Постанова

від 30.04.2013 по справі 2а-5973/12/2670

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ АДМІНІСТРАТИВНИЙ СУД

Справа: № 2а-5973/12/2670 Головуючий у 1-й інстанції: Патратій О.В.,

Суддя-доповідач: Бабенко К.А

ПОСТАНОВА

Іменем України

30 квітня 2013 року м. Київ

Київський апеляційний адміністративний суд у складі колегії суддів: головуючого судді Бабенка К.А., суддів: Борисюк Л.П., Петрика І.Й., секретаря Козійчук О.В., розглянувши у відкритому судовому засіданні адміністративну справу за апеляційними скаргами Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КУБ», Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва на Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 12 жовтня 2012 року за адміністративним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КУБ» до Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва, за участю Третіх осіб, які не заявляють самостійних вимог на предмет спору на стороні Позивача - Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку, Публічного акціонерного товариства «Українська біржа», Товариства з обмеженою відповідальністю «Український центральний контрагент», Публічного акціонерного товариства «Торгівельно-інформаційна система «Перспектива» про скасування податкового повідомлення-рішення форми «Р», -

В С Т А Н О В И В :

Постановою Окружного адміністративного суду м. Києва від 12 жовтня 2012 року адміністративний позов задоволено частково.

Не погоджуючись із зазначеним судовим рішенням, сторонами подано апеляційні скарги, в яких Позивач просить рішення суду першої інстанції в частині відмови задоволення позовних вимог скасувати та прийняти в цій частині нове судове рішення, яким адміністративний позов задовольнити в повному обсязі, а Відповідач - рішення суду першої інстанції в частині задоволення позовних вимог скасувати та прийняти в цій частині нове судове рішення, яким в задоволенні позовних вимог відмовити в повному обсязі.

Заслухавши суддю-доповідача, пояснення з'явившихся в судове засідання представників осіб, які беруть участь у справі, перевіривши доводи апеляційної скарги, колегія суддів дійшла висновку, що апеляційну скаргу Позивача слід задовольнити, апеляційну скаргу Відповідача - залишити без задоволення, Постанову суду першої інстанції в частині скасувати та ухвалити нову Постанову в цій частині, якою адміністративний позов задовольнити.

Відповідачем проведено документальну планову виїзну перевірку Позивача з питань дотримання вимог податкового, валютного та іншого законодавства за період з 01.01.2007 року по 31.03.2011 року, про що складено Акт від 05.10.2011 року №175/1-22-01-32999754, копія якого наявна в матеріалах справи (т. І, а.с. 12-35).

Перевіркою встановлено порушення Позивачем вимог пп. 4.1.6 п.4.1 ст. 4 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994 року №334/94-ВР, а саме, заниження ним на 414 163 грн. суми податку на прибуток, в тому числі за півріччя 2009 року, за 3 квартали 2009 року та за 2009 рік на 31 216 грн., за І квартал 2010 року на 182 605 грн., за півріччя 2010 року на 286 655 грн., за 3 квартали 2010 року на 318 341 грн., за 2010 рік на 382 947 грн., п.п. 1.2, 1.3 ст. 1, пп. 4.2.1 п. 4.2 ст. 4, п. 7.1 ст. 7 абз. а) п. 17.2 ст. 17, абз. а) п. 19.2 ст. 19 Закону України «Про податок з доходів фізичних осіб» від 22.05.2003 року №889-ІV - заниження ним на 912, 98 грн. суми податку з доходів фізичних осіб, абз. 2 пп. 7.6.1, 7.6.2, 7.6.3, 7.6.4 п. 7.6 ст. 7 Закону України «Про оподаткування прибутку підприємств» від 28.12.1994 року №334/94-ВР - завищення ним збитків окремого податкового обліку від операцій з акціями та іншими корпоративними правами за півріччя 2009 року, за 3 квартали 2009 року, за 2009 рік на 1 791, 24 грн., заниження ним збитків окремого податкового обліку від операцій з акціями та іншими корпоративними правами за І квартал 2010 року на 289 645 грн., за півріччя 2010 року на 308 474 грн., за 3 квартали 2010 року на 358 865 грн., за 2009 рік на 528 960 грн., за І квартал 2011 року на 528 960 грн.

