Постанова

від 10.06.2013 по справі 925/189/13-г

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

cpg1251

КИЇВСЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

04116 м.Київ, вул. Шолуденка, 1 (044) 230-06-58

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

"10" червня 2013 р. Справа№ 925/189/13-г

Київський апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Мартюк А.І.

суддів: Зубець Л.П.

Новікова М.М.

при секретарі Загрунній Л.І.

за участю представників

від позивача: не з'явились

від відповідача-1: Борейко М.В. - дов. № 2.7-4.4/4.4/580 від

15.05.2013 р.

від відповідача-2: Карпенко В.Л. - дов. № 4 від 08.01.2013 р.

від відповідача-3: не з'явились

від відповідача-4: Шестюк О.М. - дов. № 14 від 23.05.2013 р.

від відповідача-5: не з'явились

від відповідача-6: не з'явились

від третьої особи: не з'явились

розглянувши у відкритому

судовому засіданні

апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю

„Черкасим'ясоагропромсервіс"

на рішення Господарського суду Черкаської області

від 05.04.2013 р.

у справі № 925/189/13-г (суддя Дорошенко М.В.)

за первісним позовом Товариства з обмеженою відповідальністю

„Черкасим'ясоагропромсервіс"

до 1.Державної виконавчої служби України

2.Приватного підприємства „Спеціалізоване

підприємство юстиція"

3.Публічного акціонерного товариства „Альфа-

Банк"

4.Товариства з обмеженою відповідальністю

„Нова Охорона"

5.Дочірнього підприємства „Черкаси-Фарма"

6.Реєстраційної служби Черкаського міського

управління юстиції Черкаської області

за участю третьої особи без самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідачів

Приватного нотаріуса Черкаського міського

нотаріального округу Бараненко Ірини Корніївни

про визнання прилюдних торгів недійсними,

визнання недійсним свідоцтва про право

власності на майно та про зобов'язання вчинити

дії

за зустрічним

позовом Публічного акціонерного товариства

„Альфа-Банк"

до 1.Товариства з обмеженою відповідальністю

„Черкасим'ясоагропромсервіс"

2.Дочірнього підприємства „Черкаси-Фарма"

про визнання недійсним договору оренди нежитлових

приміщень від 01.06.2011 р. № 96-О/2011

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс" звернулось до Господарського суду Черкаської області із первісним позовом до Державної виконавчої служби України, Приватного підприємства "Спеціалізоване підприємство юстиція", Публічного акціонерного товариства "Альфа-Банк", Товариства з обмеженою відповідальністю "Нова Охорона" та Дочірнього підприємства "Черкаси-Фарма" вимогами:

- про визнання недійсними оформлених протоколом від 04.07.2011 р. № 1-040/11 та актом реалізації від 11.07.2011 р. № 128/5 прилюдних торгів з реалізації нерухомого майна у складі нежитлових будівель: будівлі 105 корпусу з переходом (цех виробництва медичних препаратів) літ. Ш-5, Ш-2 та віварію літ. К-2 загальною площею 7639,9 кв. м., розташованих за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, б. 122/30;

- про визнання недійсним свідоцтва про право власності на майно у складі нежитлових будівель: будівлі 105 корпусу з переходом (цех виробництва медичних препаратів) літ. Ш-5, Ш-2 та віварію літ. К-2 загальною площею 7639,9 кв. м., розташованих за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, б. 122/30, виданого приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Бараненко І.К. 22 грудня 2011 р. на ім'я товариства з обмеженою відповідальністю "Нова Охорона";

- про зобов'язання реєстраційної служби Черкаського міського управління юстиції Черкаської області скасувати державну реєстрацію права власності за товариством з обмеженою відповідальністю "Нова Охорона" на нежитлові будівлі: будівлю 105 корпусу з переходом (цех виробництва медичних препаратів) літ. Ш-5, Ш-2 та віварію літ. К-2 загальною площею 7639,9 кв. м., розташованих за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, б. 122/30.

