Рішення

від 12.08.2013 по справі 921/747/13-г/14

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

РІШЕННЯ

"12" серпня 2013 р.Справа № 921/747/13-г/14

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Руденка О.В.

розглянув справу

за позовом: Товариства з обмеженою відповідальністю "Донецькспецсервіс", вул. Енгельса, 2, м. Макіївка, Донецька область, 86157

до відповідача : Товариства з обмеженою відповідальністю "Алігатор", вул. Гайова, 29, м. Тернопіль, 46001

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача: Другий відділ Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції, вул. Лисенка, 1, м. Тернопіль, 46002

про стягнення 1807376 грн. 00 коп. заборгованості.

за участю представників сторін:

позивача: Андрєєв Д. В., довіреність б/н від 20.06.2013р.

третьої особи: Литвин Р. М.- начальник, посвідчення №00729 дійсне до 30.10.2015р.

Суть справи:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Донецькспецсервіс" звернулося в господарський суд Тернопільської області з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю "Алігатор", за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні відповідача Другого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управління юстиції, про стягнення 1807376 грн. 00 коп. заборгованості, шляхом звернення стягнення на грошові кошти, які знаходяться на рахунку другого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції №37319001004015 в Управлінні Державної казначейської служби України (ідентифікаційний код 34950925, МФО 838012, ГУДКС в Тернопільській області).

Обґрунтовуючи заявлені вимоги, що підтримані в судовому засіданні повноважним представником, позивач посилається на договір комісії від 03.06.2013р. на підставі якого він отримав право стягувати заборгованість перед ВАТ Банк "Біг Енергія". В той же час, спірні кошти просить стягнути за результатами виконання ДВС рішення господарського суду Тернопільської області від 03.05.2012р. у справі №3/14/5022-232(18/81-1647), яким вже визнано спірну суму заборгованості.

Представник відповідача, в судове засідання не з'явився, витребуваних судом документів не подав, хоча про час та місце розгляду справи повідомлявся належним чином, в порядку ст.ст. 64, 87 ГПК України та п. 3.9.1 постанови Пленуму Вищого господарського суду України №18 від 26.12.2011р. (копії реєстрів відправлення, лист Тернопільського обласного вузла спеціального зв'язку від 12.08.2013 р. № 05/08-412 з доказами надіслання кореспонденції на адресу відповідача та її отримання повноважним представником господарського товариства знаходяться у справі ). Таким чином, спір по суті вирішується за правилами ст.75 ГПК України, за наявними у справі матеріалами.

Посадові особи Другого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції, під час розгляду справи, повідомили суд, що на депозитному рахунку органу стягнення перебувають кошти від реалізації майна ТОВ «Алігатор» в сумі 2238681 грн. 69 коп.

В судовому засіданні повноважним представникам сторін належні їм права та обов'язки, передбачені ст. 20, 22, 81-1 ГПК України, роз'яснено.

За відсутності відповідного клопотання в порядку ст. 81-1 ГПК України, технічна фіксація судового процесу не здійснювалась.

Розглянувши матеріали справи, заслухавши пояснення представника позивача та третьої особи, судом встановлено наступне.

Відповідно до ст. 11 ЦК України, цивільні права та обов'язки виникають із дій осіб, що передбачені актами цивільного законодавства, а також із дій осіб, що не передбачені цими актами, але за аналогією їх породжують. Зокрема, підставами виникнення цивільних прав та обов'язків є договори та інші правочини.

24 травня 2005р. між Відкритим акціонерним товариством Банк "БІГ Енергія" (Банк) та Товариством з обмеженою відповідальністю "Алігатор ІІ" (Позичальник) був укладений кредитний договір №КЛ-16-2005 (надалі Договір), предметом якого є надання Банком Позичальнику кредиту (шляхом відкриття не поновлювальної кредитної лінії) в розмірі 4000000 грн. 00 коп. терміном погашення 24.05.2010р. (п. 1.1).

Погашення кредитних коштів здійснюється щомісячно рівними частинами до першого числа, починаючи з січня 2006 року в сумі 81633 грн. 00 коп. та в останній день користування кредитом в сумі непогашеного кредиту (п. 1.3).

Пунктом 2.1 договору встановлено, що за користування кредитною лінією встановлюється плата в розмірі 20% річних.