На підставі вищезазначених порушень, Відповідачем прийнято податкове повідомлення-рішення форми «Р» від 21 жовтня 2011 року №0000692201, копія якого також наявна в матеріалах справи (т. І, а.с. 11), та яким збільшено на 517 704 грн. суми грошового зобов'язання з податку на прибуток підприємств, в тому числі на 414 163 грн. за основним платежем та на 103 541 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами).

За Договорами купівлі - продажу цінних паперів № Д-16; 0528/2-Д від 28.05.2009 року, № Д-29; 0603/1-Д від 03.06.2009 року, № Д-30; 0609/1-Д від 09.06.2009 року, № Д-41; 0609/11-Д-3 від 11.06.2009 року, укладеними між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю «ФК «Фінекс - Україна», копії яких наявні в матеріалах справи (т. ІІІ, а.с. 226-227, 223-224, 221-222, 217-218), контрагент зобов'язався передати у власність Позивача прості іменні акції Відкритого акціонерного товариства «Дніпровський рельсовий завод», а Позивач прийняти та оплатити зазначені цінні папери емітента.

Згідно із частиною п'ятою ст. 203 та частини першої, другої ст. 215 Цивільного кодексу України, правочин має бути спрямований на реальне настання правових наслідків, що обумовлені ним; підставою недійсності правочину є недодержання в момент вчинення правочину стороною (сторонами) вимог, які встановлені частинами першою - третьою, п'ятою та шостою статті 203 цього Кодексу; недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається; у випадках, встановлених цим Кодексом, нікчемний правочин може бути визнаний судом дійсним.

Відповідно до пп. 7.2.1 п. 7.2 ст. 7 Закону № 168/97-ВР, платник податку зобов'язаний надати покупцю податкову накладну, що має містити зазначені окремими рядками: а) порядковий номер податкової накладної; б) дату виписування податкової накладної; в) повну або скорочену назву, зазначену у статутних документах юридичної особи або прізвище, ім'я та по батькові фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість; г) податковий номер платника податку (продавця та покупця); д) місце розташування юридичної особи або місце податкової адреси фізичної особи, зареєстрованої як платник податку на додану вартість; е) опис (номенклатуру) товарів (робіт, послуг) та їх кількість (обсяг, об'єм); є) повну або скорочену назву, зазначену у статутних документах отримувача; ж) ціну поставки без врахування податку; з) ставку податку та відповідну суму податку у цифровому значенні; и) загальну суму коштів, що підлягають сплаті з урахуванням податку.

Згідно із ст. 1, частини першої ст. 3 та частин першої, другої ст. 9 Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» від 16 липня 1999 року №996-ХІV, первинний документ - документ, який містить відомості про господарську операцію та підтверджує її здійснення; метою ведення бухгалтерського обліку і складання фінансової звітності є надання користувачам для прийняття рішень повної, правдивої та неупередженої інформації про фінансове становище, результати діяльності та рух грошових коштів підприємства; підставою для бухгалтерського обліку господарських операцій є первинні документи, які фіксують факти здійснення господарських операцій; первинні документи повинні бути складені під час здійснення господарської операції, а якщо це неможливо - безпосередньо після її закінчення. Для контролю та впорядкування оброблення даних на підставі первинних документів можуть складатися зведені облікові документи; первинні та зведені облікові документи можуть бути складені на паперових або машинних носіях і повинні мати такі обов'язкові реквізити: назву документа (форми); дату і місце складання; назву підприємства, від імені якого складено документ; зміст та обсяг господарської операції, одиницю виміру господарської операції; посади осіб, відповідальних за здійснення господарської операції і правильність її оформлення; особистий підпис або інші дані, що дають змогу ідентифікувати особу, яка брала участь у здійсненні господарської операції.

Позивачем на виконання господарських зобов'язань та на підтвердження реальності придбання у контрагента цінних паперів за зазначеними Договорами надано первинні документи, а саме, Акти купівлі-продажу цінних паперів від 29.05.2009 року, від 03.06.2009 року, від 10.06.2009 року, від 12.06.2009 року та платіжні доручення від 04.06.2009 року № 344 та від 12.06.2009 року № 255, копії яких наявні в матеріалах справи (том ІІІ, а.с.228, 225, 222, 219).