Первісний позов обґрунтовано тим, що порушено ч. 2 ст. 777 Цивільного кодексу України, а саме переважне право позивача на придбання орендованих ним за договором оренди від 01.06.2011 р. № 96-О/2011 р. приміщень у проданих на спірних прилюдних торгах нежитлових будівлях, що проявилося у ненадходженні позивачу від відповідачів пропозицій щодо здійснення викупу орендованих ним приміщень і неповідомленні його про проведення спірних прилюдних торгів.

Публічне акціонерне товариства "Альфа-Банк" звернулось до початку розгляду по суті первісного позову з зустрічним позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс" та до Дочірнього підприємства "Черкаси-Фарма" про визнання недійсним укладеного між останніми договору оренди нежитлових приміщень від 01.06.2011 р. № 96-О/2011 р.

Зустрічний позов обґрунтовано тим, що спірний договір не відповідає вимогам ч. 3 ст. 9, ст. 12 Закону України "Про іпотеку" та п. 4.4.6 укладеного між Закритим акціонерним товариством "Альфа-Банк", яке в подальшому змінило найменування на Публічне акціонерне товариство "Альфа-Банк", та Дочірнім підприємством "ЧПК-Фарма" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська продовольча компанія", правонаступником якого є Дочірнє підприємство "Черкаси-Фарма", договору іпотеки від 22.06.2007 р. № 367/07 через непогодження питання укладення спірного договору оренди нежитлових приміщень з Публічним акціонерним товариством "Альфа-Банк", як з іпотекодержателем.

Рішенням Господарського суду Черкаської області від 05.04.2013 р. у справі № 925/189/13-г в задоволенні первісного та зустрічного позову відмовлено повністю.

Не погоджуючись з зазначеним рішенням, Товариство з обмеженою відповідальністю „Черкасим'ясоагропромсервіс" звернулось до Київського апеляційного господарського суду з апеляційною скаргою, в якій просить скасувати рішення Господарського суду Черкаської області від 05.04.2013 р. у справі № 925/189/13-г та прийняти нове рішення, яким первісний позов задовольнити в повному обсязі. Відмовити Публічному акціонерному товариству „Альфа-Банк" в задоволенні зустрічного позову з мотивів відсутності порушеного права.

Вимоги та доводи апеляційної скарги мотивовані тим, що судом першої інстанції було неповно з'ясовано обставини, які мають значення для справи, а також невірно застосовано норми матеріального та процесуального права, що призвело до прийняття невірного рішення.

Розпорядженням в. о. голови Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2013 р. сформовано для розгляду апеляційної скарги склад колегії суддів для здійснення апеляційного провадження колегії у складі: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М.

Ухвалою Київського апеляційного господарського суду від 15.05.2013 р. у справі № 925/189/13-г у складі колегії суддів: головуючий суддя Мартюк А.І., судді: Зубець Л.П., Новіков М.М. апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю " Черкасим'ясоагропромсервіс" прийнято до провадження та призначено на 10.06.2013 р.

07.06.2013 р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю „Черкасим'ясоагропромсервіс" надійшли письмові пояснення по справі та клопотання про відкладення розгляду справи.

07.06.2013 р. через відділ документального забезпечення Київського апеляційного господарського суду від Товариства з обмеженою відповідальністю „Нова Охорона" надійшов відзив на апеляційну скаргу, в якому останній просить в задоволенні апеляційної скарги відмовити, рішення Господарського суду Черкаської області від 05.04.2013 р. у справі № 925/189/13-г залишити без змін.

Встановлено, що в судове засідання уповноважені представники від позивача, відповідачів-3, 5, 6 та третьої особи не з'явилися, причини неявки суду не повідомили, хоча про час та місце судового засідання були повідомлені належним чином.

Представник відповідача-1 в судовому засіданні проти апеляційної скарги заперечував, просив відмовити в її задоволенні, рішення Господарського суду Черкаської області від 05.04.2013 р. у справі № 925/189/13-г залишити без змін.