В забезпечення виконання Позичальником зобов'язань за цим правочином, Банк прийняв в іпотеку зокрема:

- приміщення ресторану під літ. "Л" загальною площею 179.8 м. кв. за адресою м. Тернопіль, вул. Гайова, 29 "а" та належать майновому поручителю ТОВ "Алігатор" на підставі свідоцтва про право власності на приміщення під літ. "Л" від 10.02.2005р., виданого Виконавчим комітетом Тернопільської міської ради на підставі рішення виконкому від 09.02.2005р. за №77, зареєстрованого в Тернопільському міському бюро технічної інвентаризації 10.02.2005 року та записаного в реєстрову книгу за № 1152;

- будівлю побутового корпусу під літ. "З" загальною площею 268.2 м. кв., за адресою м. Тернопіль, вул. Гайова, 29 та належать майновому поручителю ТОВ "Алігатор" на підставі свідоцтва про право власності на будівлю побутового корпусу під літ. "З" від 10.02.2005р., виданого Виконавчим комітетом Тернопільської міської ради на підставі рішення виконкому від 09.02.2005р. за № 77, зареєстрованого в Тернопільському міському бюро технічної інвентаризації 10.02.2005 року та записаного в реєстрову книгу за № 1075 іпотечною вартістю 1 807 376 грн. 00 коп.

Пунктами 6.8, 6.9 кредитного договору передбачено право Банку в разі відсутності у Позичальника коштів для погашення зобов'язань по кредитному договору звернути стягнення на предмет застави переважно перед іншими кредиторами та в разі звернення стягнення на заставлене майно та, якщо суми, вирученої від реалізації заставленого майна, недостатньо для задоволення вимог Банку, останній має право звернути стягнення на інше майно Позичальника та/або на майно Поручителя в порядку, встановленому законодавством України.

Договір набуває чинності з дня перерахування банком кредитних коштів позичальнику і діє до повного виконання останнім зобов'язань за договором (п. 11.1).

До даного правочину сторонами було укладено та підписано ряд додаткових угод, зокрема №14 від 14.12.2005р. в якій ними погоджено, що банк надає позичальнику кредит (шляхом відкриття не поновлюваної кредитної лінії) в розмірі 7 950 000 грн. , а також №47 від 21.01.2009р., за якою п. 1.1, п.1.2 кредитного договору № КЛ-16-2005 від 24.05.2005р. викладено в наступній редакції: "Банк надає позичальнику кредит (шляхом відкриття не поновлювальної кредитної лінії) в розмірі 25 650 000 грн. (двадцять п'ять мільйонів шістсот п'ятдесят тисяч гривень) терміном погашення "21" квітня 2009 року".

На виконання вищезазначеного банком надано Позичальнику кредитні кошти в розмірі 25 650 000 грн., що підтверджено банківськими виписками з особових рахунків.

24 травня 2005р. між ВАТ Банк "БІГ Енергія" як іпотекодержателем та товариством з обмеженою відповідальністю "Алігатор", який являється майновим поручителем ТОВ "Алігатор ІІ" було укладено договір іпотеки, за яким для забезпечення своєчасного та повного виконання своїх зобов'язань за кредитним договором, іпотекодавець - поручитель передає в іпотеку іпотекодержателю приміщення під літ. "Л", за адресою м. Тернопіль, вул. Гайова, 29 "а", загальною площею 179,8 м2, та будівлю побутового корпусу під літ. "З", за адресою м. Тернопіль, вул. Гайова, 29 "а", загальною площею 268,2 м2 (предмет іпотеки).

24.05.2005 р. договір нотаріально посвідчений.

Вартість предмету іпотеки відповідно до довідок-характеристик, виданих Тернопільським бюро технічної інвентаризації складає: по приміщенню під літ. "Л" 71 531 грн.; по побутовому корпусу під літ. "З" 30 186 грн. За домовленістю сторін загальна заставна вартість предмету іпотеки складає 1 807 376 грн.

Згідно пп. 2.3.5 п. 2.3 договору іпотеки, у випадку та в порядку, передбачених чинним законодавством та пп. 4.1 - 4.2 цього правочину, іпотекодержатель має право звернути стягнення на предмет іпотеки.

