Ухвала

від 24.01.2011 по справі 4/45-859

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

ГОСПОДАРСЬКИЙ СУД

ТЕРНОПІЛЬСЬКОЇ ОБЛАСТІ

"24" січня 2011 р.Справа № 4/45-859 УХВАЛА

Господарський суд Тернопільської області

у складі судді Бурди Н.М.

Розглянув скаргу ТзОВ "Розтоцьке" № б/н від 20.12.2010р. про: визнання незаконними дій відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області, які полягають у винесенні постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. та у вчиненні заходів, спрямованих на стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору згідно постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 02.09.2010р.; скасування постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. та постанови про стягнення з боржника 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору від 02.09.2010р.; скасування арешту коштів, рухомого та нерухомого майна ТзОВ "Розтоцьке", накладених відділом державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області в рамках виконавчого провадження, відкритого постановою ВП № 23123207 від 02.12.2010р., у справі № 4/45-859:

за позовом Товариства з обмеженою відповідальністю "Приватцентр - агро" вул. Васильківська, 31/17,м. Київ

до Товариства з обмеженою відповідальністю "Розтоцьке" с. Гаї - Розтоцькі, Зборівського району, Тернопільської області

про стягнення 2 785 202 грн. 92 коп.

За участю представників сторін:

стягувач (позивача): не з'явився

скаржника (відповідача): представник - ОСОБА_1 (довіреність № б/н від 31.12.2010р.)

відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області: старший державний виконавець -Петровська Н.М. (доручення № б/н від 13.01.2010р.)

Суть справи:

30.12.2010р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Розтоцьке" звернулося із скаргою № б/н від 20.12.2010р. про: визнання незаконними дій відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області, які полягають у винесенні постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. та у вчиненні заходів, спрямованих на стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору згідно постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 02.09.2010р.; скасування постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. та постанови про стягнення з боржника 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору від 02.09.2010р.; скасування арешту коштів, рухомого та нерухомого майна ТзОВ "Розтоцьке", накладених відділом державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області в рамках виконавчого провадження, відкритого постановою ВП № 23123207 від 02.12.2010р.

Ухвалою господарського суду Тернопільської області № 4/45-859 від 30.12.2010р. призначено судове засідання по розгляду скарги № б/н від 20.12.2010р. на 13.01.2011р. на 12 год. 30 хв.

Представник відповідача (скаржника) в судовому засіданні, яке відбулося 24.01.2011р., підтримав подану скаргу № б/н від 20.12.2010р. на дії відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області.

Представник позивача (стягувача) участь уповноваженого представника в цьому ж судовому засіданні не забезпечив, що відповідно до вимог ст. 121-2 ГПК України не є перешкодою для розгляду скарги.

Представник відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області в судовому засіданні, яке відбулося 24.01.2011р., заперечив проти поданої скарги № б/н від 20.12.2010р., посилаючись серед іншого на те, що на виконанні у відділі перебувало виконавче провадження про стягнення з ТзОВ В«РозтоцькеВ» на користь ТзОВ В«Приватцентр - АгроВ» 2 729 838,74 грн. заборгованості. 29.11.2010 року дане виконавче провадження закінчено згідно п. 8 ст. 37 Закону, проте виконавчий збір боржником - ТзОВ "Розтоцьке" не сплачено. Керуючись ст. 46 Закону України "Про виконавче провадження" не сплачений виконавчий збір виділено в окреме виконавче провадження, про що повідомлено боржника. Постанова про стягнення виконавчого збору від 02.09.2010р. винесена на законних підставах так, як боржником зобов'язання згідно рішення господарського суду Тернопільської області № 4/45-859 від 01.07.2010р. у зазначений державним виконавцем строк до 18.08.2010р. не виконано, і лише внаслідок вжиття заходів примусового виконання, а саме звернення стягнення на майно боржника, інші заходи в тому числі звернення стягнення на грошові кошти, що є заходами примусового виконання рішення (ст. 4 Закону), боржник почав частково погашати заборгованість та вживати заходів спрямованих на виконання рішення суду.

В судовому засіданні, у відповідності до ст. 77 ГПК України, розгляд скарги відкладався до 24.01.2011р. до 15 год. 30 хв. для дослідження судом додатково долучених представниками сторін матеріалів.

