Постанова

від 25.03.2009 по справі 31/102пн

ДОНЕЦЬКИЙ АПЕЛЯЦІЙНИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

31/102пн

донецький апеляційний господарський суд

Постанова

Іменем України

25.03.2009 р.                                                                          справа №31/102пн

Донецький апеляційний господарський суд у складі колегії суддів:

головуючого: Запорощенка  М.Д.

суддів Волкова Р.В. , Калантай  М.В.

за участю представників сторін:

від позивача:Тютюников Ю.Б., дов. б/н від 27.10.08рЯценко О.М., дов. б/н від 27.10.08р.Марковський С.В. голова правління.,

від відповідача 1:від відповідача 2:від третьої особи:не з"явився, Новіков О.О., дов. № 05/6343 від 09.12.08р.Мартинов М.В., дов. № 01/13-4950 від 18.09.07р.

розглянувши у відкритому судовому засіданні апеляційну скаргуСпоживчого кооперативу "Газифікація Махарадзе 2006" м.Донецьк

на рішення  господарського суду

Донецької області

від05.12.2008 року

по справі№31/102пн (Ушенко Л.В.)

за позовомСпоживчого кооперативу "Озерний 2006" м.Донецьк

до

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет споруСпоживчого кооперативу "Газифікація Махарадзе 2006" м.ДонецькВідкритого акціонерного товариства " Донецькміськгаз" м.ДонецькВиконавчий комітет Донецької міської ради м.Донецьк

проВстановлення безстрокового сервітуту на газопровід , що належить споживчому кооперативу «Газифікація  Махарадзе-2006», зобов'язання ВАТ « Донецькміськгаз» здійснити запуск газотранспортної мережі Споживчого кооперативу «Озерний-2006».

В С Т А Н О В И В:

Рішенням господарського суду Донецької області від 05.12.2008р. у справі № 31/102пн  позов Споживчого кооперативу „Озерний –2006” м. Донецьк до Споживчого кооперативу „Газифікація Махарадзе –2006”, Відкритого акціонерного товариства „Донецькміськгаз”, третя особа виконавчий комітет Донецької міської ради про встановлення безстрокового сервітуту на газопровід, що належить споживчому кооперативу „Газифікація Махарадзе –2006”, визнання права на підключення його газопроводу до газопроводу споживчого кооперативу „Газифікація Махарадзе –2006”, зобов'язання ВАТ „Донецькміськгаз” здійснити запуск газотранспортної мережі Споживчого кооперативу „Озерний –2006” –задоволений частково.

Визнано за Споживчим кооперативом „Озерний –2006” м. Донецьк право на підключення його газопроводу по вул. Ленінабадська, Малоозерна, Бахрушина, Верхнєактюбинська в Кіровському районі м. Донецька до мережі газопроводу Споживчого кооперативу „Газифікація Махарадзе –2006” шляхом підключення його до мережі газопроводу Споживчого кооперативу „Газифікація Махарадзе –2006” в Кіровському районі м. Донецька.

Зобов'язано ВАТ „Донецькміськгаз” здійснити запуск газопроводу СК „Озерний –2006” шляхом підключення його до мережі газопроводу Споживчого кооперативу „Газифікація Махарадзе –2006” в Кіровському районі м. Донецька.

В іншій частині позову в задоволенні відмовлено.

Вищевказане рішення суду першої інстанції мотивується тим, що будівництво газопроводів як першої так і другої черги здійснювалось з метою забезпечення  постачання газу жителям відповідних вулиць селища шахти ім.. Абакумова. Як свідчать матеріали справи і не оспорюється сторонами, фінансування робіт по газифікації вулиць першої та другої черги селища шахти Абакумова здійснювалось за рахунок коштів членів кооперативу і коштів, що виділялись із бюджету м. Донецька. Судом встановлено , що СК „Газифікація Махарадзе –2006” без достатніх підстав перешкоджає підключенню газопроводу позивача.