У разі звернення на предмет іпотеки іпотекодержатель має право задовольнити свої вимоги за рахунок вартості предметі іпотеки в повному обсязі, який визначається на момент фактичного задоволення, включаючи основну суму кредиту, відсотки за використання кредиту, пеню (неустойку), відшкодування збитків, заподіяних невиконанням зобов'язань по кредитному договору та цьому договору, витрати пов'язані з пред'явленням вимоги по кредитному договору та здійсненням звернення стягнення на предмет іпотеки та витрати, пов'язані з утриманням, збереженням та охороною предмету іпотеки (пп. 2.3.6 п. 2.3).

Іпотекодержатель набуває право звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання або неналежного виконання позичальником своїх зобов'язань згідно кредитного договору, а також з підстав, встановлених ст. 12 Закону України "Про іпотеку" (п.4.1).

Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі виконавчого напису нотаріуса, рішення суду або згідно із застереженнями про задоволення вимог іпотекодержателя відповідно до п. 5.1. цього договору. Спосіб звернення стягнення на предмет іпотеки визначається іпотекодержателем самостійно. Звернення стягнення може здійснюватися на вибір іпотекодержателя всіма можливими способами згідно чинного законодавства України та цього договору іпотеки (п.4.2).

Договір іпотеки вступає в силу з моменту його нотаріального посвідчення, і діє до моменту повного виконання обов'язків позичальника за кредитним договором (п. 7.1).

Як випливає з матеріалів справи, Банк виконав умови кредитного договору № КЛ-16-2005 від 24.05.2005р. належним чином, надавши ТОВ "Алігатор ІІ", споживчий кредит.

Проте останній, в обумовлені правочином строки його не повернув.

Дані обставини вже встановлені рішенням господарського суду Тернопільської області від 03.05.2012р. у справі №3/14/5022-232/2012(18/81-1647), яким звернено стягнення на предмет іпотеки, що належить відповідачу, згідно з умовами кредитного договору № КЛ-16-2005 р. від 24.05.2005р. та договору іпотеки від 24.05.2005р., а саме: приміщення під літ. "Л" , що знаходиться за адресою м. Тернопіль вул. Гайова, 29 "а" та будівлю побутового корпусу під літ. "З" , що знаходиться за адресою м. Тернопіль вул. Гайова, 29 "а".

06 листопада 2012р. по даному рішенні видано відповідний наказ.

В той же час, 03.06.2013р. між ВАТ Банк "Біг енергія" та ТОВ "Донецькспецсервіс" було укладено договір комісії, відповідно до якого, Комісіонер (позивач) зобов'язується за дорученням Комітента (Банку) за комісійну плату вчинити за його рахунок від свого імені дії по стягненню заборгованості з ТОВ "Алігатор" у строк до 31.12.2014р.

Наведений правочин і слугував підставою для звернення господарського товариства із відповідним позовом до суду.

Із змісту ст. 546 ЦК України випливає, що виконання зобов'язання забезпечується, зокрема, заставою. Договором або законом можуть бути встановлені інші види забезпечення виконання зобов'язань.

Статтею 33 Закону України "Про іпотеку" визначено, що у разі невиконання або неналежного виконання боржником основного зобов'язання іпотекодержатель вправі задовольнити свої вимоги за основним зобов'язанням шляхом звернення стягнення на предмет іпотеки. Право іпотекодержателя на звернення стягнення на предмет іпотеки також виникає з підстав, встановлених статтею 12 цього Закону. Звернення стягнення на предмет іпотеки здійснюється на підставі рішення суду, виконавчого напису нотаріуса або згідно з договором про задоволення вимог іпотекодержателя.

Згідно ст. 35 Закону України "Про іпотеку" у разі порушення основного зобов'язання та/або умов іпотечного договору іпотекодержатель надсилає іпотекодавцю та боржнику, якщо він є відмінним від іпотекодавця, письмову вимогу про усунення порушення. В цьому документі зазначається стислий зміст порушених зобов'язань, вимога про виконання порушеного зобов'язання у не менш ніж 30-ти денний строк та попередження про звернення стягнення на предмет іпотеки у разі невиконання цієї вимоги. Якщо протягом встановленого строку вимога іпотекодержателя залишається без задоволення, іпотекодержатель вправі прийняти рішення про звернення стягнення на предмет іпотеки шляхом позасудового врегулювання на підставі договору.

Положення частини першої цієї статті не є перешкодою для реалізації права іпотекодержателя звернутись у будь-який час за захистом своїх порушених прав до суду у встановленому законом порядку.