Розглянувши скаргу ТзОВ "Розтоцьке" скаргу № б/н від 20.12.2010р. на дії відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області та додані до неї матеріали, господарським судом встановлено наступне:

- рішенням господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. у справі № 4/45-859 стягнуто з Товариства з обмеженою відповідальністю "Розтоцьке" с. Гаї-Розтоцькі, Зборівського району, Тернопільської області, ідент. код 31878417 на користь Товариства з обмеженою відповідальністю "Приватцентр - агро" вул. Васильківська, 31/17, м. Київ, ідент. код 34397543 - 2 363 140 (два мільйони триста шістдесят три тисячі сто сорок) грн. 17 коп. боргу, 60 620 (шістдесят тисяч шістсот двадцять) грн. 00 коп. пені, 112 092 (сто дванадцять тисяч дев'яносто дві) грн. 28 коп. інфляційних, 147 220 (сто сорок сім тисяч двісті двадцять) грн. 35 коп. відсотків за неправомірне користуванні чужими коштами, 21 029 (двадцять одну тисячу двадцять дев'ять) грн. 94 коп. 3% річних, 25 500 (двадцять п'ять тисяч п'ятсот) грн. 00 коп. в повернення сплаченого державного мита та 236 (двісті тридцять шість) грн. 00 коп. витрат на інформаційно-технічне забезпечення судового процесу, про що 13.07.2010р. видано наказ;

- 12.08.2010р. старшим державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області ОСОБА_2 винесено постанову про відкриття виконавчого провадження № 20777376 з примусового виконання наказу № 4/45-859 від 13.07.2010р., встановлено строк добровільного виконання до 18.08.2010р. та накладено арешт на все рухоме та нерухоме майно, що належить ТзОВ "Розтоцьке";

- 02.09.2010р. старшим державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області ОСОБА_2 винесено постанову про арешт коштів боржника у межах суми 3 002 822 грн. 61 коп., що належать боржнику та містяться на рахунку(ах): Рівненського відділення АТ "ОСОБА_3 ОСОБА_4", ТОД АТ "ОСОБА_3 ОСОБА_4", Рівненського відділення ВАТ "Кредобанк", філії ПАТ "Промінвестбанк", філії ПАТ КБ "Приватбанк";

- 02.09.2010р. старшим державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області ОСОБА_2 винесено постанову про стягнення з боржника виконавчого збору у розмірі 272 983 грн. 87 коп.;

- 29.11.2010р. начальником відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області ОСОБА_5 на підставі п. 8 ч. 1 ст. 37 ст. 38 ЗУ "Про виконавче провадження" винесено постанову про закінчення виконавчого провадження;

- 29.11.2010р. старшим державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області ОСОБА_2 винесено постанову про виділення виконавчого документа в окреме виконавче провадження (постанови про стягнення виконавчого збору та постанови про стягнення витрат виконавчого провадження);

- 02.12.2010р. головним державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області ОСОБА_4 винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 з виконання постанови від 02.09.2010р. про стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" 272 983, 87 грн. несплаченого виконавчого збору та накладено арешт на все рухоме та нерухоме майно, що належить ТзОВ "Розтоцьке" в межах суми звернення стягнення - 272 983, 87 грн.

30.12.2010р. Товариство з обмеженою відповідальністю "Розтоцьке" звернулося до господарського суду Тернопільської області із скаргою № б/н від 20.12.2010р. про: визнання незаконними дій відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області, які полягають у винесенні постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. та у вчиненні заходів, спрямованих на стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору згідно постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 02.09.2010р.; скасування постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. та постанови про стягнення з боржника 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору від 02.09.2010р.; скасування арешту коштів, рухомого та нерухомого майна ТзОВ "Розтоцьке", накладених відділом державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області в рамках виконавчого провадження, відкритого постановою ВП № 23123207 від 02.12.2010р., посилаючись при цьому, на те, що сума заборгованості ТзОВ "Розтоцьке" перед ТзОВ "Приватцентр - агро" за рішенням господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859 повернута в добровільному порядку, а не внаслідок вжиття заходів примусового характеру відділу ДВС Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області, а тому винесення постанови від 02.09.2010р. про стягнення виконавчого збору у розмірі 272 983 грн. 87 коп. та постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 з виконання постанови від 02.09.2010р. про стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" 272 983, 87 грн. несплаченого виконавчого збору суперечить приписам статті 46 Закону України "Про виконавче провадження".

