Ухвала

від 05.05.2014 по справі

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ЖИТОМИРСЬКОЇ ОБЛАСТІ

УКРАЇНА

Господарський суд

Житомирської області

10002, м. Житомир, майдан Путятинський, 3/65

УХВАЛА

Від "05" травня 2014 р. Справа № 906/561/14

Суддя Костриця О.О., розглянувши матеріали

за заявою Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло. Комфорт" (смт.Вакуленчук, Чуднівський район, Житомирська область)

про визнання банкрутом

ВСТАНОВИВ:

Товариство з обмеженою відповідальністю "Житло. Комфорт" звернулося до господарського суду Житомирської області із заявою б/н від 29.04.2014р. про порушення справи про банкрутство в порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно ч.4 ст.2 ГПК України господарський суд порушує справи про банкрутство за письмовою заявою будь-кого з кредиторів, боржника. Господарські суди розглядають справи про банкрутство у порядку провадження, передбаченому цим Кодексом, з урахуванням особливостей, встановлених Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (ч.2 ст.41 ГПК України), норми якого, як спеціальні норми права, превалюють у застосуванні над загальними нормами ГПК України.

Частиною 1 ст.2 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" передбачено, що провадження у справах про банкрутство регулюється цим Законом, ГПК України, іншими законодавчими актами України.

Відповідно до абз.1 ч.1 ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" якщо вартості майна боржника - юридичної особи, щодо якого прийнято рішення про ліквідацію, недостатньо для задоволення вимог кредиторів, така юридична особа ліквідується в порядку, передбаченому цим Законом. У разі виявлення зазначених обставин ліквідатор (ліквідаційна комісія) зобов'язаний звернутися до господарського суду із заявою про порушення справи про банкрутство такої юридичної особи.

Водночас, згідно приписів абз.2 ч.1 ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" обов'язковою передумовою для звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство є дотримання боржником порядку ліквідації юридичної особи відповідно до законодавства України.

З метою відтворення реального фінансово-економічного стану товариства (співвідношення його активу та пасиву), який господарському суду необхідний для дослідження та оцінки при розгляді питання щодо наявності або відсутності підстав для порушення провадження у справі про банкрутство у порядку ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" заявник зобов'язаний вжити заходи, передбачені положеннями Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", Цивільного та Господарського кодексів України, що регулюють етапи проведення досудової процедури ліквідації товариства у загальному порядку.

Так, до обов'язкових заходів добровільної ліквідації згідно зазначених положень віднесено:

- подання державному реєстратору документів для внесення до Єдиного державного реєстру запису про прийняття рішення щодо припинення юридичної особи власником (учасником) згідно вимог ч.1 ст. 34 Закону України "Про державну реєстрацію юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців";

- опублікування в друкованих засобах масової інформації в порядку ст. 105 Цивільного кодексу України повідомлення про припинення товариства з метою виявлення його кредиторів та персонально у письмовій формі повідомити явних (відомих) кредиторів відповідно до ч.3 ст. 60 ГК України;

- повідомлення органу доходів і зборів про ліквідацію підприємства з метою проведення податковим органом позапланової перевірки товариства, передбаченої податковим законодавством;

- повідомлення всіх явних (відомих) кредиторів у письмовій формі про ліквідацію юридичної особи за місцем реєстрації, а також про порядок і строки заявлення кредиторами своїх грошових вимог (ч. 3 ст. 60 Господарського кодексу України);

- надання доказів закриття відокремлених підрозділів юридичної особи (філій, представництв) та відповідно до законодавства про працю про звільнення працівників юридичної особи (у разі їх наявності);

- надання доказів на підтвердження відомостей про те, що господарська діяльність юридичної особи не пов'язана з державною таємницею (лист Служби безпеки України);

- надання відомостей про відкриті виконавчі провадження відносно боржника у порядку, передбаченому Законом України "Про виконавче провадження";

- надання відомостей з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про участь боржника як засновника (учасника) у статутних фондах інших юридичних осіб;

- отримання заяв кредиторів та прийняти рішення щодо їх обґрунтованості (необґрунтованості);

- проведення заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості шляхом пред'явлення відповідних претензій та позовів;

- проведення оцінки вартості наявного у товариства рухомого та нерухомого майна, а також інших майнових активів, в порядку ст.60 Господарського кодексу України;

- складення проміжного ліквідаційного балансу відповідно до ч. 1 ст. 111 Цивільного кодексу України після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами, який повинен містити відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду;

- прийняття рішення про затвердження проміжного ліквідаційного балансу у відповідності з вимогами ст. 111 ЦК України;

- проведення аналізу виявлених активів та пасивів товариства; у разі виявлення неможливості задоволення виявлених вимог кредиторів через недостатність вартості майна товариства прийняти у зв'язку з вказаними обставинами рішення щодо звернення до господарського суду із заявою про порушення провадження у справі про банкрутство.