Факт повідомлення ТОВ "Алігатор" про невиконання ТОВ "Алігатор ІІ" умов кредитного договору №КЛ-16-2005 від 24.05.2005р. позивач обґрунтовує згаданим рішенням суду від 03.05.2012р. у справі №3/14/5022-232/2012(18/81-1647).

Статтею 11 Закону України "Про іпотеку" встановлено, що майновий поручитель несе відповідальність перед іпотекодержателем за невиконання боржником основного зобов'язання виключнов межах вартості предмета іпотеки.

Вартість предмета іпотеки визначається за згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем або шляхом проведення оцінки предмета іпотеки відповідним суб'єктом оціночної діяльності у випадках, встановлених законом або договором ( ст. 5 Закону України "Про іпотеку").

За згодою між іпотекодавцем і іпотекодержателем встановлено, що заставна вартість предмету іпотеки складає 1 807 376 грн. 00 коп.

Відтак, з огляду на невиконання обов'язку ТОВ "Алігатор ІІ" по оплаті 6 352 625,46 грн. заборгованості по відсотках за користування кредитом термін сплати яких настав 21.01.2009р. та 2 779 509,58 грн. заборгованості по даних відсотках з 21.01.2009р. по 03.08.2009р., звертаючись із даним позовом до іпотекодавця, кредитор має право вимоги в останнього виконання ним свого зобов'язання за кредитним договором частково, а саме - в межах вартості предмету іпотеки.

Зважаючи на той факт, що об'єкт іпотеки вже реалізовано, і згідно довідки начальника другого відділу Державної виконавчої служби Тернопільського міського управлінні юстиції на його депозитному рахунку перебувають кошти від його реалізації в сумі 2 238 681 грн. 69 коп., позивач має право на їх отримання, в розмірі 1 807 376 грн.

За таких обставин позовні вимоги слід задовольнити.

Відповідно до ст. 44, 49 ГПК України, судові витрати по справі відшкодовуються за рахунок відповідача.

Згідно ст. 68 ГПК України питання про скасування забезпечення позову вирішується господарським судом, що розглядає справу, із зазначенням про це в рішенні чи ухвалі.

Відповідно до п.10 Постанови Пленуму Вищого господарського суду України №16 від 26.12.2011р. "Про деякі питання практики застосування заходів до забезпечення позову", враховуючи, що забезпечення позову застосовується як гарантія задоволення законних вимог позивача, господарський суд не повинен скасовувати вжиті заходи до виконання рішення або зміни способу його виконання, за винятком випадків, коли забезпечення позову перешкоджає належному виконанню судового рішення.

Зважаючи на вирішення спору по суті суд констатує, що заходи забезпечення позову, застосовані ухвалою від 22.07.2013 року будуть перешкоджати виконанню судового рішення, тому вони (заходи забезпечення позову) підлягають до скасування.

На підставі наведеного, керуючись ст. ст. ст. 1, 2, 32-34, 44-49, 82-85 Господарського процесуального кодексу України, господарський суд

ВИРІШИВ:

1. Позов задовольнити.

2. Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю "Алігатор" (вул. Гайова, 29, м. Тернопіль, ідентифікаційний код 30690885) на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Донецькспецсервіс" (вул. Енгельса, 2, м. Макіївка, Донецька область, ідентифікаційний код 36705289) - 1 807 376 (один мільйон вісімсот сім тисяч триста сімдесят шість) грн. 00 коп. заборгованості, шляхом звернення стягнення на грошові кошти, які знаходяться на рахунку другого відділу ДВС Тернопільського міського управління юстиції №37319001004015 в Управлінні Державної казначейської служби України (ідентифікаційний код 34950925, МФО 838012, ГУДКС в Тернопільській області) та 5878 (п'ять тисяч вісімсот сімдесят вісім) грн. 80 коп. судового збору.

3. Наказ видати після набрання рішенням законної сили.

4. Заходи забезпечення позову, вжиті ухвалою господарського суду Тернопільської області від 22.07.2013 року у справі №921/747/13-г/14 скасувати.

На рішення господарського суду, яке не набрало законної сили, сторони мають право подати апеляційну скаргу, протягом десяти днів з дня підписання рішення через місцевий господарський суд.

Суддя О.В. Руденко