Проте, Постановою Господарського суду Дніпропетровської області від 31.03.2009 року у справі №А2/1316-07 припинено юридичну особу - Відкрите акціонерне товариство «Дніпровський рельсовий завод», в зв'язку з чим, Відповідачем не визнано угоди з придбання акцій ВАТ «Дніпровський рельсовий завод», тому, як вони укладені після дати ухвалення зазначеного вище судового рішення.

Відповідно до частини сьомої ст. 59 Господарського кодексу України, суб'єкт господарювання вважається ліквідованим з дня внесення до державного реєстру запису про припинення його діяльності. Такий запис вноситься лише після затвердження ліквідаційного балансу відповідно до вимог цього Кодексу та подання головою ліквідаційної комісії або уповноваженою ним особою документів для проведення державної реєстрації припинення юридичної особи або припинення діяльності фізичною особою - підприємцем у порядку, визначеному Законом України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців".

Докази щодо припинення діяльності Відкритого акціонерного товариства «Дніпровський рельсовий завод» на час укладення та виконання зазначених вище Договорів Відповідачем не надано.

Згідно із частиною десятою ст. 6 Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» від 23.02.2006 року №3480-ІV, реєстрацію випуску акцій здійснює Національна комісія з цінних паперів та фондового ринку в установленому нею порядку. Обіг акцій дозволяється після реєстрації Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення акцій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску акцій.

Відповідно до ст. 177 та частини першої ст. 178 Цивільного кодексу України, об'єктами цивільних прав є речі, у тому числі гроші та цінні папери, інше майно, майнові права, результати робіт, послуги, результати інтелектуальної, творчої діяльності, інформація, а також інші матеріальні і нематеріальні блага; об'єкти цивільних прав можуть вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, якщо вони не вилучені з цивільного обороту, або не обмежені в обороті, або не є невід'ємними від фізичної чи юридичної особи.

А згідно із п.п. 1.2 - 1.6 розділу ІІ Порядку скасування реєстрації випусків акцій та анулювання свідоцтв про реєстрацію випусків акцій, затвердженого Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30 грудня 1998 р. № 222, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 24 березня 1999 р. за № 180/3473, уповноважена особа реєструвального органу видає розпорядження про зупинення обігу акцій (додаток 3) протягом п'ятнадцяти робочих днів з дати надходження до реєструвального органу документів, зазначених у підпункті 1.1 пункту 1 цього розділу; реєструвальний орган протягом трьох робочих днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій направляє його емітенту та реєстроутримувачу (при документарній формі випуску акцій) або депозитарію (при бездокументарній формі випуску акцій), який обслуговує акції цього емітента; реєструвальний орган забезпечує опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному зі своїх офіційних друкованих видань протягом п'ятнадцяти календарних днів з дати видання розпорядження про зупинення обігу акцій; починаючи з дати опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу, забороняється здійснення цивільно-правових договорів з акціями, обіг яких зупинено; дата опублікування інформації про зупинення обігу акцій в одному з офіційних друкованих видань реєструвального органу є датою закриття реєстру (при документарній формі випуску акцій) або датою, на яку складається зведений обліковий реєстр і здійснюється операція обмеження в обігу акцій (при бездокументарній формі випуску акцій).

Будь-які докази на підтвердження зупинення обігу акцій Відкритого акціонерного товариства «Дніпровський рельсовий завод» чи обмеження їх в обороті Відповідачем на час укладення або виконання зазначених раніше Договорів не надано.

Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку «Щодо зупинення обігу акцій ВАТ «Дніпровський рельсовий завод» від 23.06.2009 року №678, копія якого наявна в матеріалах справи (т. ІІІ, а.с. 241), зупинено обіг акцій ВАТ «Дніпровський рельсовий завод» та зобов'язано Департамент корпоративних відносин прийняти Розпорядження про зупинення обігу акцій ВАТ «Дніпровський рельсовий завод». Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку «Щодо скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Дніпровський рельсовий завод» від 20.10.2009 року №1267, копія якого також наявна в матеріалах справи (т. ІІІ, а.с. 242), скасовано реєстрацію випуску акцій та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Дніпровський рельсовий завод», зобов'язано Департамент корпоративних відносин прийняти Розпорядження про скасування реєстрації випуску акцій та анулювання свідоцтва про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Дніпровський рельсовий завод». Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.10.2009 року №70-С-А, копія якого наявна в матеріалах справи (т. ІІІ, а.с. 243), скасовано реєстрацію випуску акцій та анульовано свідоцтво про реєстрацію випуску акцій ВАТ «Дніпровський рельсовий завод» від 15.06.2005 року №265/1/05, видане Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку. А Розпорядженням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.07.2009 року №52-3, копія якого також наявна в матеріалах справи (т. ІІІ, а.с. 244), зупинено обіг акцій Відкритого акціонерного товариства «Дніпровський рельсовий завод».

Тобто, на час укладення Позивачем з контрагентом Договорів купівлі-продажу акцій ВАТ «Дніпровський рельсовий завод», а саме, у період з 28.05.2009 року по 11.06.2009 року та їх виконання у період з 29.05.2009 року по 12.06.2009 року, обіг акцій Відкритого акціонерного товариства «Дніпровський рельсовий завод» зупинено чи обмежено в обороті не було, в зв'язку з чим, зазначені цінні папери, придбані Позивачем, могли вільно відчужуватися або переходити від однієї особи до іншої в порядку правонаступництва чи спадкування або іншим чином, тому, збільшення Відповідачем Позивачу податкових зобов'язань на 12 202 грн. суми з податку на прибуток та застосування до нього штрафних (фінансових) санкцій (штрафів) у сумі 3 051 грн. є протиправним.

Як зазначено Відповідачем в Акті, Позивачем здійснювались операції з купівлі - продажу цінних паперів на Публічних акціонерних товариствах «Українська біржа» та «ФБ «Перспектива» без укладення договорів та проведення розрахунків поза розрахунковими рахунками підприємства.

А як вбачається з Виписок з реєстру угод, копії яких наявні в матеріалах справи (т. ІІ, а.с. 114-135, т. IV, а.с. 37-51), Позивач у періоди з 29.05.2009 року по 11.06.2009 року та з 01.01.2010 року по 31.12.2010 року укладав на Публічних акціонерних товариствах «Українська біржа» та «ФБ «Перспектива» біржові контракти з купівлі цінних паперів різних емітентів.

Згідно із ст. 650 Цивільного кодексу України , особливості укладення договорів на біржах, аукціонах, конкурсах тощо встановлюються відповідними актами цивільного законодавства.

Відповідно до ст. 185 Господарського кодексу України , до укладення господарських договорів на біржах, оптових ярмарках, публічних торгах застосовуються загальні правила укладення договорів на основі вільного волевиявлення, з урахуванням нормативно-правових актів, якими регулюється діяльність відповідних бірж, ярмарків та публічних торгів.

Згідно із ст. 8, 13 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» , кліринг та розрахунки за угодами щодо цінних паперів здійснюються виключно депозитаріями, які забезпечують поставку цінних паперів на рахунки зберігачів у депозитарії з одночасною оплатою грошових коштів на рахунках зберігачів. Для здійснення клірингу та розрахунків за угодами щодо цінних паперів депозитарій має одержати ліцензію; цінні папери, випущені в документарній формі, можуть бути переведені у бездокументарну форму та зберігатися на електронних носіях внаслідок знерухомлення цінних паперів. Обслуговування угод щодо цінних паперів у бездокументарній формі проводиться тільки учасниками Національної депозитарної системи.

Як вбачається з Договору доступу до електронної торгівельно-інформаційної мережі Товариства з обмеженою відповідальністю «Торгівельно-інформаційна система «Перспектива» від 14.06.2007 року №Д-07/06/14-01, укладеного між Позивачем та Товариством з обмеженою відповідальністю «Торгівельно-інформаційна система «Перспектива», копія якого наявна в матеріалах справи (т. ІІІ, а.с. 207-210), Торгівельно-інформаційна система «Перспектива» (ТІС) надає, а Позивач отримує можливість укладати договори в ЕТІМ ТІС та/або отримувати інформацію, визначену Правилами торговлі ТІС шляхом встановлення Торгового терміналу «АРМ Брокер» на обладнанні Позивача та підключення його до ЕТІМ ТІС. Додатковою угодою до зазначеного Договору від 29.01.2008 року внесено відповідні зміни до Договору № Д-07/06/14-01 у зв'язку з реорганізацією ТОВ «Торгівельно-інформаційна мережа «Перспектива» у ВАТ «Фондова біржа «Перспектива», зокрема, у тексті Договору «ТІС» змінено на «Біржа», «Учасник ТІС» змінено на «Член Біржі», «ЕТІМ» змінено на «ЕТС», «Правила торгівлі ТІС» змінено на «Правила біржі».