Представник відповідача-2 в судовому засіданні заперечував проти апеляційної скарги, просив рішення Господарського суду Черкаської області від 05.04.2013 р. у справі № 925/189/13-г залишити без змін.

Представник відповідача-4 в судовому засіданні проти апеляційної скарги заперечував, просив відмовити в її задоволенні, рішення Господарського суду Черкаської області від 05.04.2013 р. у справі № 925/189/13-г залишити без змін.

Розглянувши доводи апеляційної скарги, перевіривши матеріали справи, заслухавши пояснення представників сторін, дослідивши докази, проаналізувавши на підставі встановлених фактичних обставин справи правильність застосування судом першої інстанції норм законодавства, колегія встановила наступне.

01.12.2006 р. між Дочірнім підприємством "ЧПК-Фарма" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська продовольча компанія", (як орендодавецем), та Товариством з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс", (як орендарем), укладено Генеральну угоду оренди приміщень (надалі Угоду).

Відповідно до п. 1.1 Угоди предметом даного договору є урегулювання взаємовідносин між сторонами у сфері задоволення потреб сторін на основі взаємовигідної співпраці.

Пунктом 2.1. визначено, що орендодавець передає орендареві, а орендар приймає у строкове платне володіння та користування нежитлові приміщення, об'єкт оренди, за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська 122/30.

Умовами п. 4.2 Угоди сторони встановлено, що укладення договору оренди здійснюється підписанням сторонами додаткової угоди до генеральної угоди, яка є її невід'ємною частиною, а сам договір оренди є невід'ємною частиною генеральної угоди.

Листом від 15.03.2007 р. №12 Дочірнє підприємство "ЧПК-Фарма" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська продовольча компанія" повідомило Закрите акціонерне товариство "Альфа-Банк" про те, що станом на 12.03.2007 р. майно підприємства, а саме будівля цеху з виробництва медпрепаратів та віварій, що розташовані за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, 122/30, а також обладнання для виготовлення медпрепаратів в оренду не надавалися.

01.04.2007 р. між Дочірнім підприємством "ЧПК-Фарма" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська продовольча компанія", (як орендодавецем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс", (як орендарем), уклали додаткову угоду № 1 до генеральної угоди оренди приміщень від 01.12.2006 р., згідно з якою сторони уклали договір оренди нежитлових приміщень від 01.04.2007 р. № 94-О/2007.

У відповідності до даного договору оренди орендодавець зобов'язався надати орендарю, а орендар - прийняти в оренду строком на 16 місяців до 01.07.2008 р. розташовані за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, 122/30 нежитлові приміщення загальною площею 533 кв. м. у складі офісного приміщення на першому поверсі площею 35 кв. м. і окремих складських приміщень на першому поверсі загальною площею 498 кв. м. з орендною платою 4 грн. за 1 кв. м. у місяць. Сторони домовились, що орендодавець зобов'язався надати приміщення орендареві в 2 денний строк з моменту укладення договору за актом приймання-передачі.

01.04.2007 р. Дочірнє підприємство "ЧПК-Фарма" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська продовольча компанія" та Товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс" підписали акт приймання-передачі об'єкта оренди за договором оренди нежитлових приміщень від 01.04.2007 р. № 94-О/2007 від орендодавця до орендаря.

22.06.2007 р. між Дочірнім підприємством "ЧПК-Фарма" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська продовольча компанія", (як іпотекодавецем) та Закритим акціонерним товариством "Альфа-Банк", (як іпотекодержателем), укладено договір іпотеки № 367/07.

Предметом даного договору встановлено, що іпотекодавець передає іпотекодержателю в іпотеку нежитлові будівлі у складі: будівлі 105 корпусу з переходом (цех виробництва медичних препаратів) літ. Ш-5, Ш-2 та віварій літ. К-2 загальною площею 7639,9 кв. м., які розташовані за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, буд. 122/30, для забезпечення виконання зобов'язань Дочірнього підприємства "ЧПК-Фарма" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська продовольча компанія" перед Закритим акціонерним товариством "Альфа-Банк" за укладеним між ними договором про відкриття кредитної лінії від 22.06.2007 р. № 190-МВ/07.