Щодо відмови у встановлені сервітуту , рішення суду мотивоване відсутністю підстав, які передбачені в законі для встановлення права користування чужим майном (сервітут), оскільки майно відносно якого позивач вимагає встановлення сервітуту, не є земельною ділянкою або нерухомим майном, які можуть бути самостійним предметом сервітуту відповідно до ст. 401 ЦК України. При цьому , судом визначено , що трубопровід, газопровід це не є будівля, споруда чи інший об'єкт нерухомості в розумінні ст. 181 ЦК України.

Відповідач, Споживчий кооператив  «Газифікація Махарадзе-2006»м.Донецьк, не погоджуючись з рішенням господарського суду, звернувся з апеляційною скаргою про скасування рішення, так як вважає, що судом при винесенні рішення були порушенні норми  матеріального та процесуального права.

В обґрунтування  заявлених вимог скаржник посилається на те, що  позивач не довів факт порушення його матеріального права , а також наявність в нього  оспорюваного права з посиланням на законодавчі акти. Зазначає , що позивач ніколи не звертався до Споживчого кооперативу  «Газифікація Махарадзе-2006»м.Донецьк щодо підключення до газотранспортної системи, лист , на який посилається позивач , був адресований  ВАТ «Донецькміськгаз», таким чином , скаржник вважає , що право позивача з боку Споживчого кооперативу  «Газифікація Махарадзе-2006»м.Донецьк порушено не було. При цьому , зауважує на тому , що саме ВАТ «Донецькміськгаз»було відмовлено позивачу у підключенні до газотранспортної системи.

Окрім означеного , скаржник вважає , що  судом першої інстанції не вмотивовано порушення Споживчим кооперативом  «Газифікація Махарадзе-2006»м.Донецьк норм ст.319 Цивільного кодексу України .

Позивач, Споживчий кооператив «Озерний-2006»м.Донецьк, у поясненнях на апеляційну скаргу та представник позивача в судовому засіданні  проти доводів апеляційної скарги заперечує . При цьому , зазначив , що СК «Озерний-2006»листом № 19\05-1 від 19.05.08р. звертався до Донецької міської Ради про передачу газопроводу до комунальної власності , однак передача не відбулась в зв'язку з тим , що не здійснено запуску газопроводу в експлуатацію.

Відповідач, Відкрите акціонерне товариство «Донецькміськгаз»м.Донецьк, у відзиві № 05/1-360 від 21.01.09р. , поясненнях б/н від 16.03.09р. на апеляційну скаргу та представник відповідача в судовому засіданні проти доводів апеляційної скарги заперечує , вважає їх безпідставними, а рішення суду  законним та обґрунтованим.

Третя особа, Виконавчий комітет Донецької міської ради м.Донецьк,  у запереченнях № 9/15-693 від 23.02.09р. та представник третьої особи в судовому засіданні  вважає апеляційну скаргу такою , що не підлягає задоволенню. Єдиною підставою виникнення спору між сторонами вважає  бажання Споживчого кооперативу  «Газифікація Махарадзе-2006» м.Донецьк отримати від Споживчого кооперативу «Озерний-2006»м.Донецьк грошову компенсацію частини витрат на будівництво газопроводу.  З цього приводу  зазначає , що після розробки Кабінетом Міністрів України відповідних порядків та типових форм договорів , газопровідні мережі будуть передані у державну власність на баланс ВАТ «Донецькміськгаз». яке буде вирішувати питання приєднання інших споживачів , а споживчим кооперативам будуть компенсовані витрати на будівництво газопровідних мереж.

В нинішнє судове засідання представник скаржника не з?явився , поважних причин нез'явлення суду не повідомлено . Про час та місце розгляду апеляційної скарги сторони були сповіщені належним чином.

Зважаючи на нез'явлення в судове засідання представника скаржника , достатність наданих сторонами доказів та керуючись ст. 75 Господарського процесуального кодексу України –справа розглядається за наявними в ній матеріалами.

