Постанова

від 10.12.2014 по справі 8/206-10/3/14/20-14

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

cpg1251

ВИЩИЙ ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД УКРАЇНИ

ПОСТАНОВА

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

10 грудня 2014 року Справа № 8/206-10/3/14/20-14

Вищий господарський суд України у складі колегії суддів:

головуючого судді: Губенко Н.М.,

суддів: Барицької Т.Л.,

Картере В.І. (доповідач)

за участю представників:

ПАТ "Банк Форум" - Гуцула А.Д.,

ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз" - Давідкової К.О.,

ПАТ "Український Професійний Банк" - не з'яв.

розглянувши у відкритому судовому засіданні касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум"

на постанову Київської апеляційного господарського суду від 18.09.2014

та на рішення господарського суду Київської області від 23.06.2014

у справі № 8/206-10/3/14/20-14

за позовом Публічного акціонерного товариства "Банк Форум"

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз"

за участю третьої особи, яка не заявляє самостійних вимог на предмет спору на стороні позивача: Публічного акціонерного товариства "Український Професійний Банк"

про стягнення 12 888 232,27 грн.

ВСТАНОВИВ:

У грудні 2010 року ПАТ "Банк Форум" звернулось до господарського суду Київської області з позовом до ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз" про стягнення 12 888 232,27 грн. заборгованості (10000000,00 грн. загальної номінальної вартості облігацій, 2 244 000,00 грн. відсоткового доходу за облігаціями за 8-12 періоди, 512 005,58 грн. пені, 132 190,69 грн. 3% річних), яка виникла внаслідок неналежного виконання відповідачем зобов'язання щодо оплати вартості відсоткових іменних облігацій, власником яких є позивач, при настанні строку їх погашення 21.09.2010, та щодо виплати позивачу відсоткового доходу за облігаціями.

Рішенням господарського суду Київської області від 19.08.2013 у задоволені позову відмовлено повністю.

Постановою Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2014 рішення господарського суду Київської області від 19.08.2013 скасовано в частині відмови в позові щодо стягнення 1 795 200,00 грн. заборгованості по виплаті відсоткового доходу за облігаціями за 8-12 відсоткові періоди, 48 027,09 грн. 3% річних та прийнято в цій частині нове рішення, яким позовні вимоги щодо стягнення 1 795 200,00 грн. заборгованості по виплаті відсоткового доходу за облігаціями 8-11 відсоткові періоди, 48 027,09 грн. 3% річних задоволено. Стягнуто з ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз" на користь ПАТ "Банк Форум" 1 795 200,00 грн. заборгованості по виплаті відсоткового доходу за облігаціями за 8-11 відсоткові періоди, 48 027,09 грн. 3% річних; в іншій частині рішення залишено без змін.

Постановою Вищого господарського суду України від 03.04.2014 рішення господарського суду Київської області від 19.08.2013 та постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2014 скасовано в частині стягнення 10 000 000,00 грн. загальної номінальної вартості облігацій, 80 547,95 грн. 3% річних, нарахованих за прострочення виконання зобов'язання щодо сплати номінальної вартості облігацій, 448 800,00 грн. заборгованості по виплаті відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період, 3 614,99 грн. 3% річних, нарахованих за прострочення виконання зобов'язання щодо виплати відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період. Справу у скасованій частині передано на новий розгляд до суду першої інстанції. В іншій частині постанову Київського апеляційного господарського суду від 21.01.2014 залишено без змін.

Рішенням господарського суду Київської області від 23.06.2014 (суддя Бабкіна В.М.), залишеним без змін постановою Київського апеляційного господарського суду від 18.09.2014 (колегія суддів у складі: суддя Буравльов С.І. - головуючий, судді Андрієнко В.В., Шапран В.В.), відмовлено у задоволенні позовних вимог в частині стягнення 10 000 000,00 грн. загальної номінальної вартості облігацій, 80 547,95 грн. 3% річних, нарахованих за прострочення виконання зобов'язання щодо сплати номінальної вартості облігацій, 448 800,00 грн. заборгованості по виплаті відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період, 3 614,99 грн. 3% річних, нарахованих за прострочення виконання зобов'язання щодо виплати відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період.

