Рішення

від 03.07.2009 по справі 54/56

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД МІСТА КИЄВА

54/56

 

ГОСПОДАРСЬКИЙ  СУД  міста КИЄВА01030, м.Київ, вул.Б.Хмельницького,44-Б     тел. 284-18-98

РІШЕННЯ

ІМЕНЕМ УКРАЇНИ

Справа №  54/56

03.07.09

За позовом   Об'єднання  підприємств "Українська ліга музичних прав"

до                    Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне українсько-італійське

                       підприємство "Укр-Італ"  

про             укладення договору

Суддя Демченко Т.С.

Представники:  

від позивача       Ховхун Ю.Е., за дов. б/н від 06.10.2008 р.

від відповідача  Омельченко І.М., директор

СУТЬ СПОРУ:

Позивач звернувся до Господарського суду м. Києва з позовом до Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне українсько-італійське підприємство "Укр-Італ" про укладення договору.

Позовні вимоги мотивовані тим, що відповідач, здійснюючи публічне виконання фонограм музичних творів без укладання договору про виплату винагороди за комерційне використання фонограм з уповноваженою організацією колективного управління, якою є позивач, порушує Закон України "Про авторське право і суміжні права" та права позивача на отримання винагороди. Публічне виконання фонограм музичних творів здійснюється у приміщенні кафе "Леонардо", яке, як вважає позивач, належить відповідачу.

Ухвалою суду від 18.02.2009 р. порушено провадження у справі № 54/56, розгляд справи призначено на 18.03.2009 р.

Представник позивача разом з позовом заявив клопотання про витребування у державної податкової інспекції у Шевченківському районі м. Києва відомостей про особу, якій було видано торговий патент на право здійснення торгівельної діяльності у приміщенні, розташованому за адресою: м. Київ, вул. Ярославів Вал, 11. Вказаний доказ, на думку позивача, є тим документом, зі змісту якого можна встановити утримувача об'єкту, у якому здійснюється публічне виконання фонограм музичних творів.

Клопотання позивача судом задоволено, в порядку підготовки справи до розгляду зобов'язано державну податкову інспекцію у Шевченківському районі м. Києва надати відомості про суб'єкта господарювання, на ім'я якого видано торговий патент на право здійснення торгівельної діяльності у приміщенні, розташованому за адресою: м. Київ, вул. Ярославів Вал, 11.

У судове засідання, призначене на 18.03.2009 р., представник відповідача не з'явився, витребуваних судом документів не надав, через відділ діловодства Господарського суду м. Києва подав клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з необхідністю підготовки документів на виконання вимог ухвали суду.

Клопотання судом задоволено, розгляд справи відкладено на 17.04.2009 р.  

У наданій на запит суду відповіді ДПІ у Шевченківському районі м. Києва повідомила, що за адресою м. Київ, вул. Ярославів Вал, 11 здійснює діяльність Спільне Українсько-Італійське підприємство "Укр-Італ", якому було видано торговий патент № 529335.

У поданому відзиві відповідач заперечив проти вимог позивача, пославшись на те, що при створенні підприємства позивача було допущено порушення вимог законодавства, позивачем не було надано документів, які б підтверджували обсяг його повноважень як організації колективного управління майновими правами суб'єктів авторського права і суміжних прав. Крім того, відповідач зазначив, що він не здійснює комерційне використання фонограм, а наданий позивачем відеозапис не підтверджує здійснення відповідачем публічного виконання фонограм.

Представниками сторін подано спільне клопотання про вирішення спору у більш тривалий строк, ніж встановлено ч.1 ст. 69 ГПК України. Клопотання судом задоволено.

У судовому засіданні 17.04.2009 р. відповідно до ст. 77 ГПК України оголошувалася перерва до 20.05.2009 р.  

У судове 20.05.2009 р. представник відповідача не з'явився, через відділ діловодства подав клопотання про відкладення розгляду справи у зв'язку з неможливістю явки представника. Клопотання судом задоволено, розгляд справи відкладено на 12.06.2009 р.         