При цьому скаржником в обґрунтування поданої скарги наведено таке:

- 13.08.2010р. між ТзОВ "Приватцентр - агро" (надалі - Постачальник) та ТзОВ "Розтоцьке" (надалі - Покупець) укладено додаткову угоду до договору поставки № 219-09/з від 03.04.2009р., відповідно до п. 1 якої сторони погодили викласти п. 4.3. договору поставки № 219-09/3 від 03.04.2009р. продукції для сільгоспвиробництва (основний договір) в наступній редакції: "строк оплати зазначається в специфікації або в додатковій угоді до даного договору";

- п. 2 додаткової угоди сторони встановили остаточний термін розрахунку покупця перед продавцем за отриманий товар за основним договором до 01.11.2010р.;

- згідно п. 3 додаткової угоди -дана додаткова угода укладена з відкладальною обставинною у відповідності до статті 212 Цивільного кодексу України, та набуває чинності у випадку сплати покупцем продавцю 429 838, 74 грн. в термін до 10 вересня 2010р. У разі несплати покупцем вказаної в цьому пункті суми у встановлений термін дана додаткова угода чинності не набирає та вважається неукладеною;

- ця додаткова угода є невід'ємною частиною Основного договору. Умови Основного договору діють для сторін в частині, що не суперечить умовам даної угоди (п. 4 додаткової угоди);

- 08.09.2010р. ТзОВ Розтоцьке" перерахувало на рахунок ТОВ "Приватцентр - агро" 429 838 грн. 74 коп., що підтверджується платіжним дорученням № 470 від 08.09.2010р.;

- 06.10.2010р. між ТзОВ "Розтоцьке" (Перший боржник), Спільним українсько - англійським підприємством "Дубноцукорінвест" товариство з обмеженою відповідальністю (Новий боржник) та ТзОВ "Приватцентр - агро" (Кредитор) укладено договір № 27/09/2010 про перевід боргу, відповідно до п. 1 якого Перший боржник зобов'язався передати, а Новий боржник - прийняти на себе зобов'язання Першого і стати боржником перед Кредитором по виконанню грошових зобов'язань за рішенням господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859;

- згідно п. 2 договору № 27/09/2010 про перевід боргу від 06.10.2010р. Новий боржник зобов'язався здійснити (замість Першого боржника) повернення заборгованості Кредитору за рішенням господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859 всього на суму 2 300 000, 28 грн.;

- на виконання умов договору № 27/09/2010 про перевід боргу від 06.10.2010р. ТзОВ "СП Дубноцукорінвест" згідно платіжних доручень: № 258 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 257 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 261 від 27.10.2010р. на суму 150 000 грн. 28 коп., № 259 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 256 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 255 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 237 від 13.10.2010р. на суму 400 000 грн. 00 коп., № 236 від 13.10.2010р. на суму 300 000 грн. 00 коп., № 260 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 234 від 12.10.2010р. на суму 250 000 грн. 00 коп., всього на суму 2 300 000, 28 грн. повернуло замість Першого боржника заборгованість Кредитору за рішенням господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859;

- 04.11.2010р. ТзОВ "Приватцентр - агро" звернулося до відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області із заявою № 375 від 28.10.2010р. про закінчення виконавчого провадження, згідно якої просило визнати відмову стягувача від примусового виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859 та закінчити виконавче провадження ВП № 20777376, а 05.11.2010р. ТзОВ "Розтоцьке" звернулося до відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області із листом за вих. № 580 про зняття арешту з банківських рахунків товариства, який був накладений в межах виконавчого провадження по примусовому виконанню рішення господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859 та закінчити виконавче провадження з підстав відмови стягувача - ТзОВ "Приватцентр - агро" від примусового виконання рішення суду (заява від 28.10.2010р.);

- у відповідь заступник начальника Зборівського районного управління юстиції - начальник відділу ДВС листом № 11406 від 16.11.2010р. зазначив, що зняти арешт з банківських рахунків ТзОВ "Розтоцьке" та закінчити виконавче провадження на даний час не є можливим, оскільки з'ясовуються підстави відмови ТзОВ "Приватцентр - агро" від стягнення;