У касаційній скарзі позивач просить скасувати рішення господарського суду першої інстанції від 23.06.2014, постанову апеляційного господарського суду від 18.09.2014 та прийняти нове рішення, яким задовольнити позовні вимоги. В обґрунтування касаційної скарги позивач стверджує, що судами при прийнятті оскаржуваних рішень порушено вимоги ч. 2 ст. 198 ЦК України, ч. 1 ст. 7, ч. 2 ст. 5 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок", Положення про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 № 322, Положення про депозитарну діяльність, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.10.2006 № 999.

Перевіривши правильність застосування господарськими судами норм процесуального та матеріального права, Вищий господарський суд України вважає касаційну скаргу такою, що не підлягає задоволенню виходячи з такого.

Суди попередніх інстанцій, ґрунтуючись на всебічному, повному і об'єктивному розгляді всіх обставин справи в їх сукупності встановили наступне:

- 06.08.2007 на загальних зборах учасників ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз" було вирішено, крім інших питань, затвердити закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ "НВП "Білоцерківмаз", про що за наслідками загальних зборів учасників товариства було складено та підписано протокол № 33 загальних зборів учасників товариства ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз";

- відповідно до п. 3 вказаного рішення параметри емісії наступні: відсоткові іменні облігації (незабезпечені), бездокументарної форми, у кількості 30 000 штук, номінальною вартістю 1000,00 грн., на загальну суму 30 000 000,00 грн., серії А №№ 00001 - 30000;

- пунктами 3.5.2 п. 3.5 цього рішення визначено, що до переліку осіб, серед яких емітент має намір розмістити облігації, включені ВАТ "Український професійний банк", правонаступником якого є ПАТ "Український Професійний Банк", та АКБ "Банк Форум", правонаступником якого є ПАТ "Банк Форум";

- згідно з п. 3.8 рішення облігації емітента є облігаціями, що мають обмежене коло обігу серед осіб, які визначені в пункті 3.5 рішення про розміщення облігацій;

- термін обігу облігацій починається після реєстрації Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку звіту про результати розміщення облігацій та видачі свідоцтва про реєстрацію випуску облігацій та триває до 20.09.2010;

- обіг облігацій здійснюється на рахунках у цінних паперах, що відкриті у зберігачів та у депозитарії - ВАТ "МФС". Для здійснення операцій з облігаціями власник облігацій має відкрити рахунок у цінних паперах у обраного ним зберігача. Право власності на придбані облігації виникає з моменту їх зарахування на рахунок у цінних паперах власника у зберігача та підтверджується випискою з цього рахунку, що надає зберігач;

- за бажанням, власник облігацій має право надати облігації емітенту для їх викупу. Викуп здійснюється емітентом на дату, зазначену в рішенні про розміщення облігацій, після закінчення четвертого та восьмого відсоткових періодів, а саме - 23.09.2008 та 22.09.2009;

- ціна викупу облігацій дорівнює їх номінальній вартості - 1000,00 грн. Власники облігацій, які надають облігації для викупу, отримують відсотковий дохід за попередній відсотковий період;

- для здійснення продажу власник облігацій або належним чином уповноважена ним особа має подати емітенту повідомлення про намір здійснити такий продаж у строки, вказані нижче. Таке повідомлення має містити назву продавця, П.І.Б. уповноваженої особи та вказівку на документ, що підтверджує повноваження особи надавати дане повідомлення (статут підприємства, довіреність тощо), кількість облігацій, запропонованих до викупу, згоду з умовами викупу, які викладені в рішенні про розміщення облігацій, адресу та телефон продавця. Повідомлення повинно бути засвідчене уповноваженою особою та надане в наступні строки (включно): початок прийому повідомлень про намір надати облігації емітенту для викупу: 1) 26.08.2008; 2) 25.08.2009, а закінчення прийому повідомлень про намір надати облігації емітенту для викупу відповідно: 1) 09.09.2008; 2) 08.09.2009;