Відповідно до пп. "д" п. 1.4 договору іпотеки від 22.06.2007 р. №367/07 предмет іпотеки належить іпотекодавцю на праві власності та не відчужений і не обтяжений жодним чином, зокрема, не є об'єктом речових прав будь-якої третьої особи, не переданий у користування (найм, оренду, лізинг, позичку), у іпотеку, у довірчу власність (в управління) або до статутного фонду третьої особи, не знаходиться у податковій заставі, не підлягає притриманню, не внесений у спільну діяльність, на нього не накладений арешт або заборона відчуження, він не є предметом спору, відсутні жодні інші права та вимоги третіх осіб на предмет іпотеки.

Пунктом 4.4.6 договору іпотеки від 22.06.2007 р. № 367/07 сторони передбачили зобов'язання іпотекодавця без попередньої письмової згоди іпотекодержателя, що міститиметься у змінах чи доповненнях до цього договору, жодним чином не відчужувати, не обтяжувати та не передавати предмет іпотеки третім особам, зокрема, не продавати його, не передавати у користування (найм, оренду, лізинг, позичку), у іпотеку, у довірчу власність, (в управління), до статутного фонду третьої особи, не вносити його у спільну діяльність, не продовжувати строк дії договорів найму (оренди, лізингу, позички) предмета іпотеки, що будуть укладені протягом строку дії цього договору.

22.06.2007 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Савельєвим А.Ю. посвідчено договір іпотеки від 22.06.2007 р. № 367/07 і накладено заборону на відчуження предмету іпотеки до припинення іпотечного договору, який 22.06.2007 р. був зареєстрований у Єдиному реєстрі заборон відчуження об'єктів нерухомого майна.

01.06.2008 р. між Дочірнім підприємством "Черкаси-Фарма", яке є правонаступником "ЧПК-Фарма" Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкаська продовольча компанія" (як орендодавецем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс", (як орендарем), укладено додаткову угоду № 2 до генеральної угоди оренди приміщень від 01.12.2006 р., згідно з якою сторони уклали договір оренди нежитлових приміщень від 01.06.2008 р. № 95-О/2008.

Відповідно до цього договору оренди орендодавець зобов'язався надати орендарю, а орендар - прийняти в оренду строком на 35 місяців до 01.06.2011 р. розташовані за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, 122/30 нежитлові приміщення загальною площею 323 кв. м. у складі офісного приміщення на першому поверсі площею 35 кв. м. і окремих складських приміщень на першому поверсі загальною площею 288 кв. м. з орендною платою 5 грн. за 1 кв. м. у місяць.

Актом приймання-передачі від 01.06.2008 р. об'єкти оренди за договором оренди нежитлових приміщень від 01.06.2008 р. № 95-О/2008 Дочірнім підприємством "Черкаси-Фарма" передано Товариству з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс".

18.03.2009 р. приватним нотаріусом Київського міського нотаріального округу Войтовський В.С. вчинено виконавчий напис, яким запропоновано звернути стягнення на належні Дочірньому підприємству "Черкаси-Фарма" на праві власності і передані ним в іпотеку за договором іпотеки від 22.06.2007 р. № 367/07 Закритому акціонерному товариству "Альфа-Банк" нежитлові будівлі у складі: будівлі 105 корпусу з переходом (цех виробництва медичних препаратів) літ. Ш-5, Ш-2 та віварію літ. К-2 загальною площею 7639,9 кв. м., розташованих за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, б. 122/30, задля задоволення за рахунок виручених коштів від реалізації цього майна коштів вимог закритого акціонерного товариства "Альфа-Банк" у розмірі 1865892, 78 доларів США.

20.07.2009 р. на підставі виконавчого напису нотаріуса від 18.03.2009 р. головним державним виконавцем відділу примусового виконання рішень департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України Вольфом О.Л. прийнято постанову про відкриття виконавчого провадження.

