишити без задоволення, рішення суду першої інстанції - без змін.

Справу №2/114/2012/5003 повернути до господарського суду Вінницької області.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову суду апеляційної інстанції може бути оскаржено у касаційному порядку до Вищого господарського суду України протягом двадцяти днів з дня набрання постановою законної сили.

Головуючий суддя Філіпова Т.Л.

Суддя Бучинська Г.Б.

Суддя Саврій В.А.