- подання повідомлень здійснюється рекомендованим листом, факсом або безпосередньо за адресою емітента;

- повідомлення, які були надані до або після вказаного періоду, вважаються недійсними. Протягом п'яти робочих днів, що передують даті викупу облігацій, емітент укладає угоди купівлі-продажу облігацій із продавцями, які належним чином подали повідомлення про викуп облігацій. На дату здійснення викупу облігацій продавець перераховує облігації в кількості, що вказана в повідомленні, на рахунок емітента в депозитарії ВАТ "МФС", після чого емітент на протязі одного робочого дня перераховує грошові кошти на рахунок продавця;

- згідно з пп. 3.10.2 п. 3.10 рішення загальних зборах від 06.08.2007 на дату погашення облігацій емітент отримує в депозитарії ВАТ "МФС" зведений обліковий реєстр власників облігацій, складений на кінець операційного дня, що передує даті погашення облігацій. Згідно зведеного облікового реєстру емітент розраховує суму до погашення для кожного власника облігацій. На підставі отриманих даних, емітент перераховує власникам облігацій суму погашення на їх поточні рахунки згідно з вимогами чинного законодавства. Виплати номінальної вартості облігацій під час погашення здійснюються у національній валюті України - гривні. Виплати номінальної вартості облігацій під час погашення здійснюються одночасно з виплатами відсоткового доходу за останній дванадцятий відсотковий період. Для пред'явлення облігацій до погашення власники облігацій переводять належні їм облігації з особистих рахунків у цінних паперах на рахунок емітента в депозитарії ВАТ "МФС" в день погашення облігацій. Грошові кошти власникам облігацій, реквізити рахунків яких недостовірні або не зазначені в зведеному обліковому реєстрі, депонуються на поточному рахунку емітента і виплачуються при особистому зверненні власника до емітента із відповідною заявою. Відсотки на депоновані кошти не нараховуються та не виплачуються;

- відповідно з пп. 3.10.3 п. 3.10 рішення у разі викупу емітентом 100% усього випуску облігацій, можливе проведення дострокового погашення випуску облігацій. Рішення про дострокове погашення облігацій приймається головою товариства;

- пп. 3.10.4 п. 3.10 рішення передбачено, що у випадку, якщо власник облігацій не перерахував на дату погашення облігацій належні йому облігації зі свого рахунку у цінних паперах на рахунок емітента в депозитарії ВАТ "МФС", належна сума депонується на поточному рахунку емітента і виплачується при особистому зверненні власника до емітента із відповідною заявою. Відсотки по облігаціях за час, що минув з дати погашення облігацій, не нараховуються та не виплачуються. Якщо власник перерахує облігації на рахунок емітента після дати погашення облігацій, то емітент здійснить виплату наступного робочого дня після дати перерахування облігацій, за умови наявності в зведеному обліковому реєстрі даних про реквізити поточного рахунку власника облігацій, на який повинна бути проведена оплата;

- згідно з п. 7 цього рішення депозитарієм, з яким емітент уклав договір про обслуговування випуску, є Відкрите акціонерне товариство "Міжрегіональний фондовий союз";

- 13.12.2007 Державною комісією з цінних паперів та фондового ринку було видано ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз" Свідоцтво про реєстрацію випуску облігацій підприємства, рішення про емісію яких було прийнято згідно з рішенням про закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз", оформлене протоколом № 33 від 06.08.2007 загальних зборів учасників товариства ТОВ "НВП "Білоцерківмаз";