Згідно зі ст.101 Господарського процесуального кодексу України апеляційний господарський суд не зв‘язаний доводами апеляційної скарги і перевіряє законність і обґрунтованість рішення  місцевого господарського суду у повному обсязі.

Розглянувши матеріали справи, вислухавши представників сторін , що були присутні в судовому засіданні, судова колегія встановила наступне.

Споживчий кооператив „Газифікація Махарадзе –2006” створений шляхом об'єднання фізичних осіб з метою організації робіт по будівництву розподільчих газових мереж і споруд до них для газифікації житлових будинків по вул. Махарадзе, Березіна, Бахрушина, Чайковського, Михайлівська, Братська, Ново-Севєрна, Світлогірська, Ленінобадська та зареєстрований як юридична особа 16.03.06р.

Споживчий кооператив „Озерний -2006” м. Донецьк зареєстрований в якості юридичної особи 15.12.06р., що підтверджується свідоцтвом про державну реєстрацію серія АОО №735059, виданим виконавчим комітетом Донецької міської ради і  створений з метою будівництва другої черги газопроводу для потреб жителів вул. Ленінабадська, Малоозерна, Бахрушина, Верхньоактюбинська робітничого селища шахти ім.. Абакумова м. Донецька

В травні 2006р. Споживчий кооператив  „Газифікація Махарадзе –2006” отримав технічні умови на газифікацію вул. Махарадзе, Березина, НовоСєвєрну, Братську, Світлогорську, Абакумова, Михайлівську, Ленінабадську, Чайковського, Малоозерну, Бахрушина.

В зв'язку з тим, що по вул. Малоозерна, Ленінабадська, провулок Безимяний, вул. Бахрушина не було достатньо жителів, які висловили бажання прийняти участь в газифікації вищезазначених вулиць, виконком Кіровської районної в м. Донецьку ради звернувся з клопотанням до ВАТ „Донецькміськгаз” про проведення газифікації в декілька етапів.

Листом №09/05-5571 від 03.10.06р. ВАТ „Донецькміськгаз” надав згоду на поетапну газифікацію і будівництво першої черги газопроводу „Споживчому кооперативу „Газифікація Махарадзе –2006”. ВАТ „Донецькміськгаз” узгодив технічні умови для проектування та виконання робіт по газифікації вулиць першої черги газопроводу СК „Газифікація Махарадзе –2006”.

Для другої черги газифікації вулиць Ленінабадська, Малоозерна, Бахрушина, Верхньоактюбинська) ВАТ „Донецькміськгаз” також погодив використання Споживчим кооперативом “Озерний –2006” технічних умов №09/03-2593 для проектування та виконання робіт по газифікації вулиць, включених до другої черги.

Згода на використання технічних умов була отримана і від СК „Газифікація Махарадзе – 2006” при цьому , відповідачем була попередньо узгоджене питання щодо підключення газопроводу СК „Озерний –2006” за умови сплати позивачем частини загальних витрат на будівництво загальної ділянки газопроводу .

Як вбачається з матеріалів справи ,  для обох кооперативів були узгоджені єдині технічні умови проектування та виконання робіт по газифікації вулиць селища шахти ім.. Абакумова.

Для виготовлення проектно–технічної документації кооперативу “Газифікація Махарадзе –2006” був укладений договір №19/06-06 від 20.06.06р. з ТОВ Фірма “Промторгсервіс”, а для виконання робіт по будівництву газопроводу  укладений договір №20/11-01 від 20.11.06р. з ПП “Торговий дім Форм –ВикКом”.

В грудні 2007р. приймальною комісією у складі представників замовника - СК “Газифікація Махарадзе –2006”, генерального підрядника –ПП “Торговий дім “Форм –ВикКом”, експлуатуючої організації –ВАТ “Донецькміськаз” та Держнаглядохоронпраці були прийняті в експлуатацію закінчені будівництвом об'єкти: газифікація вул.. Махарадзе, Абакумова, Чайковського, Ленінабадської, Березіна, Світлогірської, Михайлівської, Бахрушина, Новосевєрної, Братської, Начальної в Кіровському районі м. Донецька та розподільча станція, про що складені відповідні акти.