У судовому засіданні 12.06.2009 р. відповідно до ст. 77 ГПК України оголошувалася перерва до 03.07.2009 р. для виготовлення повного тексту рішення у справі.    

Заслухавши пояснення представників позивача та відповідача, дослідивши наявні у матеріалах справи докази, оглянувши у судовому засіданні оригінали документів, копії яких знаходяться в матеріалах справи, суд

ВСТАНОВИВ:

Відповідно до свідоцтва № 3 від 07.10.2003 р. позивач є організацією колективного управління, уповноваженою здійснювати збір і розподіл винагороди (роялті) за використання опублікованих з комерційною метою фонограм і відеограм та здійснювати контроль за правомірним використанням таких фонограм (відеограм).

10.01.2008 р. між позивачем та приватним підприємцем Ховхуном Ю.Е. було укладено договір доручення, за яким позивач доручив, а приватний підприємець Ховхун Ю.Е. зобов'язався здійснювати від імені та за рахунок позивача шляхом відеозйомки та складання відповідних письмових актів фіксацію фактів комерційного використання на розташованих в межах м. Києва об'єктах, що входять до переліку об'єктів, що міститься у Постанові КМ України № 71 від 18.01.2003 р., опублікованих з комерційною метою фонограм, відеограм і їх примірників та зафіксованих у них виконань, а також здійснювати повноваження по контролю за правомірним використанням фонограм, відеограм і їх примірників та зафіксованих у них виконань відповідно до приписів ст. 43 Закону України "Про авторське право і суміжні права".     

08.10.2008 р. приватним підприємцем Ховхуном Юрієм Едуардовичем за участю громадян України Цір Сергія Григоровича та Бережного Ігната Володимировича було складено акт про те, що у приміщенні кафе-піцерії "Леонардо" за адресою: м. Київ, вул. Ярославів Вал, 11, здійснювалося публічне виконання фонограм музичних творів шляхом їх подання через репродуктори, розташовані у приміщенні закладу, внаслідок чого виконання цих музичних творів було доступним для сприйняття відвідувачами та персоналом зазначеного закладу. На підтвердження вказаних обставин позивачем також наданий відеозапис фіксації публічного виконання фонограм музичних творів.

На запит суду Державна податкова інспекція у Шевченківському районі м. Києва повідомила, що за адресою: м. Київ, вул. Ярославів Вал, 11 здійснює діяльність у сфері громадського харчування Спільне українсько-італійське підприємство "Укр-Італ", якому ДПІ у Шевченківському районі м. Києва було видано торговий патент № 244640 терміном дії з 25.04.2008 р. по 31.03.2009 р.

Відповідно до ч. 1 ст. 40 Закону України "Про авторське право і суміжні права" до майнових прав виробників фонограм і виробників відеограм належить їх виключне право на використання своїх фонограм, відеограм і виключне право дозволяти чи забороняти іншим особам:

а) відтворення (пряме і (або) опосередковане) своїх фонограм і відеограм у будь-якій формі і будь-яким способом;

б) розповсюдження серед публіки фонограм, відеограм та їх примірників шляхом першого продажу або іншої передачі права власності;

в) комерційний прокат фонограм, відеограм і їх примірників, навіть після їх розповсюдження, здійсненого виробником фонограми чи відеограми або за їх дозволом;

г) публічне сповіщення фонограм, відеограм та їх примірників через будь-які засоби зв'язку таким чином, що будь-яка особа може отримати до них доступ з будь-якого місця і в будь-який час за їх власним вибором;

д) будь-яку видозміну своїх фонограм, відеограм;

е) ввезення на митну територію України фонограм, відеограм та їх примірників з метою їх поширення серед публіки.

Частиною 1 ст. 43 Закону України "Про авторське право і суміжні права" передбачено, що допускається без згоди виробників фонограм (відеограм), фонограми (відеограми) яких опубліковані для використання з комерційною метою, і виконавців, виконання яких зафіксовані у цих фонограмах (відеограмах), але з виплатою винагороди, таке пряме чи опосередковане комерційне використання фонограм і відеограм та їх примірників:

а) публічне виконання фонограми або її примірника чи публічну демонстрацію відеограми або її примірника;

б) публічне сповіщення виконання, зафіксованого у фонограмі чи відеограмі та їх примірниках, в ефір;

в) публічне сповіщення виконання, зафіксованого у фонограмі чи відеограмі та їх примірниках, по проводах (через кабель).