- 20.11.2008 АКБ "Форум" (покупець) та ВАТ "Український професійний банк" (продавець) укладено договір купівлі-продажу цінних паперів № Д-794/09;538/08-Д, згідно з умовами якого продавець зобов'язується передати у власність покупця цінні папери, зазначені в п. 1.2 цього договору, а покупець зобов'язується прийняти цінні папери і сплатити продавцю грошову суму, визначену в п. 1.2 цього договору як загальна вартість цінних паперів;

- згідно з п. 1.2 договору купівлі-продажу вид цінних паперів, їх форма випуску, існування, емітент, загальна вартість та інші характеристики цінних паперів: вид, тип та форма випуску цінних паперів - відсоткові іменні облігації; емітент цінних паперів - ТОВ "НВП "Білоцерківмаз"; код за ЄДРПОУ 31907458; форма існування цінних паперів - бездокументарна; серії А; міжнародний ідентифікаційний номер (код ISIN) UA4000019897; Свідоцтво ДКЦПФР про реєстрацію випуску цінних паперів № 561/2/07 від 10.09.2007; номінальна вартість одного цінного паперу 1000,00 грн.; ціна одного цінного паперу 1028,19 грн.; кількість цінних паперів 10000 штук; загальна вартість цінних паперів - 10 281 900,00 грн.;

- 20.11.2008 позивачем було оплачено вартість облігацій та перераховано ВАТ "Український професійний банк" грошові кошти у розмірі 10 566 900,00 грн., що підтверджується меморіальним ордером № 171763 від 20.11.2008 у зв'язку з чим позивач став власником 10000 відсоткових іменних облігацій, випущених відповідачем.

Звертаючись з позовом у даній справі, позивач обґрунтовував свої вимоги тим, що відповідач не виконав свого обов'язку щодо оплати вартості відсоткових іменних облігацій бездокументарної форми у кількості 10000,00 штук номінальною вартістю 1000,00 грн., емітованих відповідачем, придбаних за договором № Д-794/09;538/08-Д купівлі-продажу цінних паперів. При настанні строку їх погашення 21.09.2010 відповідач не виконав свого обов'язку щодо виплати відсоткового доходу за облігаціями у розмірі та в строк, встановлених рішенням загальних зборів ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз" про закрите (приватне) розміщення облігацій (протокол № 33 від 06.08.2007).

Відповідно до ст. 194 ЦК України цінним папером є документ встановленої форми з відповідними реквізитами, що посвідчує грошове або інше майнове право і визначає взаємовідносини між особою, яка його розмістила (видала), і власником та передбачає виконання зобов'язань згідно з умовами його розміщення, а також можливість передачі прав, що випливають з цього документа, іншим особам. До особи, яка набула право власності на цінний папір, переходять у сукупності усі права, які ним посвідчуються.

Згідно з ч. 2 ст. 198 ЦК України відмова від виконання зобов'язання, посвідченого цінним папером, з посиланням на відсутність підстави зобов'язання або на його недійсність не допускається. Володілець незаконно виготовленого або підробленого цінного паперу має право пред'явити особі, яка передала йому папір, вимоги про належне виконання зобов'язання, посвідченого цим папером, та про відшкодування збитків.

Частиною 1 ст. 7 Закону України "Про цінні папери та фондовий ринок" (в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин) передбачено, що облігація - це цінний папір, що посвідчує внесення його власником грошей, визначає відносини позики між власником облігації та емітентом, підтверджує зобов'язання емітента повернути власникові облігації її номінальну вартість у передбачений умовами розміщення облігацій строк та виплатити доход за облігацією, якщо інше не передбачено умовами розміщення.

Відповідно до ч. 1 ст. 1 Положення про порядок випуску облігацій підприємств, затвердженого рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 17.07.2003 № 322 (в редакції, чинній на момент виникнення спірних відносин), погашення облігацій - сукупність дій емітента щодо припинення обігу облігацій, виплати номінальної вартості облігації або надання товарів (послуг) у строки, передбачені умовами розміщення облігацій, та анулювання облігацій відповідно до умов випуску.