Зазначені вище норми законодавства вимагають від заявника подати докази здійснення вказаних заходів на момент звернення до суду із заявою про порушення справи про банкрутство.

З доданих до заяви документів вбачається, що на виконання ст.105 ЦК України публікацію повідомлення про внесення запису до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців щодо прийняття рішення загальних зборів учасників юридичної особи про припинення юридичної особи здійснено в Бюлетені державної реєстрації №211(11) 2012.

Зазначене повідомлення - не є повідомленням в розумінні ст. 60 ГК України, яке повинна здійснити ліквідаційна комісія (ліквідатор), оскільки текст даного повідомлення, на думку суду, не відповідає вимогам ч.3 згаданої ст.60 ГК України, так як в ньому відсутні відомості про порядок і строки заявлення кредиторами претензій.

Слід також зазначити, що з доданої до заяви про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Житло. Комфорт" копії сторінки №13 з газети "Голос України" №206 (5706) від 02.11.2013р. вбачається, про розміщення повідомлення щодо прийняття рішення загальних зборів учасників юридичної особи про припинення юридичної особи, в якому зазначено, що вимоги кредиторів приймаються протягом місяця з дня публікації оголошення.

Враховуючи, що публікація оголошення здійснена 02.11.2013р., перебіг місячного строку для заявлення претензій кредиторами, починає свій перебіг з наступного дня після настання події, з якою пов'язано його початок (день опублікування оголошення), а отже закінчується відповідно 03.12.2013.

Також до заяви про порушення справи про банкрутство за ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не додані належні докази повідомлення боржником явних кредиторів (у розумінні ст. 60 ГК України), про його ліквідацію та про порядок і строки заявлення кредиторами претензій.

Слід зазначити, що боржником не надані тексти повідомлень, адресовані контролюючим органам - Чуднівській ОДПІ ГУ Міндоходів у Житомирській області, УПФУ в Чуднівському районі, Фонду соціального страхування від нещасних випадків на виробництві, Фонду соціального страхування з тимчасової втрати працездатності, Чудніському районному центру зайнятості, що унеможливлює перевірку відомостей таких повідомлень на відповідність вимогам ст. 60 ГК України.

Довідка про заборгованість з податків і зборів (обов'язкових платежів), що контролюються органами Чуднівської ОДПІ від 08.11.2013р. №748 не свідчить про дотримання боржником приписів ст. 60 ГК України.

Таким чином, про прийняття рішення про власну ліквідацію боржником не було повідомлено явних кредиторів в передбачений чинним законодавством строк, що позбавляє можливості таких кредиторів здійснити відповідні перевірки та у разі виявлення боргу звернутися з вимогами до боржника.

Крім того, заяви, якими боржник повідомив відомих кредиторів, а саме: Військову частину А-1495, ДП "Ружин-молоко", "Київстар Дж Ес Ем", ДП МОУ "Білоцерківський військ торг", про ліквідацію юридичної особи були направлені на їх адреси лише в березні 2014р., тобто вже після закінчення строку для заявлення кредиторських вимог до боржника.