Частиною 2 статті ст. 43 Закону України "Про авторське право і суміжні права" встановлено, що збирання винагороди за використання фонограм (відеограм), що зазначені у частині першій цієї статті, і контроль за їх правомірним використанням здійснюються визначеними Установою уповноваженими організаціями колективного управління, однією з яких є підприємство позивача.

Відповідно до п. 5 Постанови Кабінету Міністрів України № 71 від 18.01.2003 р. "Про затвердження розміру винагороди (роялті) за використання опублікованих з комерційною метою фонограм і відеограм та порядку її виплати" в редакції, яка діяла на момент виникнення спірних правовідносин, до числа суб'єктів, які здійснюють комерційне використання фонограм і (або) відеограм, належать, зокрема, бари, кафе, ресторани та інші підприємства громадського харчування. Враховуючи, що основним видом діяльності відповідача є діяльність у сфері громадського харчування, відповідач відноситься до числа суб'єктів, які здійснюють комерційне використання фонограм і (або) відеограм.  

Згідно з п. 2 вказаної Постанови юридичні і фізичні особи, які здійснюють комерційне використання фонограм і відеограм, самостійно нараховують суми винагороди відповідно до розділу I цього додатка і перераховують її визначеним МОН уповноваженим організаціям колективного управління майновими правами суб'єктів суміжних прав. Крім того, зазначені юридичні і фізичні особи на підставі договорів про виплату винагороди надають уповноваженим організаціям у письмовій формі в установлені договором терміни відомості, необхідні для збирання і розподілу винагороди, зокрема щодо найменування використаних фонограм і (або) відеограм та зафіксованих у них виконань, їх виробників та виконавців, тривалості кожного використання зазначених об'єктів суміжних прав, розміру одержаних доходів від діяльності, пов'язаної з використанням цих об'єктів, або розміру витрат на здійснення їх використання тощо.

Відповідно до ч. 3 ст. 179 ГК України укладення господарського договору є обов'язковим для сторін, якщо він заснований на державному замовленні, виконання якого є обов'язком для суб'єкта господарювання у випадках, передбачених законом, або існує пряма вказівка закону щодо обов'язковості укладення договору для певних категорій суб'єктів господарювання чи органів державної влади або органів місцевого самоврядування.

Згідно з імперативними нормами ст. 43 Закону України "Про авторське право і суміжні права" та положеннями Постанови Кабінету Міністрів України № 71 від 18.01.2003 р. виплата винагороди є обов'язковою для суб'єктів, які здійснюють комерційне використання фонограм і відеограм. Єдиною можливою підставою для збору винагороди та здійснення контролю за правильністю і своєчасністю її виплати, є договір, який укладається відповідними суб'єктами із визначеними уповноваженими організаціями. З огляду на відсутність іншого (позадоговірного) механізму для збору та подальшого розподілу зібраної винагороди, суд вважає укладення договору між суб'єктами, які здійснюють використання опублікованих з комерційною метою фонограм і відеограм, та уповноваженими на збір винагороди організаціями обов'язковим в силу закону.  

Відповідно до ч. 1 ст. 638 ЦК України істотними умовами договору є умови про предмет договору, умови, що визначені законом як істотні або є необхідними для договорів даного виду, а також усі ті умови, щодо яких за заявою хоча б однієї із сторін має бути досягнуто згоди.

Згідно з ч. 3 ст. 180 ГК України при укладенні господарського договору сторони зобов'язані у будь-якому разі погодити предмет, ціну та строк дії договору.

Розмір винагороди за публічне виконання опублікованих з комерційною метою фонограм та їх примірників визначений п. 2 розділу І вищезазначеної Постанови Кабінету Міністрів України № 71, згідно з яким розмір винагороди становить 1 відсоток доходів, одержаних з того виду діяльності, у процесі якої здійснюється використання об'єктів суміжних прав, або 2,5 відсотка загальної суми витрат на зазначений вид використання об'єктів суміжних прав у разі відсутності таких доходів.