В грудні 2007р. відповідачем, СК “Газифікація Махарадзе –2006”, був укладений договір №15.7-250 з ВАТ “Донецькміськгаз” на виконання технічного обслуговування прийнятої в експлуатацію мережі.

На підставі даного договору та акту приймання в експлуатацію закінченого будівництвом газопроводу першої черги (СК “Газифікація Махарадзе –2006”) був здійснений запуск газотранспортної системи.

Споживчим кооперативом “Озерний –2006” був укладений договір на будівництво газопроводу (друга черга) з ПТ “Терметсервіс” та на розробку проектної документації з ПП “Універсал”.

Будівництво газопроводу СК “Озерний –2006” було закінчене в січні 2008р. і 7 лютого 2008р. приймальною комісією прийнятий в експлуатацію закінчений будівництвом об'єкт газифікації вул.. Ленінабадська, Малоозерна, Бахрушина, Верхнєактюбинська в Кіровському районі м. Донецька, про що складений відповідний акт.

Матеріалами справи та представниками сторін , підтверджено , що фінансування газопроводів як позивача так і відповідача здійснювалося як за рахунок власних коштів кооперативів так і коштів спеціального цільового фонду місцевого бюджету м. Донецька.

Позивач звернувся до ВАТ “Донецькміськгаз” з проханням здійснити запуск газопроводу СК “Озерний –2006”, однак листом від 18.03.2008р. (вих. №04/1268) ВАТ “Донецькміськгаз” відмовив позивачу в запуску газопроводу з посиланням на те, що між кооперативом СК “Озерний –2006” та СК “Газифікація Махарадзе - 2006” наявний спір щодо розрахунків між собою в частині витрат на будівництво загальних ділянок газопроводу і тому до врегулювання цього спору між кооперативами, запуск газу в газопровід не буде здійснений.

Така відмова була спричинена отриманням від голови кооперативу “Газифікація Махарадзе –2006” Голубничої В.С. заяви про відсутність згоди на підключення газопроводу позивача, в зв'язку з несплатою долі загальних витрат на монтаж газорозподільної підстанції та трубопроводу.

Перевіривши повноту встановлених судом першої інстанції обставин справи та правильність їх юридичної оцінки, заслухавши пояснення та доводи повноважних представників сторін, що були присутні в засіданні суду , колегія суддів Донецького апеляційного господарського суду дійшов висновку про необґрунтованість апеляційної скарги, та  відповідність оскарженого судового акта зі справи вимогам чинного законодавства з таких підстав.

Згідно з положеннями  ст. 401 Цивільного кодексу  України сервітут (право користування чужим майном) може бути встановлене щодо земельної ділянки, інших природних ресурсів (земельний сервітут) або іншого нерухомого майна для задоволення потреб інших осіб, які не можуть бути задоволені іншим способом.

Відповідно до  ст. 402 вищеозначеного Кодексу , сервітут може бути встановлений договором, законом або рішенням суду (у разі недосягнення домовленості про встановлення сервітуту та про його умови).

Право користування чужою ділянкою або іншим нерухомим майном полягає у можливості проходу, проїзду через чужу земельну ділянку, прокладання та експлуатації лінії електропередачі, зв'язку, трубопроводів, забезпечення водопостачання меліорації тощо.

Таким чином , судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції про те, що підстави, які передбачені в законі для встановлення права користування чужим майном (сервітут) відсутні, оскільки майно відносно якого позивач вимагає встановлення сервітуту, не є земельною ділянкою або нерухомим майном, які можуть бути самостійним предметом сервітуту відповідно до ст. 401 ЦК України.