Згідно з п. 10 цього Положення погашення облігацій може здійснюватися грошима або товарами та/або послугами відповідно до умов розміщення облігацій. Строк погашення облігацій не повинен перевищувати одного року з дати початку погашення. Облігації можуть розміщуватися з фіксованим строком погашення, єдиним для всього випуску. Погашення облігацій, номінальна вартість яких визначена в іноземній валюті, здійснюється в іноземній валюті, у якій виражена номінальна вартість цих облігацій з урахуванням законодавства про валютне регулювання, або в національній валюті за валютним (обмінним) курсом іноземної валюти, у якій виражена номінальна вартість цих облігацій, установленим Національним банком України на дату погашення облігацій. За ініціативою емітента випуск або окрема серія облігацій можуть бути погашені достроково. Можливість дострокового погашення облігацій за ініціативою емітента, а також порядок повідомлення власників облігацій про здійснення дострокового погашення облігацій за ініціативою емітента і строк, у який облігації мають бути пред'явлені їх власниками для дострокового погашення, повинні бути передбачені умовами розміщення облігацій.

Відповідно до пп. 3.10.4 п. 3.10 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз", оформленого протоколом № 33 від 06.08.2007 загальних зборів учасників товариства ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз" у випадку, якщо власник облігацій не перерахував на дату погашення облігацій належні йому облігації зі свого рахунку у цінних паперах на рахунок емітента в депозитарії ВАТ "МФС", належна сума депонується на поточному рахунку емітента і виплачується при особистому зверненні власника до емітента із відповідною заявою. Відсотки по облігаціях за час, що минув з дати погашення облігацій, не нараховуються та не виплачуються. Якщо власник перерахує облігації на рахунок емітента після дати погашення облігацій, то емітент здійснить виплату наступного робочого дня після дати перерахування облігацій, за умови наявності в зведеному обліковому реєстрі даних про реквізити поточного рахунку власника облігацій, на який повинна бути проведена оплата.

Отже, враховуючи вказані положення рішення загальних зборів учасників ТОВ "Науково-виробниче підприємство "Білоцерківмаз" від 06.08.2007 про закрите (приватне) розміщення облігацій - викупу емітентом облігацій у їх власників за наслідками спливу дати погашення облігацій передує здійснення таких дій:

1) отримання емітентом в депозитарії зведеного облікового реєстру власників облігацій, складеного на кінець операційного дня, що передує даті погашення облігацій;

2) переведення власниками облігацій належних їм облігацій з особистих рахунків у цінних паперах на рахунок емітента у відповідному депозитарії в день погашення облігацій.

Господарські суди врахували вказані вимоги закону і встановили, що в матеріалах справи відсутні докази на підтвердження переведення власником облігацій (позивачем) облігацій на рахунок емітента (відповідача) як в день погашення облігацій, а саме - 21.09.2010, так і після дати погашення облігацій, тобто переведення 10000 облігацій, власником яких є позивач, на рахунки відповідача не здійснено.

Враховуючи викладені обставини справи, Вищий господарський суд України погоджується з висновком обох попередніх інстанцій про те, що позивачем не було здійснено всіх необхідних дій для викупу відповідачем облігацій при настанні строку їх погашення, а тому у відповідача не виник обов'язок по виплаті номінальної вартості облігацій позивачу, відсотків та інші обов'язки щодо володіння.

Крім того, позивачем не було надано доказів звернення до відповідача із заявою в порядку п.п. 3.10.4 п. 3.10 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій після дати погашення облігацій. Тому у емітента, не виникло обов'язку виплатити номінальну вартість облігацій її власнику.

Отже, висновок господарських судів про те, що в даному випадку позовні вимоги про стягнення з відповідача на користь позивача 10 000 000,00 грн. загальної номінальної вартості облігацій є необґрунтованими та такими, що не підлягають задоволенню, є правильним.