При цьому, вказаною Постановою не визначено порядок та строк перерахування винагороди уповноваженим організаціям, відповідальність за порушення порядку та строків її виплати.

Виходячи із зазначеного, суд вважає, що умови договору про предмет договору, строк та порядок виплати винагороди, подання документів і відомостей, необхідних для визначення розміру, збирання і розподілу винагороди, строк договору та відповідальність сторін за невиконання його умов є істотними умовами договору про виплату винагороди за комерційне використання фонограм і відеограм.

05.11.2008 р. позивачем на адресу відповідача був направлений лист з пропозицією про укладання договору про сплату винагороди (роялті) за комерційне використання фонограм та зафіксованих у них виконань та відповідний проект договору.

Вказана пропозиція разом з проектом договору була направлена за юридичною адресою відповідача і була ним отримана, про що свідчить повідомлення про вручення поштового відправлення № 4428570, копія якого міститься у матеріалах справи.   

Як вбачається зі змісту проекту договору (п.п. 1.1.), предметом договору є умови використання відповідачем шляхом публічного виконання у зазначених у додатках до цього договору закладах, що належать відповідачу, опублікованих з комерційною метою фонограм, їх примірників та зафіксованих у них музичних творів і їх виконань та сплати позивачу, як уповноваженій організації колективного управління, винагороди (роялті) за таке використання фонограм.

Пунктами 2.1.1., 2.1.4. договору передбачений порядок і строки виплати винагороди та подання інформації щодо використаних фонограм, а п. 2.2. договору передбачена відповідальність за прострочку виплати винагороди та подання інформації. Договором також визначений строк його дії та підстави і порядок зупинення його дії у випадку припинення відповідачем публічного виконання фонограм.

Таким чином, запропонований позивачем проект договору містить всі істотні умови, необхідні для договорів такого виду.   

 Виходячи зі змісту ст. 43 Закону та норм Постанови, підставою для укладання договору є комерційне використання фонограм і відеограм та їх примірників, зокрема, шляхом публічного виконання фонограм або їх примірників.

Відповідно до термінів, визначених у ст. 1 Закону публічним виконанням є подання за згодою суб'єктів авторського права і (або) суміжних прав творів, виконань, фонограм, передач організацій мовлення шляхом декламації, гри, співу, танцю та іншим способом як безпосередньо (у живому виконанні), так і за допомогою будь-яких пристроїв і процесів (за винятком передачі в ефір чи по кабелях) у місцях, де присутні чи можуть бути присутніми особи, які не належать до кола сім'ї або близьких знайомих цієї сім'ї, незалежно від того, чи присутні вони в одному місці і в один і той самий час або в різних місцях і в різний час.

Таким чином, обов'язок виплати винагороди виникає у суб'єкта, який здійснює комерційне використання фонограм, з моменту такого використання. Оскільки виплата винагороди є обов'язковою з моменту першого використання і повинна здійснюватися на підставі відповідного договору, такий договір повинен бути укладений не пізніше початку здійснення публічного виконання фонограм.  

Оскільки факт здійснення публічного виконання фонограм підтверджується наданим позивачем відеозаписом та актом фіксації, у відповідача виник обов'язок укладення договору з відповідною уповноваженою організацією.  

Відповідачем не надано доказів укладання договору про сплату винагороди з будь-якою іншою уповноваженою організацією. Більше того, на день прийняття рішення суду у справі № 54/56 позивач є єдиною організацією колективного управління, уповноваженою здійснювати збір і розподіл винагороди (роялті) за публічне виконання фонограм, опублікованих з комерційною метою та публічну демонстрацію відеограм, опублікованих з комерційною метою, що підтверджується наявними у матеріалах справи копіями витягу з рішення Державного департаменту інтелектуальної власності МОН України № 7/2009-УО від 02.04.2009 р. та свідоцтва про визначення організації колективного управління уповноваженою організацією   № 5/УО від 02.04.2009 р.

За таких обставин, позов підлягає задоволенню повністю.  