- так, 04.11.2010р. та 15.11.2010р. заступником начальника відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області на адресу ТзОВ "Приватцентр - агро" направлено запити старшого державного виконавця № 10592 та № 11395 для з'ясування підстав відмови від стягнення та проведення сплати боргу в тому числі часткової;

- ТзОВ "Приватцентр - агро" у поясненнях № 382 від 03.11.2010р. та № 401 від 22.11.2010р., повідомило відділ ДВС про те, що 13.08.2010р., в період коли копія постанови про відкриття виконавчого провадження ще не надійшла на адресу товариства, між стягувачем та боржником укладено додаткову угоду до договору поставки № 219-09/з від 03.04.2009р. продукції для сільгоспвиробництва про зміну строків оплати товару (до 01.11.2010р), і саме на виконання умов додаткової угоди, ТзОВ Розтоцьке" 08.09.2010р. платіжним дорученням № 470 самостійно, а не в результаті примусового виконання, сплатило 429 838, 74 грн., що свідчить про невжиття виконавчою службою належним чином виконавчих дій щодо стягнення заборгованості в примусовому порядку. Крім цього, з 12.10.2010р. подальше погашення боргу здійснювалося іншим суб'єктом господарської діяльності СУАП "Дубноцукорінвест" на підставі договору № 27/09/2010 про перевід боргу від 06.10.2010р. (укладеного між ТзОВ Розтоцьке" (перший боржник), Спільним українсько -англійським підприємством "Дубноцукорінвест" Товариство з обмеженою відповідальністю (новий боржник) та ТзОВ Приватцентр - агро" (кредитор)), який не є боржником у виконавчому провадженні і за рішенням суду такий обов'язок на нього не покладався, в зв'язку з чим ТзОВ "Приватцентр - агро" і було подано заяву про відмову від примусового виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859 та закінчення виконавчого провадження ВП № 20777376, відповідно необхідність у повторному зверненні до виконання виконавчого документа відпала.

Проаналізувавши подані скаржником документи та підстави, наведені в обґрунтування заявленої ним скарги, заслухавши пояснення та доводи представників боржника та органу ДВС Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області, господарський суд прийшов до висновку, що скарга підлягає до задоволення частково в частині визнання дій відділу ДВС Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області щодо стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" виконавчого збору в сумі 272 983, 87 грн. та накладення арешту на все рухоме та нерухоме майно товариства згідно постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. - неправомірними. При цьому суд виходив із наступного:

- відповідно до ст. 124 Конституції України та ст. 115 ГПК України рішення, ухвали, постанови господарського суду, що набрали законної сили, є обов'язковими на всій території України і виконуються в порядку, встановленому Законом України В«Про виконавче провадженняВ» ;

- в силу ст. 1 Закону України „Про виконавче провадженняВ» (№ 606 - 14) виконавче провадження, як завершальна стадія судового провадження та примусове виконання рішень інших органів (посадових осіб) - це сукупність дій органів і посадових осіб, зазначених у цьому Законі, спрямованих на примусове виконання рішень судів та інших органів (посадових осіб), які здійснюються на підставах, у спосіб та в межах повноважень, визначених цим Законом, іншими нормативними актами, виданими відповідно до цього Закону та інших законів, а також рішеннями, що відповідно до цього Закону підлягають примусовому виконанню;

- статтею 46 Закону України „Про виконавче провадженняВ» визначено, що у разі невиконання рішення у строк, установлений для добровільного його виконання, з боржника постановою державного виконавця, яка затверджується начальником відповідного органу державної виконавчої служби, якому він безпосередньо підпорядкований, стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків від фактично стягненої суми або вартості майна боржника, яке передане стягувачу за виконавчим документом;

- у відповідності з п. 20 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 26.12.2003р. № 14 "Про практику розгляду судами скарг на рішення, дії або бездіяльність органів і посадових осіб державної виконавчої служби та звернень учасників виконавчого провадження" - витрати виконавчого провадження та виконавчий збір відповідно до статей 45, 46 Закону № 606 - 14 стягуються за постановою державного виконавця з боржника, якщо останній не виконав рішення добровільно в установлений для цього строк і воно було виконано примусово.