За Договором на проведення операцій на ринку цінних паперів від 20.01.2010 року №135/UX, укладеним між Позивачем та Відкритим акціонерним товариством «Українська біржа», копія якого також наявна в матеріалах справи (т. ІІІ, а.с. 237-238), визначено взаємні права та обов'язки сторін, які виникають у зв'язку з наданням Біржею та використанням Позивачем можливості здійснювати біржові операції на Біржі.

Згідно із частиною другою ст. 24 цього Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» , торгівля на фондовій біржі здійснюється за правилами фондової біржі, які затверджуються біржовою радою та реєструються Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку.

Правила ПАТ «Українська біржа», копія яких наявна в матеріалах справи (т. ІV, а.с. 56-120), зареєстровано рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 30.12.2009 року № 1680 (далі - Правила Української біржі).

Відповідно до п. 20.19 Правил Української біржі, наслідком укладання біржової угоди в ETC є формування біржового контракту. Біржовий контракт (договір) є електронним документом, що укладається при посередництві ETC. Учасник торгів, підписавши Договір на проведення операцій на ринку цінних паперів, Договір про інформаційно-технічне забезпечення та Угоду про використання аналога власноручного підпису в ETC, погоджується з тим, що усі договори укладаються на біржі виключно на умовах, викладених у цих Правилах. Відсутність положень цих Правил у копії електронного договору, у вигляді документа на папері, посилання на ці Правила чи окремі положення цих Правил не свідчить про те, що договір укладений не у відповідності з цими Правилами.

Згідно із п.п. 20.16, 20.17 Правил Української біржі, звіт про угоди учасника містить наступні відомості: ідентифікаційний номер угоди; код цінного паперу; міжнародний ідентифікаційний номер цінного папера (ISIN); дата та час реєстрації угоди в Реєстрі угод; сукупність прав та обов'язків по угоді купівлі-продажу цінних паперів (купівля цінних паперів або продаж цінних паперів); ціна одного цінного паперу; сума угоди; кількість цінних паперів; дата проведення розрахунків по угоді; на вимогу учасника біржових торгів Біржа може надати йому Виписку з Реєстру угод, яка містить інформацію про угоди, укладені цим учасником на біржових торгах. Виписка з Реєстру угод оформлюється в паперовому вигляді і затверджується печаткою Біржі та підписом уповноваженої особи Біржі.

Правила ВАТ «Фондова біржа «Перспектива», копія яких також наявна в матеріалах справи (т. ІІІ, а.с. 36-114), зареєстровані Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.02.2009 року № 225 (далі - Правила ФБ Перспектива).

Відповідно до п. 1.19 Правил ФБ Перспектива, Виписка з Реєстру Договорів Біржі - електронний документ, що є частиною Реєстру Договорів Біржі, що містить всі Договори, стороною яких є Учасник Біржових торгів. Кожен з Договорів, який міститься у Виписці з Реєстру Договорів Біржі, яка підписана уповноваженою особою Біржі та з відбитком печатки Біржі, є копією електронного документа - Договору у вигляді документа на папері. Тобто, виписка з реєстру є формою електронного документа, що містить інформацію про всі договори, стороною яких є певний учасник біржових торгів.

Згідно із ст. 5, 8 Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» , візуальною формою подання електронного документа є відображення даних, які він містить, електронними засобами або на папері у формі, придатній для приймання його змісту людиною; юридична сила електронного документа не може бути заперечена виключно через те, що він має електронну форму. Допустимість електронного документа як доказу не може заперечуватися виключно на підставі того, що він має електронну форму.