Слід також зазначити, що звертаючись до господарського суду з заявою про порушення провадження у справі про банкрутство ТОВ "Житло. Комфорт", заявником не надано наступних документів, зокрема:

- докази закриття відокремлених підрозділів юридичної особи (філій, представництв) та відповідно до законодавства про працю про звільнення працівників юридичної особи (у разі їх наявності);

- докази на підтвердження відомостей про те, що господарська діяльність юридичної особи не пов'язана з державною таємницею (лист Служби безпеки України);

- відомості про відкриті виконавчі провадження відносно боржника у порядку, передбаченому Законом України "Про виконавче провадження";

- відомості з Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб-підприємців про участь боржника як засновника (учасника) у статутних фондах інших юридичних осіб;

- не проведено заходи щодо стягнення дебіторської заборгованості шляхом пред'явлення відповідних претензій та позовів;

Крім того, необхідно зазначити, що комісія з припинення юридичної особи (ліквідаційна комісія), яка створюється і діє на попередніх етапах відповідно до статей 105, 110 Цивільного кодексу України, обов'язково складає після закінчення строку для пред'явлення вимог кредиторами проміжний ліквідаційний баланс, який містить відомості про склад майна юридичної особи, що ліквідується, перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

Відповідно до вимог частини 1 статті 111 Цивільного кодексу України проміжний ліквідаційний баланс затверджується учасниками юридичної особи або органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи.

На етапі затвердження проміжного ліквідаційного балансу з'ясовуються питання про достатність чи недостатність в юридичної особи, що ліквідується, коштів для задоволення вимог кредиторів, у разі недостатності яких ліквідаційною комісією здійснюється продаж майна юридичної особи.

За недостатньої вартості майна ліквідаційна комісія має діяти відповідно до правил статті 110 Цивільного кодексу України, яка приписує в цьому випадку здійснювати ліквідацію в порядку, передбаченому Законом України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Зазначені норми цивільного законодавства кореспондуються і з приписами статті 60 Господарського кодексу України, яка регулює загальний порядок ліквідації суб'єкта господарювання.

Зі змісту частини 5 цієї статті вбачається, що ліквідаційна комісія оцінює наявне майно суб'єкта господарювання, який ліквідується, і розраховується з кредиторами, складає ліквідаційний баланс та подає його власнику або органу, який призначив ліквідаційну комісію. Достовірність та повнота ліквідаційного балансу повинні бути перевірені у встановленому законодавством порядку.

Доданий до заяви фінансовий звіт (замість проміжного ліквідаційного балансу), складений станом на 30.06.2012р., не затверджений органом, який прийняв рішення про ліквідацію юридичної особи та не містить відомостей про перелік пред'явлених кредиторами вимог, а також про результати їх розгляду.

При цьому, зазначений фінансовий звіт підписаний, зокрема, Личагіним В.С., якого згідно протоколу №1 позачергових загальних зборів учасників ТОВ "Житло Комфорт" було обрано в.о. директора ТОВ "Житло Комфорт" та головою ліквідаційної комісії ТОВ "Житло. Комфорт" лише 21.10.2013р.

Слід також зазначити, що з викладеного вище вбачається, що фінансовий звіт, складено 30.06.2012р., тобто ще до закінчення строку встановленого для пред'явлення кредиторами своїх вимог до боржника.

За таких обставин, пасив боржника - сукупність усіх зобов'язань ТОВ "Житло.Комфорт" відображених у фінансовому звіті від 30.06.2012р., не міг бути повністю сформований, тому не можна зробити висновок про його чіткий розмір.

Крім того, боржник подає заяву до господарського суду за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат, якщо інше не передбачено цим Законом, як це встановлено ч.4 ст.11 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом".

Згідно правової позиції, викладеної в абз.6 п.12 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 N01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI)", слід мати на увазі, що заява про порушення провадження у справі про банкрутство подається боржником лише за наявності майна, достатнього для покриття судових витрат (ч.4 ст. 11 Закону). У визначенні таких витрат слід враховувати необхідність виплати винагороди арбітражному керуючому у мінімальному розмірі не менше ніж за дванадцять місяців його роботи, відшкодування витрат на публікацію оголошень у справі та судового збору, сплаченого кредиторами.

Проте, як вбачається з матеріалів заяви про порушення справи про банкрутство ТОВ "Житло Комфорт", зокрема з даних фінансового звіту станом на 30.06.2012р., інвентаризації основних засобів на підприємстві ТОВ "Житло.Комфорт" станом на 30.03.2014р., інвентаризації товарів на складі №1 від 20.04.2014р., у боржника відсутнє майно та грошові кошти, що можуть в повній мірі забезпечити покриття вищезазначених витрат.