30.11.2009 р. державним виконавцем підрозділу примусового виконання рішень головного управління юстиції у Черкаській області Коркішко О.В. на виконання виконавчого напису нотаріуса від 18.03.2009 р. у присутності представників Дочірнього підприємства "Черкаси-Фарма" описано і накладено арешт на належні цьому Дочірньому підприємству на праві власності нежитлові будівлі у складі: будівлі 105 корпусу з переходом (цех виробництва медичних препаратів) літ. Ш-5, Ш-2 та віварію літ. К-2 загальною площею 7639,9 кв. м., розташованих за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, б. 122/30.

01.06.2011 р. між Дочірнім підприємством "Черкаси-Фарма" (як орендодавцем) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс" (як орендарем) укладено додаткову угоду № 3 до генеральної угоди оренди приміщень від 01.12.2006 р.

Відповідно до даної угоди сторони уклали договір оренди нежитлових приміщень від 01.06.2011 р. № 96-О/2011. Згідно з цим договором оренди орендодавець зобов'язався надати орендарю, а орендар - прийняти в оренду строком на 31 місяць до 31.12.2013 р. розташовані за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, 122/30 нежитлові приміщення загальною площею 533 кв. м. у складі офісного приміщення на першому поверсі площею 35 кв. м. і окремих складських приміщень на першому поверсі загальною площею 498 кв. м.

Актом приймання-передачі від 01.06.2011 р. об'єкти оренди за договором оренди нежитлових приміщень від 01.06.2011 р. № 96-О/2011 Дочірнім підприємством "Черкаси-Фарма" передано Товариству з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс".

06.06.2011 р. між департаментом державної виконавчої служби Міністерства юстиції України та приватним підприємством "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" укладено договір від № 040/11 про надання послуг по організації і проведенню прилюдних торгів з реалізації арештованого нерухомого майна (предмет іпотеки) та заявки державного виконавця відділу примусового виконання рішень департаменту державної виконавчої служби Міністерства юстиції України Роєнка Р.В. від 06.06.2011 р. № Г-19147/20-128/3 на реалізацію арештованого майна, що є предметом іпотеки, Приватне підприємство "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" на відповідному веб-сайті в Інтернеті та у двох газетах загальнодержавної сфери розповсюдження "Експрес - об'ява" № 11-112 за 13.06.2011 р. і "Аviso Plus" № 45 за 14.06.2011 р. опублікувало оголошення про проведення ним о 12 годині 04.07.2011р. за адресою м. Черкаси, вул. Ільїна, 55, оф. 101 публічних торгів з продажу арештованого майна - нежитлових будівель іпотекодавця Дочірнього підприємства "Черкаси-Фарма" у складі: будівлі 105 корпусу з переходом (цех виробництва медичних препаратів) літ. Ш-5, Ш-2 та віварію літ. К-2 загальною площею 7639,9 кв. м., розташованих за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, б. 122/30.

Частиною 3 ст. 43 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що організатор прилюдних торгів не пізніше ніж за 15 днів до дня початку прилюдних торгів публікує за місцезнаходженням предмета іпотеки принаймні в двох місцевих друкованих засобах масової інформації повідомлення про проведення прилюдних торгів. У повідомленні зазначається інформація про день, час, місце проведення прилюдних торгів, опис предмета іпотеки, що підлягає продажу, місце, де можна отримати додаткову інформацію про умови проведення прилюдних торгів та іншу необхідну інформацію.

В матеріалах справи містяться копії газети "Експрес - об'ява" і "Аviso Plus", в яких опубліковано Приватним підприємством "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" оголошення про проведення прилюдних торгів з продажу арештованого майна - нежитлових будівель Дочірнього підприємства "Черкаси-Фарма", у відповідності до свідоцтв про державну реєстрацію ці газети є газетами загальнодержавної сфери розповсюдження, а не місцевими друкованими засобами масової інформації. Оскільки сфера розповсюдження цих газет є більшою ніж сфера розповсюдження місцевих друкованих засобів масової інформації і поширюється на м. Черкаси і Черкаську область, таким чином, Приватне підприємство "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" не порушило прав Товариства з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс" на отримання інформації про проведення спірних прилюдних торгів.