Відповідно до абз. 1 п. 2.3 Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку, затвердженого Наказом Міністерства фінансів України від 24.05.1995 р. №88 , зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 05.06.1995 р. за №168/704 (далі - Наказ № 88), первинні документи, створені в електронному вигляді, застосовуються у бухгалтерському обліку за умови дотримання вимог законодавства про електронні документи та електронний документообіг. Отже, тлумачення вимог щодо первинних документів є припустимим на підставі Закону України «Про електронні документи та електронний документообіг» .

Крім того, Листами Державної податкової адміністрації України від 12.02.2009, копії яких наявні в матеріалах справи (том І, а.с. 36, 37-38), повідомлено ВАТ «Українська біржа» та ВАТ «Фондова Біржа ПФТС», що у разі дотримання товариством вимог Закону України «Про бухгалтерський облік та фінансову звітність в Україні» , Положення про документальне забезпечення записів у бухгалтерському обліку та інших нормативних актів, а також за умови повної ідентифікації учасників фондового ринку, що скористалися послугами ВАТ «Українська біржа» та ВАТ «Фондова Біржа ПФТС», завірені підписом та скріплені печаткою виписки з реєстру укладених на біржі угод, можуть бути представлені в якості первинних документів щодо проведення в режимі «он-лайн» операцій з цінними паперами.

А в Листі Комітету Верховної Ради України з питань фінансів, банківської діяльності, податкової та митної політики від 25.07.2011 № 04-39/10-768, копія якого також наявна в матеріалах справи (т. І, а.с. 46-48), зазначено, що виписка з реєстру укладених на біржі угод для учасників торгів на фондовій біржі, та виписка з відомостей сквитованих розпоряджень для юридичних та фізичних осіб клієнтів таких торгівців, можуть слугувати документами, що підтверджують виконання зобов'язань за угодами щодо цінних паперів та деривативів на фондовій біржі та є достатніми підтвердженнями виконання зазначених зобов'язань.

Як встановлено Відповідачем в Акті, Позивачем отримано грошові кошти на розрахунковий рахунок від ПАТ «Українська біржа» та «ФБ «Перспектива» у загальній сумі 847 593,00 грн., проте, документів, які підтверджують господарські взаємовідносини в частині продажу ПАТ «Українська біржа» та «ФБ «Перспектива» Позивачу товарів (послуг, робіт), ним не надано.

За Договором про виконання функцій платіжного агента № 374856 від 18.11.2008 року, укладеного між Позивачем та АКІБ «УкрСиббанк», копія якого наявна в матеріалах справи (т. ІІ, а.с. 144-148), Банк зобов'язався виконувати функції платіжного агента Позивача, відкрити та обслуговувати рахунок для проведення розрахунків за договорами купівлі-продажу, укладеними Позивачем за допомогою Торгового термінала.

Згідно із п.п. 2.2.1, 2.2.2, 3.1.4 Договору, його предметом є виконання Банком функцій платіжного агента Клієнта, який є Членом Біржі та відкриття і обслуговування Банком рахунку №2909 для проведення розрахунків за Договорами купівлі-продажу, укладеними Клієнтом за допомогою Торгового термінала; до функцій платіжного агента, які виконуватиме Банк належить: отримання на користь клієнта платежів від учасників біржових торгів на рахунок № 2909 згідно відомості, яка направляється банку від біржі на підставі договору з біржею; здійснення платежів від імені та за рахунок клієнта з рахунку № 2909 за договорами купівлі-продажу на підставі відомості, яку біржа направляє банку; після здійснення розрахунків за договорами купівлі-продажу Банк зобов'язувався перераховувати залишок грошових коштів на рахунку № 2909 на поточний рахунок клієнта № 2650.