Твердження скаржника у касаційній скарзі про недотримання емітентом умов Положення про депозитарну діяльність та п. 3.10 рішення про розміщення облігацій, зокрема, щодо замовлення в депозитарія зведеного облікового реєстру власників облігацій та надання розпорядження на погашення облігацій, було досліджено судом апеляційної інстанції і правомірно не взято до уваги з огляду на те, що вказані дії відповідача є частиною відносин емітента та депозитарія, діяльність якого регламентується Положенням про депозитарну діяльність. Разом з цим, безпосередньо погашення облігацій визначається Положенням про порядок здійснення емісії облігацій підприємств та їх обігу. І саме це Положення визначає, що погашення облігацій здійснюється відповідно до умов розміщення облігацій (п. 10 цього Положення).

Розглядаючи вимоги позивача про стягнення з відповідача 80 547,95 грн. 3% річних за прострочення виконання зобов'язання щодо сплати номінальної вартості облігацій, 448 800,00 грн. відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період, 3 614,99 грн. 3% річних за прострочення виконання щодо виплати відсоткового доходу за облігаціями за 12 відсотковий період, господарські суди попередніх інстанцій дійшли висновку про відмову у задоволенні в цій частині позовних вимог з огляду на наступне.

Згідно з пп. 3.9.1 п. 3.9 рішення про закрите (приватне) розміщення облігацій виплати відсоткового доходу за облігаціями здійснюються в національній валюті України (гривні) на підставі зведеного облікового реєстру власників облігацій, який формується на момент закінчення операційного дня, що передує дню виплати відсоткового доходу, та надається депозитарієм ВАТ "МФС" емітенту на дату виплати.

Дати виплати відсоткового доходу за облігаціями 12 відсоткового періоду - початок періоду - 22.06.2010, а кінець періоду - 20.09.2010, тривалість днів 91, дата виплати доходу - 21.09.2010. Виплата доходу за дванадцятим відсотковим періодом здійснюється одночасно з погашенням облігацій. Якщо дата виплати відсоткового доходу за облігаціями припадає на святковий (вихідний день) за законодавством України, виплата доходу здійснюється наступного за святковим (вихідним) робочого дня. При цьому відсотки по облігаціях за вказані святкові (вихідні) дні у відповідному відсотковому періоді не нараховуються та не виплачуються.

Відповідно до ч. 2 ст. 625 ЦК України боржник, який прострочив виконання грошового зобов'язання, на вимогу кредитора зобов'язаний сплатити суму боргу з урахуванням встановленого індексу інфляції за весь час прострочення, а також три проценти річних від простроченої суми, якщо інший розмір процентів не встановлений договором або законом.

Враховуючи, що вказані вимоги позивача є похідними від вимог про стягнення з відповідача на користь позивача 10 000 000,00 грн. загальної номінальної вартості облігацій та можуть бути нараховані тільки на суми простроченої заборгованості, яка у даному випадку є відсутньою, Вищий господарський суд України погоджується з висновками господарських судів про відсутність правових підстав для задоволення позову і в цій частині.

Враховуючи викладене, Вищий господарський суд України дійшов висновку, що рішення господарського суду та постанова суду апеляційної інстанції ґрунтуються на всебічному, повному та об'єктивному розгляді всіх обставин справи, які мають суттєве значення для вирішення спору, відповідають нормам матеріального та процесуального права, а доводи касаційної скарги не підтверджуються матеріалами справи.

Відтак, правові підстави для зміни або скасування оскаржуваних судових рішень відсутні.

Керуючись ст.ст. 111 5 , 111 7 , 111 9 , 111 11 Господарського процесуального кодексу України, Вищий господарський суд України

ПОСТАНОВИВ:

Касаційну скаргу Публічного акціонерного товариства "Банк Форум" залишити без задоволення.

Постанову Київської апеляційного господарського суду від 18.09.2014 та рішення господарського суду Київської області від 23.06.2014 у справі № 8/206-10/3/14/20-14 залишити без змін.

Головуючий суддя:Н. Губенко Судді: Т. Барицька В. Картере