Слід також зазначити, що згідно ч.1 ст.111 Цивільного кодексу України з дати внесення до Єдиного державного реєстру юридичних осіб та фізичних осіб - підприємців запису про рішення засновників (учасників) юридичної особи, суду або уповноваженого ними органу щодо ліквідації юридичної особи ліквідаційна комісія (ліквідатор) зобов'язана вжити всіх необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості юридичної особи, що ліквідується, та письмово повідомити кожного з боржників про припинення юридичної особи в установлені цим Кодексом строки.

Ліквідаційна комісія (ліквідатор) заявляє вимоги та позови про стягнення заборгованості з боржників юридичної особи.

Крім того, ч. 3, ч. 4 ст. 60 Господарського кодексу України також встановлено, що ліквідаційна комісія або інший орган, який проводить ліквідацію суб'єкта господарювання, вміщує в друкованих органах, зазначених у частині десятій статті 58 цього Кодексу, повідомлення про його ліквідацію та про порядок і строки заяви кредиторами претензій, а явних (відомих) кредиторів повідомляє персонально у письмовій формі у встановлені цим Кодексом чи спеціальним законом строки.

Одночасно ліквідаційна комісія вживає необхідних заходів щодо стягнення дебіторської заборгованості суб'єкта господарювання, який ліквідується, та виявлення вимог кредиторів, з письмовим повідомленням кожного з них про ліквідацію суб'єкта господарювання.

Згідно наданого боржником списку дебіторської заборгованості перед ТОВ "Житло.Комфорт", дебіторська заборгованість становить 220874,00 грн.

Проте боржником не надано доказів вжиття всіх необхідних реалістичних заходів щодо стягнення зазначеної дебіторської заборгованості, що в свою чергу виключає можливість визначення реальної суми дебіторської заборгованості, для покриття вищезазначених судових витрат.

У разі відсутності майна, достатнього для покриття судових витрат, господарський суд повинен повернути заяву боржника про порушення провадження у справі про банкрутство у зв'язку з тим, що заява не відповідає вимогам, зазначеним у Законі (абз.7 п.12 Інформаційного листа Вищого господарського суду України від 28.03.2013 N01-06/606/2013 "Про Закон України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" (у редакції Закону України від 22.12.2011 N 4212-VI)").

Згідно абз.3 ч.1 ст.15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" господарський суд не пізніше п'яти днів з дня надходження до господарського суду заяви про порушення справи про банкрутство повертає її та додані до неї документи без розгляду, зокрема, якщо заява не відповідає змісту вимог, визначених у цьому Законі.

За таких обставин, суд приходить до висновку, що заява ТОВ "Житло.Комфорт" про порушення справи про банкрутство в порядку ст.95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" не відповідає вимогам, зазначеним у цьому Законі, а тому підлягає поверненню без розгляду.

Згідно ч.4 ст.15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" про повернення заяви про порушення провадження у справі про банкрутство без розгляду суд виносить ухвалу.

Відповідно до ч.2 ст.15 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом" повернення заяви про порушення провадження у справі про банкрутство не перешкоджає повторному зверненню з такою заявою до господарського суду у встановленому порядку.

Повернення позовної заяви не перешкоджає повторному зверненню з нею до господарського суду в загальному порядку після усунення допущенного порушення, як це передбачено ч.3 ст.63 ГПК України.

Керуючись ст.63 ГПК, абз.3 ч.1 ст.15, ст. 95 Закону України "Про відновлення платоспроможності боржника або визнання його банкрутом", господарський суд,-

УХВАЛИВ:

1. Повернути без розгляду заяву Товариства з обмеженою відповідальністю "Житло.Комфорт" (смт.Вакуленчук, Чуднівський район, Житомирська область) про порушення провадження у справі про банкрутство та додані до неї документи.

2. Повернути Товариству з обмеженою відповідальністю "Житло.Комфорт" (Житомирська область, Чуднівський район, смт.Вакуленчук, ідентифікаційний код 31191608) з Державного бюджету України сплачений ним згідно квитанції №k7/c/23 від 12.10.2012р. судовий збір в сумі 5590,00 грн. та квитанції №k/7/P/84 від 25.04.2014р. судовий збір в сумі 500,00 грн.

Додаток на 123 аркушах, в тому числі квитанція №k7/c/23 від 12.10.2012р. та квитанція №k/7/P/84 від 25.04.2014р.

Суддя Костриця О.О.

1- заявнику (реком.)

2- в наряд