Витрати по оплаті державного мита та інформаційно-технічного забезпечення судового процесу відповідно до ст. 49 ГПК України покладаються на відповідача.

Керуючись ст.ст. 33, 44, 49, 82-85 ГПК України, суд

ВИРІШИВ:

1.          Позов задовольнити повністю.

2.          Зобов'язати Товариство з обмеженою відповідальністю Спільне українсько-італійське підприємство "Укр-Італ" (03058, м. Київ, вул. Борщагівська, 192, код ЄДРПОУ 14301981) укласти з Об'єднанням підприємств "Українська ліга музичних прав" (01014, м. Київ, вул. Бастіонна, 5/13, кв. 38, код ЄДРПОУ 32309633) договір про виплату винагороди за комерційне використання об'єктів суміжних прав в наступній редакції:

ДОГОВІР № ____

про сплату винагороди за використання опублікованих з комерційною метою

фонограм та відеограм

м. Київ          "          "          200          року

Товариство з обмеженою відповідальністю Спільне українсько-італійське підприємство "Укр-Італ", далі –Компанія, в особі

---

, діючого на підставі

---

,  з однієї сторони, та Об'єднання  підприємств  "Українська ліга музичних прав", далі –Ліга, в особі директора Олексія Гуменчука, діючого на підставі Статуту, з іншої сторони, а разом –Сторони,

враховуючи, що Ліга, згідно виданих Державним департаментом інтелектуальної власності свідоцтв №5/2003 від 22.08.2003 р. та № 3 від 07.10.2003 р., є, відповідно, організацією колективного управління та уповноваженою організацією колективного управління по збору і розподілу винагороди за використання опублікованих з комерційною метою фонограм та відеограм, а Компанія є суб'єктом господарювання, який у своїй господарській діяльності здійснює використання шляхом публічного виконання (у розумінні цього терміну згідно ст. 1 Закону України "Про авторське право і суміжні права") опублікованих з комерційною метою фонограм, їх примірників та зафіксованих у них музичних творів і їх виконань,

на підставі приписів ст. 43 Закону України "Про авторське право і суміжні права" та Постанови Кабінету Міністрів України № 71 від 18.01.2003 р. "Про затвердження розмірів винагороди (роялті) за використання опублікованих з комерційною метою фонограм і відеограм та порядок їх виплати",

уклали цей Договір про нижченаведене:

1.          Предмет Договору.

1.1. Предметом Договору є умови використання Компанією шляхом публічного виконання у зазначених в Додатках до цього Договору закладах, що належать Компанії, опублікованих з комерційною метою фонограм, їх примірників та зафіксованих у них музичних творів і їх виконань (далі разом –Фонограми) та сплати Лізі, як уповноваженій організації колективного управління, винагороди (роялті) за таке використання фонограм.

2.          Права та обов'язки сторін.

2.1.          Компанія, реалізуючи надане їй ст. 43 Закону України "Про авторське право і суміжні права" право на використання опублікованих з комерційною метою фонограм, зобов'язується:

2.1.1.          не пізніше п'яти календарних днів після закінчення звітного місяця виплачувати Лізі винагороду, розмір якої зазначено у відповідних Додатках до цього Договору, шляхом її перерахування на зазначений у Договорі розрахунковий рахунок Ліги;

2.1.2.          негайно сповіщати Лігу про будь-які питання або претензії третіх осіб до Компанії з приводу публічного виконання Фонограм у належних Компанії закладах, перелік яких міститься у додатках до цього Договору;

2.1.3.          у триденний строк сповіщати Лігу у письмовій формі про відкриття Компанією нових закладів, у яких буде здійснюватись публічне виконання Фонограм, та укладати із Лігою відповідні Додатки до цього Договору щодо зміни розміру сплачуваної за цим Договором винагороди;

2.1.4.          до двадцятого числа місяця, що слідує за звітним кварталом, надавати Лізі інформацію щодо Фонограм, які публічно виконувались у належних Компанії закладах, перелік яких міститься у додатках до цього Договору, протягом звітного кварталу, шляхом надання такої інформації у письмовій або електронній (за адресою E-mail info@musicliga.org) формі (Додаток № 2).