Як вбачається із виписок з рахунку Позивача в АКІБ «Укрсиббанк», копії яких наявні матеріалах справи (том І, а.с. 62-70), у період з 29.05.2009 року по 06.10.2010 року ним здійснено розрахунки за угодами щодо цінних паперів, а саме, за 29.05.2009 року перераховано 25 300,00 грн. для розрахунків за договорами, укладеними на ФБ «Перспектива» та цього ж дня отримано в якості повернення за результатами торгів на ФБ «Перспектива» 25 457,00 грн., за 10.06.2009 року Позивачем перераховано для розрахунків за договорами на ФБ «Перспектива» та одержано ним 25 300 грн., за 11.06.2009 року перераховано та одержано 25 300 грн., за 01.07.2010 року отримано за результатами торгів 2 000 грн., за 29.07.2010 року перераховано 80 002 грн., за 11.08.2010 року перераховано 5 000 грн., за 04.10.2010 року перераховано 65 000 грн., за 06.10.2010 року отримано після торгів 65 000 грн.

А як вбачається з виписок, копії яких наявні в матеріалах справи (т. І, а.с. 80-101), від 27.01.2010 року Позивачем за Договором про кліринг та розрахунки № К223/09 від 21.12.2009 року від ВАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (далі -ВАТ «ВДЦП») отримано 10 000 грн., від 12.02.2010 року отримано від ВАТ «ВДЦП» 15 000 грн., від 18.02.2010 року - 10 000 грн., від 23.02.2010 року - 300 грн., від 25.02.2010 року - 1 000 грн., від 09.03.2010 року - 3 300 грн., від 17.03.2010 року - 6 000 грн., від 22.03.2010 року - 200 000 грн., від 06.04.2010 року - 5 000 грн., від 16.04.2010 року - 7 300 грн., від 28.04.2010 року - 6 000 грн., від 07.05.2010 року - 6 000 грн., від 18.05.2010 року - 17 500 грн., від 27.05.2010 року - 4 600 грн., від 03.06.2010 року - 1 700 грн., від 15.06.2010 року - 12 000 грн., від 21.06.2010 року - 60 000 грн., від 24.06.2010 року - 100 000 грн., від 28.07.2010 року - 20 000 грн., від 01.10.2010 року - 51 257,70 грн.

Відповідно до ст. 8 Закону України «Про Національну депозитарну систему та особливості електронного обігу цінних паперів в Україні» , кліринг та розрахунки за угодами щодо цінних паперів здійснюються виключно депозитаріями, які забезпечують поставку цінних паперів на рахунки зберігачів у депозитарії з одночасною оплатою грошових коштів на рахунках зберігачів.

Згідно із п. 1.43 ст. 1 Закону України «Про платіжні системи та переказ коштів в Україні» учасник платіжної системи - юридична або фізична особа - суб'єкт відносин, що виникають при проведенні переказу коштів, ініційованого за допомогою платіжного інструмента цієї платіжної системи.

А відповідно до Постанови «Про надання Приватному акціонерному товариству «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (м. Київ) статусу учасника системи електронних платежів Національного банку України» від 16.02.2010 р. №68, ПрАТ «Всеукраїнський депозитарій цінних паперів» (лише для обслуговування розрахунків за цінними паперами учасників фондового ринку) надано статус учасника системи електронних платежів Національного банку України (далі - СЕП) відповідно до Інструкції про міжбанківський переказ коштів в Україні в національній валюті, затвердженої Постановою Правління Національного банку України від 16.08.2006р. № 320 (далі - Інструкція № 320)», тобто, депозитарій є такою ж розрахунковою установою, як і банк, а рух коштів по депозитарію є розрахунком за цінні папери.

Згідно із п. 2.9, 9.14 Правил ПАТ «ФБ «Перспектива», біржа взаємодіє з платіжною організацією (розрахунковим банком), банками та депозитарієм з метою забезпечення виконання розрахунків за договорами, що укладені на біржі, за принципом «поставка проти оплати». Біржа забезпечує виконання договорів способом, обумовленим для кожного ринку, у заявленому обсязі, за заявленою ціною та у визначений час. Переказ коштів за договорами щодо цінних паперів та інших фінансових інструментів та переказ коштів за операціями емітента щодо випущених ним похідних, а також при примусовому закритті позицій виконуються платіжною організацією (розрахунковим банком) за розпорядженнями біржі; платіжна організація (розрахунковий банк) на підставі відомостей розпоряджень біржі на переказ коштів учасників біржових торгів здійснює переказ коштів на користь учасників біржових торгів.