Крім того , судом першої інстанції також вірно визначено , що газопровід  не є будівлею, спорудою чи іншим об'єкт нерухомості в розумінні ст. 181 Цивільного кодексу України, з оглядом на  „Технічний регламент з підтвердження відповідності безпеки обладнання, що працює під тиском”, затверджений наказом №279 від 31.12.03р. Державного комітету України з питань технічного регулювання та споживчої політики , в якому під поняттям трубопровід визначено сукупність деталей і складальних одиниць із труб з елементами, що є їхніми складовими (переходи, відводи, трубопровідна арматура та інше), які призначені для транспортування робочих середовищ від джерела до споживачів. Поняття „робоче середовище” –це газ, рідина або пара у чистому вигляді чи у вигляді суміші.

Стосовно вимог позивача щодо визнання за ним права на підключення його газопроводу до газопроводу СК „ Газифікація Махарадзе –2006”, то ці вимоги підлягають задоволенню з огляду на наступне.

Відповідно до ст. 15 ЦК України кожна особа має право на захист свого цивільного права у разі його порушення, невизнання або оспорювання.

          Кожна особа має право на захист свого інтересу, який не суперечить загальним засадам цивільного законодавства.

          Конституцією України та ст. 15 ЦК України закріплено право кожної особи на звернення до суду за захистом свого особистого немайнового або майнового права та інтересу.

          Частиною 2 ст. 15 ЦК України передбачені способи захисту цивільних прав та інтересів, одним із яких є визнання права особи.

Як вбачається з матеріалів справи , будівництво газопроводів як першої так і другої черги здійснювалось з метою забезпечення  постачання газу жителям відповідних вулиць селища шахти ім.. Абакумова та фінансування робіт по газифікації вулиць першої та другої черги селища шахти Абакумова здійснювалось за рахунок коштів членів кооперативу і коштів, що виділялись із бюджету м. Донецька.

Виконкомом Донецької міської ради були укладені договори з ПП „Терметсервіс” та ПП „Торгівий дім Форм ВикКом” на виконання робіт по будівництву газопроводів по вул. Махарадзе, Світлогірська, Новосєвєрній, Бахрушина, Начальній, Чайковського, Михайлівській, Ленінабадській, Березіна, Братській, Малоозерній, Абакумова. Оплата робіт за договорами виконкомом здійснювалась на підставі актів приймання виконаних підрядних робіт, довідок про вартість виконаних робіт та розпоряджень міського голови про виділення коштів із цільового фонду м. Донецька.

Як встановлено судом першої інстанції та підтверджується матеріалами справи, газопроводи як позивача, так і відповідача –1 прийняті в експлуатацію, проходять по земельним ділянкам, що належать територіальній громаді м. Донецька, мають ділянки загального значення та єдину мету використання –постачання газу для задоволення потреб населення.

Газопровід Споживчого кооперативу „Озерний –2006” збудований як друга черга єдиної системи вуличного газопроводу. Позивач вважає , що  Споживчий кооператив „Газифікація Махарадзе –2006” не визнає права позивача на підключення його газопроводу до системи газопроводу з газорозподільною підстанцією СК „Газифікація Махарадзе –2006”, з посиланням на лист № 04/1268 від 18.03.08р. ВАТ «Донецькміськгаз» , яким відмовлено Споживчому кооперативу „Озерний –2006” у підключенні його газопроводу до системи газопроводу СК „Газифікація Махарадзе –2006”. Підставою відмови визначено заперечення відповідача 1 в проведенні означених дій  в зв'язку з відсутністю  гарантованого відшкодування  витрат пов'язаних з монтажем газорегулюючого пункту та газопроводів загального користування.

          Відповідно до положень ст. 13 Цивільного кодексу України , при здійсненні своїх прав особа зобов'язана утримуватись від дій, які могли порушити права інших осіб.

Згідно з приписами ст. 319 ч.5 Цивільного кодексу України власник не може використовувати право власності на шкоду правам, свободам та гідності громадян, інтересам суспільства.