Як вбачається із матеріалів скарги, доданих до неї матеріалів, пояснень представників учасників її судового розгляду, ТзОВ "Розтоцьке" 08.09.2010р. на виконання умов додаткової угоди до договору поставки № 219-09/з від 03.04.2009р. продукції для сільгоспвиробництва про зміну строків оплати товару платіжним дорученням № 470 самостійно, а не в результаті примусового виконання, сплатило 429 838, 74 грн., а з 12.10.2010р. подальше погашення боргу за рішенням господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859 здійснювалося іншим суб'єктом господарської діяльності - СУАП "Дубноцукорінвест" на підставі договору № 27/09/2010 про перевід боргу від 06.10.2010р. , про що свідчать долучені до матеріалів скарги ТзОВ "Розтоцьке" платіжні доручення: № 470 від 08.09.2010р. на суму 429 838, 74 грн., № 258 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 257 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 261 від 27.10.2010р. на суму 150 000 грн. 28 коп., № 259 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 256 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 255 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 237 від 13.10.2010р. на суму 400 000 грн. 00 коп., № 236 від 13.10.2010р. на суму 300 000 грн. 00 коп., № 260 від 27.10.2010р. на суму 200 000 грн. 00 коп., № 234 від 12.10.2010р. на суму 250 000 грн. 00 коп., всього на суму 2 729 839, 02 грн., в зв'язку з чим ТзОВ "Приватцентр - агро" і було подано заяву про відмову від примусового виконання рішення господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859 та закінчення виконавчого провадження ВП № 20777376, відповідно необхідність у повторному зверненні до виконання виконавчого документа відпала. Однак 29.11.2010р. начальником відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області ОСОБА_5 на підставі п. 8 ч. 1 ст. 37 ст. 38 ЗУ "Про виконавче провадження" винесено постанову про закінчення виконавчого провадження та 02.12.2010р. головним державним виконавцем відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області ОСОБА_4 винесено постанову про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 з виконання постанови від 02.09.2010р. про стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" 272 983, 87 грн. несплаченого виконавчого збору та накладено арешт на все рухоме та нерухоме майно, що належить ТзОВ "Розтоцьке" в межах суми звернення стягнення - 272 983, 87 грн.

Проте, зазначене свідчить, що державними виконавцями відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області не проводились виконавчі дії щодо фактичного стягнення 2 729 838 грн. 74 коп. за виконавчим документом -наказом господарського суду Тернопільської області № 4/45-859 від 13.07.2010р., а факт винесення постанови про відкриття виконавчого провадження від 12.08.2010р. та накладення арешту на кошти боржника не утворює бази для нарахування виконавчого збору, оскільки відсутні докази примусового виконання судового рішення. Постанова про закінчення виконавчого провадження ВП № 20777376 винесена 29.11.2010р. начальником відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області ОСОБА_5 на підставі п. 8 ч. 1 ст. 37 ст. 38 ЗУ "Про виконавче провадження" -фактичного повного виконання рішення згідно з виконавчим документом, а не згідно заяви ТзОВ "Приватцентр - агро" № 375 від 28.10.2010р. про відмову від примусового виконання, у зв'язку з добровільною сплатою заборгованості за рішенням господарського суду Тернопільської області від 01.07.2010р. по справі № 4/45-859.

За таких обставин, господарський суд, враховуючи вимоги Закону "Про виконавче провадження" та постанови Пленуму ВСУ від 26.12.2003 N 14, дійшов до висновку, що дії відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області в частині щодо стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" виконавчого збору в сумі 272 983, 87 грн. згідно постанови від 02.09.2010р. та накладення арешту на все рухоме та нерухоме майно товариства згідно постанови від 02.12.2010р. про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 суперечать нормам законодавства і є неправомірними.