2.2.          За прострочку сплати передбаченої цим Договором винагороди, Компанія зобов'язується, крім погашення заборгованості, сплатити Лізі пеню в розмірі подвійної облікової ставки НБУ за кожний день затримки платежів.

За прострочку надання Компанією Лізі інформації у відповідності до п. 2.1.4. Договору Компанія зобов'язується сплатити Лізі штраф у розмірі 200 (двохсот) грн.

2.3. Ліга зобов'язується:

2.3.1.          розподіляти та сплачувати правовласникам отриману від Компанії винагороду;

2.3.2.          за умови виконання Компанією умов цього Договору, самостійно вести всі

переговори с третіми особами та врегульовувати із ними їхні претензії до Компанії з приводу

публічного виконання Фонограм у належних Компанії закладах, перелік яких міститься у додатках

до цього Договору.

3. Заключні положення.

3.1.          Цей Договір набуває чинності з моменту його підписання Сторонами і є укладеним на необмежений строк.

У випадках прийняття Компанією рішення про призупинення або припинення нею публічного виконання Фонограм у закладах, перелік яких міститься у додатках до цього Договору, дія Договору призупиняється з моменту отримання Лігою від Компанії відповідного письмового повідомлення.

При відновлені Компанією публічного виконання Фонограм у закладах, перелік яких міститься у додатках до цього Договору, дія Договору автоматично поновлюється на тих же умовах.

При припиненні або призупиненні дії Договору п.2.1.1, 2.1.4. діють до повного виконання Компанією своїх зобов'язань, що виникли під час дії Договору.

3.2.          До відносин Сторін з питань, які не врегульовані або не повністю врегульовані цим Договором, застосовується чинне законодавство України.

3.3.          Ліга є неприбутковою організацією, включеною до реєстру неприбуткових організацій та має ознаку неприбутковості 0011. Компанія є платником

---

.

3.4.          Договір укладено у 2(двох) примірниках, що мають однакову юридичну силу (по одному для кожної із Сторін).

Додаткові угоди та Додатки до цього Договору мають бути укладені у письмовій формі

і стають його невід'ємною частиною з моменту їх підписання уповноваженими представниками

Сторін.

4. Юридичні реквізити та підписи Сторін

Додаток №1

до Договору № ____ від „__"

---

200_ року

м. Київ                      „          "          200_ року

1.     Розмір   щомісячної   винагороди   за   публічне   виконання   Фонограм   відповідно   з

Постановою Кабінету Міністрів України №71 від 18.01.2003 року складає:

Назва і адреса закладуКількість місць або площа

залуСума

1 (один) відсоток від суми доходів,

отриманих від того виду діяльності,

у процесі якого здійснювалося

публічне виконання Фонограм

Підписи та реквізити Сторін.

Додаток № 2

до Договору № ____ від „__"

---

200_ року

м. Київ                      „          "          200_ року

Звіт про використані протягом ___ кварталу

---

року фонограми та зафіксовані у

них виконання

№ВиконавецьНазва фонограми

Підписи та реквізити Сторін.

3.          Стягнути з Товариства з обмеженою відповідальністю Спільне українсько-італійське підприємство "Укр-Італ" (03058, м. Київ, вул. Борщагівська, 192, код ЄДРПОУ 14301981, р/р 26003010000169 в Унікредит банку (Україна) ТзОВ м. Києва, МФО 300744 або з будь-якого іншого рахунку, виявленого державним виконавцем під час виконання судового рішення) на користь Об'єднання підприємств "Українська ліга музичних прав" (01014, м. Київ, вул. Бастіонна, 5/13, кв. 38, код ЄДРПОУ 32309633, р/р 2600710748 у ВАТ "СЕБ Банк", м. Київ, МФО 300175) 85 (вісімдесят п'ять) гривень 00 коп. державного мита та 118 (сто вісімнадцять) гривень 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу.

4.          Після набрання рішенням законної сили видати наказ.

Рішення набирає законної сили після закінчення десятиденного строку з дня його прийняття.  

Суддя                                                                                                                Т.С. Демченко