Також матеріали справи свідчать, що Приватне підприємство "Спеціалізоване підприємство "Юстиція" письмово повідомило про проведення прилюдних торгів також департамент державної виконавчої служби Міністерства юстиції України, Дочірнє підприємство "Черкаси-Фарма" та Закрите акціонерне товариство "Альфа-Банк".

Відповідно до протоколів проведення прилюдних торгів та присутності на аукціоні з реалізації арештованого нерухомого майна від 04.07.2011 р. о 12 годині за адресою м. Черкаси, вул. Ільїна, 55, оф. 101 відбулися прилюдні торги з реалізації нежитлових будівель у складі: будівлі 105 корпусу з переходом (цех виробництва медичних препаратів) літ. Ш-5, Ш-2 та віварію літ. К-2 загальною площею 7639,9 кв. м., розташованих за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, б. 122/30, за результатами яких було складено акт про реалізацію предмета іпотеки від 15.07.2011 р. № 128/5, згідно з якими переможцем торгів визначили Товариство з обмеженою відповідальністю "Нова Охорона".

22.12.2011 р. приватним нотаріусом Черкаського міського нотаріального округу Бараненко І.К. на підставі акта про реалізацію предмета іпотеки від 15.07.2011 р. № 128/5 видано Товариству з обмеженою відповідальністю "Нова Охорона" свідоцтво про право власності нежитлових будівель у складі будівлі 105 корпусу з переходом (цех виробництва медичних препаратів) літ. Ш-5, Ш-2 та віварію літ. К-2 загальною площею 7639,9 кв. м., розташованих за адресою: м. Черкаси, вул. Смілянська, б. 122/30.

Товариство з обмеженою відповідальністю "Черкасим'ясоагропромсервіс" в своєму позові та апеляційній скарзі зазначало, що були порушені його права передбачені ч. 2 ст. 777 Цивільного кодексу України.

У відповідності до ч. 2 ст. 777 Цивільного кодексу України передбачено, що наймач, який належно виконує свої обов'язки за договором найму, у разі продажу речі, переданої у найм, має переважне право перед іншими особами на її придбання.

Частиною 1 ст. 759 Цивільного кодексу України встановлено, що за договором найму (оренди) наймодавець передає або зобов'язується передати наймачеві майно у користування за плату на певний строк.

Згідно з ч. 1 ст. 283 Господарського кодексу України за договором оренди одна сторона (орендодавець) передає другій стороні (орендареві) за плату на певний строк у користування майно для здійснення господарської діяльності.

Статтею 284 Господарського кодексу України визначено, що істотними умовами договору оренди визначає: об'єкт оренди (склад і вартість майна з урахуванням її індексації); строк, на який укладається договір оренди; орендна плата з урахуванням її індексації; порядок використання амортизаційних відрахувань; відновлення орендованого майна та умови його повернення або викупу.

У відповідності до ч. 3 ст. 9 Закону України "Про іпотеку" іпотекодавець має право виключно на підставі згоди іпотекодержателя передавати предмет іпотеки в спільну діяльність, лізинг, оренду, користування.

Згідно із ч. 3 ст. 12 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що правочин щодо відчуження іпотекодавцем переданого в іпотеку майна або його передачі в наступну іпотеку, спільну діяльність, лізинг, оренду чи користування без згоди іпотекодержателя є недійсним.

Частина 2 ст. 215 Цивільного кодексу України передбачає, що недійсним є правочин, якщо його недійсність встановлена законом (нікчемний правочин). У цьому разі визнання такого правочину недійсним судом не вимагається.

Враховуючи вищевикладене, колегія суддів апеляційної погоджується з висновками суду першої інстанції щодо того, що позивачем за первісним позовом не доведено факту, що Товариство було наймачем (орендарем) проданого зі спірних прилюдних торгів нерухомого майна Дочірнього підприємства "Черкаси-Фарма".