Відповідно до пункту 22.2 Правил ПАТ «Українська біржа», при укладанні угод на Біржі розрахунки за ними здійснюються виключно по рахунках в цінних паперах тих зберігачів, які в депозитарному договорі надали повноваження депозитарію здійснювати операції списання/зарахування цінних паперів по їх рахунках в цінних паперах на підставі інформації, отриманої депозитарієм від Біржі.

Згідно з п. 3.4 Розділу VI Положення про розрахунково-клірингову діяльність за договорами щодо цінних паперів, затвердженому Рішенням ДКЦПФР від 17.10.2006 р. №1001, зареєстрованим в Міністерстві юстиції України 13 листопада 2006 р. за №1198/13072 (далі - Положення №1001), у разі придбання цінних паперів клієнтом депозитарію його технічний субрахунок для обліку грошових зобов'язань за договорами щодо цінних паперів зменшується, а його контрагента збільшується на загальну вартість укладеного договору щодо цінних паперів. Одночасно в разі придбання цінних паперів клієнтом депозитарію його технічний субрахунок для обліку зобов'язань щодо цінних паперів за відповідним випуском (міжнародним ідентифікаційним номером цінних паперів) збільшується, а його контрагента зменшується на загальну кількість цінних паперів відповідно до договору щодо цінних паперів.

На підтвердження здійснення Позивачем розрахунків за операціями з цінними паперами, ним надано Виписки про операції з цінними паперами на рахунку у цінних паперах №001217, копії яких також наявні в матеріалах справи (т. ІV, а.с. 230-260, т. V, а.с. 1- 78).

В зв'язку з вищенаведеним, колегія суддів дійшла висновку, що біржові операції Позивача на ПАТ «Українська біржі» та ПАТ «ФБ «Перспектива» є реальними, документально підтвердженими, тому, оскаржуване податкове повідомлення рішення є протиправним та підлягає скасуванню.

Відповідно до ст. 202 Кодексу адміністративного судочинства України, суд апеляційної інстанції скасовує постанову суду першої інстанції та приймає нове рішення, якщо встановить порушення норм матеріального або процесуального права, що призвело до неправильного вирішення справи або питання.

В зв'язку з вищевикладеним, колегія суддів дійшла висновку, що судом першої інстанції неповно з'ясовано обставини, що мають значення для справи, порушено норми матеріального права, що призвело до неправильного вирішення справи в частині, тому, апеляційна скарга Позивача задовольняється, апеляційна скарга Відповідача залишається без задоволення, Постанова Окружного адміністративного суду м. Києва від 12 жовтня 2012 року в частині скасовується, з ухваленням нової Постанови в цій частині, якою адміністративний позов задовольняється.

Керуючись ст.ст. 196, 198, 200, 202, 205, 207, 254 Кодексу адміністративного судочинства України, колегія суддів

П О С Т А Н О В И Л А:

Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю «Фінансова компанія «КУБ» задовольнити , апеляційну скаргу Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва залишити без задоволення , Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 12 жовтня 2012 в частині відмови в задоволенні адміністративного позову щодо визнання протиправним та скасування податкового повідомлення-рішення Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва від 21 жовтня 2011 року №0000692201 в частині збільшення грошового зобов'язання з податку на прибуток у сумі 12 202 грн. за основним платежем та 3 051 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами) скасувати, ухвалити нову Постанову в цій частині, якою адміністративний позов задовольнити.

Визнати протиправним та скасувати податкове повідомлення рішення Державної податкової інспекції у Голосіївському районі м. Києва від 21 жовтня 2011 року №0000692201 в частині збільшення грошового зобов'язання з податку на прибуток у сумі 12 202 грн. за основним платежем та 3 051 грн. за штрафними (фінансовими) санкціями (штрафами).

В іншій частині Постанову Окружного адміністративного суду м. Києва від 12 жовтня 2012 залишити без змін.

Постанова набирає законної сили з моменту проголошення та може бути оскаржена протягом двадцяти днів з дня складення її в повному обсязі безпосередньо до Вищого адміністративного суду України.

Постанову складено у повному обсязі 30.04.2013 року.

Головуючий суддя Бабенко К.А.

Судді: Борисюк Л.П.

Петрик І.Й

Головуючий суддя Бабенко К.А

Судді: Борисюк Л.П.

Петрик І.Й.