В іншій частині про скасування постанови про стягнення з боржника 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору від 02.09.2010р., господарський суд скаргу відхиляє, з огляду на таке:

- ст. 46 Закону України „Про виконавче провадженняВ» визначено, що визначено, що у разі невиконання рішення у строк, установлений для добровільного його виконання, з боржника постановою державного виконавця, яка затверджується начальником відповідного органу державної виконавчої служби, якому він безпосередньо підпорядкований, стягується виконавчий збір у розмірі 10 відсотків від фактично стягненої суми або вартості майна боржника, яке передане стягувачу за виконавчим документом;

- відповідно до ст. 44-1 Закону України „Про виконавче провадженняВ» грошові суми, стягненні з боржника, зараховуються державним виконавцем на депозитний рахунок відповідного органу державної виконавчої служби. Стягувачам - юридичним особам стягнуті суми перераховуються державним виконавцем у встановленому порядку на вказані стягувачами належні їм рахунки;

- згідно ст. 43 Закону України „Про виконавче провадженняВ» з грошової суми (в тому числі одержаної від реалізації майна боржника), яка стягнута державним виконавцем з боржника, в першу чергу повертається авансовий внесок сторін та інших осіб на проведення виконавчих дій, в другу чергу компенсуються витрати Державної виконавчої служби на здійснення виконавчих дій, не покриті авансовим внеском сторін та інших осіб, у третю чергу задовольняються вимоги стягувача та стягується виконавчий збір. Виконавчий збір стягується пропорційно фактично задоволеним вимогам стягувача.

Тобто, як вбачається із правового аналізу наведених норм, у виконавчому провадженні при зверненні стягнення на грошові кошти боржника всі операції пов'язані з рухом грошових коштів від боржника до стягувача здійснюються через депозитний рахунок відповідного органу державної виконавчої служби і відповідно до вимог ст. ст. 45, 46 Закону України „Про виконавче провадженняВ» та п. 20 Постанови Пленуму Верховного Суду України від 26.12.2003р. № 14 "Про практику розгляду судами скарг на рішення, дії або бездіяльність органів і посадових осіб державної виконавчої служби та звернень учасників виконавчого провадження" виконавчий збір стягується у випадку примусового (виконавчою службою) виконання рішення суду.

Судом з'ясовано, що рішення господарського суду Тернопільської області № 4/45-859 від 01.07.2010р. ТзОВ "Розтоцьке" виконано добровільно, шляхом перерахування частини боргу товариством - 429 838 грн. 74 коп. та СУАП "Дубноцукорінвест" - 2 300 000 грн. 28 коп. на підставі договору № 27/09/2010 про перевід боргу від 06.10.2010р., тому слід рахувати, що примусового стягнення в порядку, встановленого Законом України "Про виконавче провадження" не відбувалося, відповідно для стягнення на користь держави 272 983 грн. 87 коп. (10 % від добровільно сплаченої суми 2 729 839, 02 грн.) виконавчого збору, згідно постанови ВП № 20777376 від 02.09.2010р., не має підстав.

Однак скасовувати постанову відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області від 02.09.2010р. ВП № 20777376, на підставі якої відділ ДВС вправі був стягнути виконавчий збір у випадку примусового стягнення зазначених у наказі господарського суду Тернопільської області № 4/45-859 від 13.07.2010р. сум також не має підстав, так як її прийняття 02.09.2010р. відділом державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області відповідає вимогам ст. 46 Закону України "Про виконавче провадження".

На підставі вищенаведеного, керуючись ст. ст. 43, 86, 121-2 ГПК України, господарський суд

УХВАЛИВ:

1. Скаргу ТзОВ "Розтоцьке" № б/н від 20.12.2010р. про: визнання незаконними дій відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області, які полягають у винесенні постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. та у вчиненні заходів, спрямованих на стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору згідно постанови про стягнення з боржника виконавчого збору від 02.09.2010р.; скасування постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. та постанови про стягнення з боржника 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору від 02.09.2010р.; скасування арешту коштів, рухомого та нерухомого майна ТзОВ "Розтоцьке", накладених відділом державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області в рамках виконавчого провадження, відкритого постановою ВП № 23123207 від 02.12.2010р. - задовольнити частково.

2. Дії відділу державної виконавчої Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області щодо стягнення з ТзОВ "Розтоцьке" 272 983 грн. 87 коп. виконавчого збору та накладення арешту на все рухоме і нерухоме майно товариства згідно постанови про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. - визнати неправомірними.

3. Постанову відділу державної виконавчої Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області про відкриття виконавчого провадження ВП № 23123207 від 02.12.2010р. - визнати недійсною.

4. В іншій частині скаргу відхилити.

Ухвалу надіслати сторонам у справі та відділу державної виконавчої служби Зборівського районного управління юстиції Тернопільської області (вул. Б. Хмельницького, 54, м. Зборів, Тернопільської області).

Суддя Н.М. Бурда