Генеральна угода оренди приміщень від 01.12.2006 р. не є договором найму (оренди) нежитлових приміщень, так як у неї відсутні істотні умови договору, як: об'єкт оренди; строк, на який укладається договір оренди та орендна плата. Додаткові угоди до генеральної угоди від 01.06.2008 р. № 2, від 01.06.2011 р. № 3 та вказані у цих додаткових угодах договори оренди нежитлових приміщень від 01.06.2008 р. № 95-О/2008 та від 01.06.2011 р. № 96-О/2011, які містять вказані вище істотні умови договору оренди, були укладені під час дії договору іпотеки від 22.06.2007 р. № 367/07, тому відповідно до вимог п. 4.4.6 цього договору та ч. 3 ст. 9 Закону України "Про іпотеку" мали укладатися лише за наявності письмово згоди іпотекодержателя - Закритого акціонерного товариства "Альфа-Банк". Закритим акціонерним товариством „Альфа-Банк" письмової згоди іпотекодавцю - Дочірньому підприємству "Черкаси-Фарма" надано не було.

В силу вищевказаних приписів ч. 3 ст. 12 Закону України "Про іпотеку" та ч. 2 ст. 215 Цивільного кодексу України, договори оренди нежитлових приміщень від 01.06.2008 р. № 95-О/2008 та від 01.06.2011 р. № 96-О/2011 є нікчемними, а також враховуючи те, що Публічним акціонерним товариством „Альфа-Банк" в зустрічному позові не вимагається визнати договір від 01.06.2008 р. № 95-О/2008 недійсним, тому колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком місцевого суду щодо відмови в задоволенні зустрічного позову.

Частиною 1 ст. 32 Господарського процесуального кодексу України встановлено, що доказами у справі є будь-які фактичні дані, на підставі яких господарський суд у визначеному законом порядку встановлює наявність чи відсутність обставин, на яких ґрунтуються вимоги і заперечення сторін, а також інші обставини, які мають значення для правильного вирішення господарського спору.

Відповідно до ст. 33 Господарського процесуального кодексу України кожна сторона повинна довести ті обставини, на які вона посилається як на підставу своїх вимог і заперечень. Докази подаються сторонами та іншими учасниками судового процесу.

Згідно із ст. 34 Господарського процесуального кодексу України господарський суд приймає тільки ті докази, які мають значення для справи. Обставини справи, які відповідно до законодавства повинні бути підтверджені певними засобами доказування, не можуть підтверджуватись іншими засобами доказування.

З огляду на вищенаведене колегія суддів апеляційної інстанції погоджується з висновком, суду першої інстанції що в задоволенні первісного та зустрічного позову слід відмовити.

Обставини, викладені скаржником в апеляційній скарзі, не знайшли свого підтвердження під час розгляду даної справи.

Зважаючи на вищенаведене, колегія суддів дійшла висновку про те, що рішення Господарського суду Черкаської області від 05.04.2013 р. у справі № 925/189/13-г прийнято з повним та всебічним дослідженням обставин, які мають значення для справи, а також з дотриманням норм матеріального і процесуального права, у зв'язку з чим апеляційна скарга скаржника задоволенню не підлягає.

Керуючись ст. ст. 32-34, 49, 99, 101, 103-105 Господарського процесуального кодексу України, Київський апеляційний господарський суд, -

ПОСТАНОВИВ:

1. Апеляційну скаргу Товариства з обмеженою відповідальністю „Черкасим'ясоагропромсервіс" залишити без задоволення, а рішення Господарського суду Черкаської області від 05.04.2013 р. у справі № 925/189/13-г - без змін.

2. Матеріали справи № 925/189/13-г повернути до Господарського суду Черкаської області.

3. Постанова набирає законної сили з моменту її проголошення та може бути оскаржена до касаційного суду протягом двадцяти днів у встановленому законом порядку.

Головуючий суддя Мартюк А.І.

Судді Зубець Л.П.

Новіков М.М.