З урахуванням вищенаведеного , судова колегія погоджується з висновком суду першої інстанції стосовно того , що  Споживчий кооператив  „Газифікація Махарадзе –2006” без достатніх підстав перешкоджає підключенню газопроводу позивача, а позивач має право на підключення його газопроводу до системи газопроводу СК „Газифікація Махарадзе – 2006”, оскільки , як про це вже було позначено вище будівництво газових мереж Споживчого кооперативу «Газифікація Махарадзе - 2006»та споживчого кооперативу «Озерний - 2006»здійснено для поліпшення житлових умов мешканців міста з залученням коштів місцевого бюджету і мережі газопроводів проходять по землях територіальної громади міста          Крім того, судова колегія вважає необґрунтованою відмову ВАТ «Донецькміськгаз», в зв'язку з чим погоджується з висновком суду першої інстанції щодо правомірності вимог позивача про спонукання ВАТ „Донецькміськгаз” здійснити запуск (підключення) газопроводу позивача до газопроводу „Газифікація Махарадзе –2006”.

Суд першої інстанції вірно зазначив, що питання, пов'язані з відшкодуванням позивачем частини загальних витрат відповідачу –1, пов'язаних з будівництвом газопроводу можуть бути предметом самостійного позову і судом в даній справі не розглядаються.

При цьому , слід зазначити , що відповідно до п. 1.4 Розпорядження  Виконкому Донецької міської ради № 194-р від 15.09.1989р. «Про порядок  підключення до діючих газопроводів»при необхідності подовження будівництва газопроводу по вулиці, або підключення к діючому газопроводу для газифікації інших вулиць, приєднання здійснюється без відшкодування витрат, витрачених раніше на будівництво газопроводу.

Крім того , Розпорядженням голови Донецької обласної державної адміністрації № 467 від 07.10.2002 року рекомендовано міським головам здійснити невідкладні заходи щодо прийняття газових мереж та інженерних споруд на них (включаючи міжселищні газопроводи, розподільчі газопроводи, внутрішньо квартальні газопроводи) в комунальну власність територіальних громад з подальшою передачею їх у державну власність.

Як про це  зазначено третьою особою , Виконавчим комітетом Донецької міської ради м.Донецьк , з урахуванням положень Закону України «Про запобігання впливу світової фінансової кризи на розвиток будівельної галузі та житлового будівництва», який  набрав чинності 15 січня 29008 року,  після розробки Кабінетом Міністрів України відповідних порядків та типових форм договорів газопровідні мережі будуть передані у державну власність на баланс ВАТ «Донецькміськгаз», яке буде вирішувати питання приєднання інших споживачів, а споживчим кооперативам будуть компенсовані витрати на будівництво газопровідних мереж, що призведе до вирішення конфліктної ситуації, що склалася к теперішній час.

На підставі викладеного, судова  колегія дійшла висновку, що  рішення господарського суду  відповідає  фактичним обставинам справи та чинному законодавству, а мотиви з яких надана апеляційна скарга не можуть  бути підставою для його  скасування.

Керуючись ст. ст. 99, 101,103,105 Господарського процесуального кодексу України суд

ПОСТАНОВИВ:

Апеляційну скаргу Споживчого кооперативу  «Газифікація Махарадзе-2006»м.Донецьк  на рішення господарського суду Донецької області від 05.12.2008р. у справі № 31/102пн залишити без задоволення.

Рішення господарського суду Донецької області від 05.12.2008р. у справі № 31/102пн залишити  без змін.

Постанова набирає законної сили з дня її прийняття. Постанову апеляційної інстанції може бути оскаржено до Вищого господарського суду України у касаційному порядку через апеляційний господарський суд.

Результати розгляду апеляційної скарги оголошені в судовому засіданні.

Повний текст постанови підписаний 25.03.09р.

Головуючий          М.Д.  Запорощенко

Судді:          Р.В.  Волков

          М.В.  Калантай